关于工程建设索赔管理工作的几点思考

关于工程建设索赔管理工作的几点思考

在中国，建设项目的索赔是建筑业改革深化发展的必然结果，对完善市场机制、完善y1建筑市场、促进建筑业发展具有重要意义。本文就工程建设索赔管理工作中存在的问题作出剖析,同时针对存在的问题提出一些个人的见解和建议。一、处理工程的经验近十几年来,虽然在一些大型涉外工程项目和世行贷款项目施工中,一些建设单位和监理单位尝试了一些工程索赔工作,学习和积累了一些处理工程索赔的经验。但是,在过去长期计划经济管理体制的影响下,工程索赔管理工作没有得到应有的重视,受到来自建筑市场各种主体本身和客观条件的阻碍,导致工程索赔管理工作中存在一系列问题。主体本身主观上的问题是施工企业不懂索赔、不敢索赔、不会索赔;客观条件方面的问题是建设单位不准索赔、缺乏建筑中介服务机构和专业性的健全的工程索赔仲裁制度等。1.施工公司不知道索赔这是因为长期以来施工企业缺乏法制观念和合同意识,认识不到自己的权力,不懂得利用索赔来补偿自己遭受的损失。2.建设公司不敢索赔这是因为施工企业缺乏对索赔的正确认识,片面地认为索赔不利于与建设单位的合作,怕字当头,怕得罪建设单位、怕影响后续工程的承包。3.施工公司不索赔这是因为施工企业管理落后,不熟悉工程索赔的程序和方法,企业基础工作不健全,缺乏索赔所必需的有关资料、数据和记录等。4.风险分配不合理这是因为建设单位只看到索赔会使工程价款增加、工期延长的一面,没认识到索赔会使风险的分担更趋于合理和进而得到较低工程报价的一面,故而不准索赔、不愿支付索赔。5.缺乏建筑中介服务机构建筑施工企业普遍存在当合法权益受到损害时不知所措,而一般法制机构由于不熟悉专业,不能提供专业化的规范化的咨询服务。6.缺乏专业的设计成本效益机制因为工程建设技术性强、专业性强,一般性的仲裁制度不适应工程索赔专业化的要求,不利于工程索赔管理工作的发展。二、发挥担保作用为有利于解决上述工程建设索赔管理工作中存在的问题,促进我国工程建设索赔工作的进一步发展和完善,提供以下建议:1.建设主管部门从理论和实践上加强对工程索赔的宣传和引志,使甲乙双方全面认识索赔、完整理解索赔、正确对待索赔。工程建设索赔在国外工程承包中已有几十年的历史了。它是工程承包合同当事人,在工程建设过程中,依据承包合同和法律法规,追取非自身责任遭受的损失和维护自身利益的一种正当的要求对方给予补偿的行为。正常健康的进行工程索赔,使施工企业在承包工程中受到的损失如能得到应有的补偿,那么施工企业在投标报价中就可以少报或者不包括风险损失费用,而报一个相对较低的报价,在承包工程过程中当意外情况出现时,按实际发生的损失通过索赔得以补偿,这样做有助于降低工程报价,会使工程造价更趋于合理,这对甲乙双方都是公平的有利的。工程建设索赔是甲乙双方在履行承包合同过程中的一种合作方式;是一种以合同和法律为依据,合情合理的处理损失补偿的正当行为;是业主、监理工程师与承包者之间一项正常的大量发生的普遍存在的承包合同管理业务;同时也是现代工程承包中不可避免的事情。所以,承包工程中发生索赔并不奇怪,而该索赔时不主动去索赔则是显得有点奇怪了。2.在《建设工程施工合同条件》中,增列实行担保制度在我国《建设工程施工合同条件》中,没有明确要求国内工程实行担保制度,但在实际中有些国内工程项目实行了履行担保的作法,并收到了一定实效,故建议增列之。3.在《建设工程施工合同条件》中,增加有关“索赔意向通知”和“提交索赔帐单”的条款这样做不仅是一种良好的索赔管理做法,也有利于维护承包者的索赔权利和利于索赔的成功,同时也有利于甲乙双方的合作。4.