盗掘墓葬罪与盗窃罪的界限

盗掘墓葬罪与盗窃罪的界限

近年来，一些犯罪分子非法收购、盗窃、贸易和非法运输国家文物和古墓，导致全国许多地方产生共鸣的盗窃风。有些地方盗掘古墓葬的犯罪活动达到了登峰造极的地步。猖獗的盗掘古墓葬、名人墓葬的犯罪活动,不仅严重地危害社会治安秩序,而且影响了国家文物保护法的贯彻实施。故此,严厉打击盗墓犯罪活动已成为政法机关当前一个重要问题。最高人民法院、最高人民检察院于一九八七年发布了《关于办理盗窃、盗掘、非法经营和走私文物的案件具体应用法律的若关问题的解释》的通知,通知明确规定了盗墓案件的定性按盗窃罪论处,这当然起了一定的积极作用,惩治了一批犯罪分子。但是,从盗墓行为所造成的社会危害程度、侵害的客体和定罪科刑等方面看,按盗窃罪论处盗墓案件是不太科学的。为使文物保护法更好地贯彻实施,保护古墓葬、古遗址不受侵犯,准确地打击犯罪,建议刑法增设盗掘墓葬罪。一、盗掘墓葬罪与盗窃罪的区别(一)从盗墓行为性质和对社会造成的严重危害看,盗掘墓葬罪比盗窃罪较为准确。在盗窃案件中,犯罪人盗窃了大量公私财物,如彩电、冰箱、现金等。虽然其行为对社会造成极大的危害性,影响极坏。但是,这些财物可以通过人的劳动生产,取得报酬后重新得到同样的财物,也就是说有一定的补救措施。在盗墓案件中,如果犯罪人盗掘了古墓葬、古遗址、且窃取了大量文物,走私贩私,其后果就严重了。因为,一定年代的墓葬本身就是文物,墓葬里的随葬器物也是反映各年代的具有历史、艺术、科学价值的文物,都受国家保护,且文物不能再生产,文物被盗就没有补救措施。所以,盗掘古墓葬、古遗址,窃取其文物,将给国家造成莫大损失,其社会危害性较之盗窃一般财物的危害性更大,影响更坏。因此,从定性的意义上说,盗掘墓葬罪比盗窃罪准确些。(二)从盗墓行为所侵害的客体看,盗掘墓葬罪比盗窃罪较为科学,盗窃罪所侵害的客体是公私财物的所有关系,属一般客体,笔者认为,盗掘墓葬罪所侵害的客体是复杂客体,它既侵害了财产的所有关系,又侵害了国家对文物的管理活动。因为,墓葬不是简单的一种财物,更重要的是,墓葬是一定历史年代的埋葬制度、墓葬形制、墓具和随葬器物的见证实例,它能反映不同历史年代的社会制度、文化艺术、经济状况和社会发展等。因此,墓葬便构成了刑法所保护的而为犯罪行为所侵害的一定的社会关系,由此可见,盗掘墓葬罪比盗窃罪较为科学。(三)从盗墓行为的定罪科刑看,盗掘墓葬罪比盗窃罪较为恰当“数额较大”、“数额巨大”是认定行为人犯盗窃罪一个不可缺少的素,如果行为人实施犯罪达到了“数额较大”这个因素,就构成盗窃罪。反之,则不构成犯罪。但是,古墓葬、古遗址中的文物(包括墓葬、遗址)是不能按“数额较大”、“数额巨大”来计算的,而只能按馆藏文物的级别、墓葬、遗址的年代而论。年代越早即级别越高,则文物越珍贵,价值越大。所以,以盗窃罪构成要件是很难解决这些问题的,只有盗掘墓葬罪方能恰当地考虑这些因素,准确地对盗墓行为定罪科刑。二、盗掘墓葬罪的构成要件盗掘墓葬罪是指以非法占有为目的,秘密盗掘墓葬、窃取墓葬内文物,情节严重的行为。主要特征:1.盗掘墓葬罪所侵害的客体是国家对文物的管理活动和公共财产的所有关系,侵犯的对象是古墓葬和现代墓葬及其文物,既侵害国家对文物的管理活动,又侵害公共财产的所有关系是本罪的一个本质特征,也是构成盗掘墓葬罪的一个必备条件,为什么本罪所侵害的是复杂客体呢?第一、文物保护法第二条规定,具有历史、艺术、科学价值的古墓葬受国家保护,也就是说,国家制定文物的保护法,依法对古墓葬等文物进行保护和管理。这种执行文物保护法的过程就是一种管理活动。第二,古墓葬本身就是具有历史、艺术、科学价值的文物,盗掘古墓葬及其墓葬中的文物,就侵害了国家对文物的保护、管理活动,古墓葬中的文物及其随葬器物,反映着不同的历史年代的习俗、政治经济、文化艺术、社会制度和工艺水平的,是珍贵的历史史料,具有文物价值。