(11)-2020-7 公司治理（股东资格确认与股东表决）

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公司治理：股东及股东会内容一、公司治理模式的选择二、股东资格的确认三、股权代持：以有限责任公司为例四、股东表决的法律问题一、公司治理模式的选择 1、公司治理的含义 -传统上认为公司治理是公司的结构以及股东、董事、经理和其他利害关系人权力和职责的配置 -现在的公司治理则更关注公司经理层的行为，核心是如何确保经理层胜任职务，公正、合法地履行职责

-corporategovernance，通常是指上市公司 -简言之，公司治理就是“上市公司等企业中如何建立经营制约机制” -以上世纪90年代末为界限，之前的讨论集中于“防止丑闻”，之后的讨论集中于“如何构建可以提高公司业绩、促进公司发展的公司意思决定机制”；据此，公司治理的目的是实现“车的两轮理论”

2、国外主要公司治理模式 -英美 -德国 -日本董事会单层结构：英美等提名委员会审计委员会薪酬委员会独立董事股东大会

监事会董事会提名董事会成员决定董事的薪酬股东、雇员代表双层结构：德国等股东大会日本监事会设置公司委员会设置公司股东大会半数以上社外监事半数以上社外董事3个董事委员会二选一模式二、股东资格的确认

资格的取得原始取得继受取得判断股东资格的标准实质标准：只要持有股票或者出资证明书，或者存在出资行为形式标准：必须在公司登记，将其姓名等信息登载于股东名册投资者什么时候成为股东？ 根据英国2006年公司法，如果一个人取得了将其登记为公司成员（member）的绝对权利，那么股份视为已配售（allotment）。[1]配售，从广义上理解，就是公司的董事或者经理将股份确定划配给某个特定人。配售通常受到合同法规则的约束，也就是说，合同法规则同样适用于配售合同。如果配售合同依据要约和承诺的规则没有生效，那么该特定人不能取得将其登记为公司成员的权利，配售也未成立。从狭义上理解，配售等同于发行（issuance）。发行是个商业术语，其含义并没有在2006年公司法中得以定义，但普通法案例解释成，获得股份的人登记成公司成员以后，才视为股份已发行。配售和发行的区别在于成为股东和成为成员的区别。持有已配售股份的人，尚未经过登记成为公司成员，仅仅以股东身份享有分红权，而不享有作为成员而享有的参与公司会议、行使对决议的投票权等等权利。[2]

[1]CompaniesAct2006,s558. [2]Ferran,Eilis(1999),CompanyLawandCorporateFinance,OxfordUniversityPress,pp290-291. 《公司法》32：有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：

（一）股东的姓名或者名称及住所；

（二）股东的出资额；

（三）出资证明书编号。

记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。

公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

-实质标准和形式标准的权衡[1]

（i）以公司登记作为股东是否享有完全股权的标准。

（ii）公司机关（董事会）在公司登记时，可以根据章程及股东会决议，要求股东履行相应义务。

（iii）如果股东的资格取得、股权获得是不适格的，公司有权拒绝登记。

（iv）在满足特定条件的情况下，董事不得拒绝登记。 [1]邓峰：《普通公司法》，中国人民大学出版社2009年版，第351页。

*股东资格确认的法律问题三大证据源泉证据：指能够证明股东取得股权之基础法律关系的法律文件。例如：出资证明书，继受取得股权的证据。效力证据：指对股东资格的确认具有推定的证明力的法律文件。例如：股东名册，股权登记资料。对抗证据：指在公司登记机关登记在案的章程等登记文件，具有对抗第三人的效力。

？三种证据相互冲突时的解决思路：应在保护善意第三人的前提下，尊重源泉证据的效力。公司ABCB可以持股权转让协议，要求公司变更股东名册、修改章程，继而要求公司前往公司登记机关办理股东变更登记。善意第三人案例分析 华夏银行股份有限公司与润华集团股份有限公司、联大集团有限公司股权确认纠纷案* *最高人民法院法院民事判决书（2006）民二终字第6号。汽车销售公司（即润华集团、实际出资2亿、原告）联大集团（登记股东、3亿）（实际出资1亿）华夏银行（被告）1997年8月15日，三方协议约定：（1）分红派息中，华夏银行直接向联大集团、汽车销售公司支付；（2）一旦条件允许，共同完成汽车销售公司的股份独立划出工作，使其成为华夏银行的正式股东。被告依约向润华集团支付了1998年、1999年和2000年的红利。但是把2003年下半年和2004年的红利全部支付给了联大集团，用于扣除联大集团在被告处的贷款。原告遂起诉。三、股权代持：以有限责任公司为例股权代持有限责任公司：隐名投资上市公司：证券间接持有职工持股会