在《建设工程施工合同条件》中,单列“不利的外界障碍或条件”的条款虽然在我国《建设工程施工合同条件》的第七条和第三十五条中有此相关内容,但考虑到不利的外界障碍或条件在实际中是大量存在的,而且分析判断起来也比较复杂,为便于处理索赔,建议将此列一个单独的详细的条款为宜。5.明确和规范索赔条款的可索赔费项组成,提高索赔费项索取的可操作性FIDIC摘要所提出的可索赔条款及可调事项是相当明确和具体的,无疑也是比较权威的,值得仔细研究和借鉴,见下表。6.发展与规范建筑中介服务机构目前,施工企业普遍存在法制观念薄弱,合同意识淡薄,管理经验不足,当合法权益受到损害时不知所措,加之合同纠纷数量呈上升趋势,而一般法制机构不熟悉专业,使得一些纠纷和案件久拖不决,故而施工企业需要规范化专业化的建筑工程咨询服务、建设专业法律服务机构等,为施工企业提供法律咨询、帮助施工企业加强法制观念和合同意识;受施工企业委托帮助起草、修改承包合同文件;帮助施工企业追究侵权者的法律责任,为其所受损害取得应有的补偿;加强索赔服务,为索赔提供必要的外部环境和条件,帮助施工企业做好索赔和科学地处理索赔,促进索赔管理的发展;受甲乙双方委托调解争议和纠纷;等等。同时,建筑中介服务机构还可针对服务中发现的问题,及时向政府提供有益建议,有助于促进政府管理职能的转变,强化政府对市场的宏观管理和调控;有助于促进我国与国际惯例接轨,发展国际工程承包;有助于完善建筑市场机制,培育合格的建筑市场主体;有助于促进我国建筑业的健康发展。7.建立工程索赔组织机构,促进工程索赔专业化,提高索赔工作水平工程索赔是一项专业性很强的工作,并形成于工程施工的全过程和全方位,工程索赔重证据,论证难度大,需要发展工程索赔专业化,以提高索赔工作管理水平。建立工程索赔组织机构,配备专业人员明确分工,发展索赔专业化有利于做好以下工作:1)充分熟悉工程承包合同条款及有关法律和法规,即时把握索赔机会;2)深入研究和掌握索赔内容、程序、方法和技巧,利于主动去索;3)委派专人负责施工中的各种设计更改和变更的签证工作,建立详细的签证台帐,这是索赔的充分证据;4)委派专人负责收集、整理、积累、保管各种施工进度表、与甲方和监理工程师的谈话记录、各种会议纪要、甲乙双方来往函件、施工备忘录及施工日记、工资单据和付款帐单、财务和成本帐表、各种原始凭证及与索赔有关的各种资料和数据等,这是索赔的重要基础工作。建立工程索赔组织机构,促进工程索赔专业化,充分做好以上工作,是提高工程索赔管理水平所必须的。8.成立专业性的工程施工承包合同争议仲裁庭该仲裁庭的工作人员应经过土建专业知识和建筑管理知识的培训,有利于健全和完善工程索赔仲裁制度,提高工程索赔仲裁水平,推动工程索赔工作的开展。工程建设涉及面广、情况复杂,专业性、技术性强,工程索赔争议的仲裁会关联到一些专业技术内容。因此,由懂得土建专业知识和建筑管理知识的仲裁工作人员来进行工程索赔争议仲裁,有利于提高工程索赔争议调解和仲裁的水平,有利于推动工程索赔的开展和收到良好的效果,有利于完善建筑市场。9.加强对国内工程索赔经验的总结与交流,办班培训一批工程索赔管理骨干,推动国内工程索赔管理工作的开展改革开放以来,我国不少大型建筑企业在对外工程承包、外资工程承包和世行贷款项目承包的实践中,摸索积累了很多工程索赔的成功经验和失败的教训,组织这些企业的索赔管理人员,把之加以总结提高并进行广泛的交流,或通过加班集中培训一批监理人员和索赔管理骨干人员,无疑有利于工程索赔工作的顺利操作和健康开展。10.加强工程索赔管理对外交流,借鉴国外工程索赔管理经验,促进我国工程索赔工作与国际接轨在国际工程承包中工程索赔管理工作已有九十年的慢长历史,经过多年的经验积累和理论上的充实,已形成了比较完善的理论体系和利于操作而可行的工程索赔程序与做法。故而,加强与国外的交流和合作,借鉴国外适用的工程索赔经验,是争取尽快提高我国工程索赔管