第三,古墓葬及其墓葬中的文物属国家所有,其价值可以从两个方面理解:从文物角度上讲,文物、古墓葬具有历史、艺术、科学价值,属国家所有,受国家法律保护,现代墓葬也受国家保护,只有在国家基建中,除有主墓葬须通知墓主迁埋外,一般由国家按政策予以保护。然而古墓葬所共有的“三重性”价值,一般是较难以经济价值来衡量的,这正是因为文物不能再生产,有些珍奇稀宝更罕见。其“三重性”价值更重要的缘由,从经济价值的角度上讲,古墓葬及其墓葬内的文物一旦被犯罪分子盗掘、盗取、销赃,且得了巨额赃款,这就可以按刑法中的“数额较大”、“数额巨大”来衡量,这只是作为对犯罪人定罪科刑的一种因素,并不是文物的本身的价值,这样便可将文物作为一种财物来对待,其行为也就侵害了公共财产所有关系。所以,行为人必须同时具备上述两类客体,才构成犯罪。2.本罪在客观方面必须是以秘密盗掘方式,而且具有盗掘墓葬的行为。盗掘的手段可能是多种多样的,如爆炸、锄掘等,只要行为人采取了秘密盗掘的手段,盗掘古墓葬或现代墓葬且窃取其文物的行为,均构成盗掘墓葬罪。有的人仅参与一次,作用小,未窃取文物的,可视情节显著轻微,可由公安机关按照治安管理处罚条例予以处罚。3.盗掘墓葬罪的主体是一般主体,即任何具有责任能力、达到责任年龄的人都可构成。但是,国家工作人员利用职务方便参与犯罪的,应当从重处罚。4.盗掘墓葬罪的主观方面只能由故意构成。即明知为墓葬而非法盗掘的,同时具有以非法占有财物(文物)为目的,只要行为人主观上有非法占有的目的而实施盗掘墓葬的行为就为直接故意。三、盗掘古墓葬罪的罪状(一)盗掘墓葬罪的条文及法定刑违反文物保护法规,盗掘墓葬或者窃取墓葬文物的,处五年以下有期徒刑;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的,处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,可以并处没收财产。国家工作人员犯前款罪的,依照规定从重处罚。1.所谓“情节严重”,根据司法实践,一般指多次盗掘多座古墓葬,窃取了文物的;或者一次盗掘了二级文物并得赃物数额巨大的;盗掘名人墓葬多座的;盗掘列为市级以下文物保护单位的墓葬的;盗掘华侨祖墓的。2.所谓“情节特别严重”,一般指组织、领导犯罪集团多次盗掘多座古墓葬的;盗掘名人墓葬,窃取了大量文物或者得赃数额特别巨大的;盗掘列为省级以上文物保护单位的墓葬的;盗掘了一级文物的。(二)区分盗掘墓葬罪与其他犯罪的界限,盗掘墓葬罪因犯罪构成要件不同而适用本条款。如果行为人盗窃了墓葬、遗址出土后作为研究的文物,是以非法占有为目的,秘密窃取为特征实施的,应根据文物的级别和盗窃罪构成要件以盗窃论处。如陈正斌盗窃文物一案,陈于1989年5月26日晚,翻墙爬窗入室。在铜官陶瓷总公司陈列室,盗得长沙窑出土的唐代文物六件,经鉴定,其中鸟纹贴花青釉褐彩壶属国家二级珍贵文物,其他均属国家三级珍贵文物,现检察机关以盗窃罪将陈正式提起公诉。如果行为人是以破坏为目的,采取捣烂、挖掘古墓葬、古遗址、石窟寺的,则构成破坏珍贵文物罪;如果行为人盗运或者走私古墓葬、古遗址文物的,则分别按盗运珍贵文物出口罪和走私罪论处。(三)关于古墓葬和现代墓葬的认定,国家文物部门规定:清代和清代以前的古墓葬、古遗址受国家保护。辛亥革命(一九一一年)以后与著名历史事件有关的名人墓葬、遗址和纪念地,也视同古墓葬、古遗址受国家保护。这就是说,辛亥革命前的墓葬和辛亥革命后的名人墓葬都属古墓葬:辛亥革命后的普通墓葬属于现代墓葬,现代墓葬同样受国家保护,任何人不得盗掘,有的犯罪人在盗掘古墓葬时,也盗掘了现代墓葬