1、隐名投资的主体

名义股东：是指一方与他方约定，同意仅以其名义参加设立公司，实际上并不出资，公司注册资本均由他方投入，该不出资一方即为名义股东。

实际出资人：是指为了规避法律或出于其他原因，借用他人名义设立公司或者以他人名义出资，但在公司的章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的出资人。实际出资人名义股东公司

2、因隐名投资而引发的纠纷

（1）《公司法司法解释三》21：股权确认之诉的架构

-原告：对争议股权主张权利的人

-被告：公司

-第三人：与案件争议股权有利害关系的人

（2）《公司法司法解释三》24：隐名投资合同的效力 -原则上，有效（违反合同法第52条的除外）。

-实际出资人与名义股东之间：（a）因投资权益的归属发生争议；（b）该权益归属实际出资人。

-实际出资人与公司之间：经公司其他股东半数以上同意（其他股东，是否包括名义股东？；半数以上，是指人数，还是指持股比例？），可以请求公司变更股东。 《公司法司法解释三》24：有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。

前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。

实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。

（3）《公司法司法解散三》：名义股东处分其持有之股权的效力 -参照动产善意取得处理。

《公司法司法解释三》25：名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。

名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。

（4）《公司法司法解释三》26：名义股东对债权人的赔偿责任 -名义股东对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内，对公司债权人承担补充赔偿责任。 《公司法司法解释（三）》26：公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。

3、隐名投资的性质实际出资人名义股东代理？信托？其他？

4、《公司法司法解释三》24（3）的困境及其解决之道 -第3款困境所提出的是，当实际出资人与名义股东就设立信托的目的不是很明确时，法律却将股权归属与投资权益归属分离开来。

根据我国信托法，信托目的合法，是设立信托的一个必备要件。信托在设立时，必然要有委托人所希望达成的目的，即信托行为所希望实现的具体内容。该目的可以各种各样，必须明确记载于信托文件，但是不得违反法律的强制性规定。如果信托目的缺失，那么该信托是无效的。因此对于第3款困境的持股结构，我国信托法无法解释并提供法理上的支持。

在英国，根据《2006年公司法》第126条（即《1985年公司法》第360条，来源于更早的《1862年公司法》第30条），明示、默示或拟制的任何信托的通知，不得记载于公司的股东名册，或者登记官不得收到。

私人公司的标准章程第23条以及公众公司的标准章程第45条规定：除非法律另有要求，否则公司不承认一个人基于任何信托而持有任何股份；并且除非法律或章程另有要求，否则公司在任何情况下不受任何股份利益的约束或者不承认任何股份利益，除了股份持有人的绝对利益以及依附于该股份的所有权利外。

由于实际出资人数量的增加，《2006年公司法》第9部分（股东权利的行使）第一次在成文法中承认了实际出资人的某些权利。该部分的主要目的在于，使实际出资人更加容易地接收常规的公司信息并行使治理的权利。四、股东表决的法律问题 1、资本多数决的本质 -一致性规则到多数决原则 -多数决：基于公司全体股东所持资本的多数决，还是基于出席会议股东所持资本的多数决？ -实质正义 -程序正义

2、公司股东的表决权

（1）表决权的适用范围

*股东与董事的权力划分

《公司法》36：有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。

37：股东会行使下列职权：…… 98：股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依照本法行使职权。

99：本法第37条第1款关于有限责任公司股东会职权的规定，适用于股份有限公司股东大会。

（2）表决权的集体行使原则：股东会会议

*

股东会会议的种类 -定期会议 -临时会议 -特别会议

《公司法》39：股东会会议分为定期会议和临时会议。

定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。

100：股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：

（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；

（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；

（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；

（四）董事会认为必要时；

（五）监事会提议召开时；

（六）公司章程规定的其他情形。

（3）股东会决议的种类 -普通决议 -特别决议

？两类决议对表决权数的要求不同。

？股东中途退出会议是否影响出席会议法定人数，进而影响据此计算的表决权数。

《公司法》43：股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 103：股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。

股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。

（4）股东会会议的召集程序

（a）会议召集人 -董事会、执行董事 -监事会、监事 -持有一定股权比例的股东 -法院？

《公司法》40：有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。

有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。

董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。

《公司法》101：股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。

董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。

（b）会议的通知 -应当对每一股东作出，除非章程另有规定 -采取书面形式 -在会议召开前的一定期限内作出 -记载会议召开的时间、地点和持续期间以及要讨论的事项

《公司法》41：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。

？股东会/股东大会会议的召集人是董事会。如果董事会没有召集，但是个别董事召集股东会/股东大会会议，该如何认定。

*出席会议的法定人数 -股东人数主义 -股东股份主义

？违反法定人数而通过的会议决议，效力如何认定。可撤销，不成立，抑或其他？

（5）股东瑕疵决议的法律效力

决议内容违反法律、行政法规会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程决议内容违反公司章程的

《公司法》22：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。

股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。

公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。

*《公司法司法解释四》1~6

关于决议效力，《解释》从三个方面完善了决议效力瑕疵诉讼的法律适用规则：一是确定了决议不成立之诉，与决议无效之诉和撤销决议之诉一起，共同构成了“三分法”的格局；

二是明确了决议效力案件的原告范围，确认决议无效或者不成立之诉的原告包括股东、董事、监事等，规定决议撤销之诉的原告应当在起诉时具有股东资格；

三是明确了确认决议无效或者撤销决议的法律效力，规定股东会或者股东大会、董事会决议被人民法院判决确认无效或者撤销的，公司依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。第一条公司股东、董事、监事等请求确认股东会或者股东大会

、董事会决议无效或者不成立的，人民法院应当依法予以受理。第二条依据公司法第二十二条第二款请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议的原告，应当在起诉时具有公司股东资格。第三条原告请求确认股东会或者股东大会、董事会决议不成立、无效或者撤销决议的案件，应当列公司为被告。对决议涉及的其他利害关系人，可以依法列为第三人。一审法庭辩论终结前,其他有原告资格的人以相同的诉讼请求申请参加前款规定诉讼的，可以列为共同原告。第四条股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议，符合公司法第二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持,但会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵,且对决议未产生实质影响的，人民法院不予支持。

第五条股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持：（一）公司未召开会议的，但依据公司法第三十七条第二款或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外；（二）会议未对决议事项进行表决的；（三）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定的；（四）会议的表决结果未达到公司法或者公司章程规定的通过比例的；（五）导致决议不成立的其他情形。第六条股东会或者股东大会、董事会决议被人民法院判决确认无效或者撤销的，公司依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。 3、股东表决权：直接投票与累积投票

《公司法》42、103（1）：按照出资比例行使表决权（资本多数决），除非章程另有规定。

？表决权的代理行使：《公司法》106。 ？累积投票制：《公司法》105。

假设一家公司由A、B两名股东组建，其中A持有26股，B持有74股。该公司的董事会由3人组成。在选举董事时，每一股东可以提出3名候选人。在选举中，以得票最多的3名候选人当选。如果只允许直接投票，A可以为其3名候选人每人投26票，而B可以为其每一候选人投74票。这样，B所提出的3名候选人全部当选，而A所提出的候选人没有一人能够当选。相反，如果允许累积投票，那么会出现另外的现象。A有权投78票（26×3），B有权投222票（74×3）。如果A把全部78票投给其提出的一个候选人，那么他肯定能够当选。[1] [1]梁上上：《论股东表决权---以公司控制权争夺为中心展开》，法律出版社2005年版，第86页。

CoA26sharesB74sharesD1D3D2A1A2A3B3B2B1

*直接投票制和累积投票制的差别

举例：公司僵局

CoA50sharesB50sharesD1D3D2A1A2A3B3B2B1

-直接投票制

-A1-50,A2-50,A3-50

-B1-50,B2-50,B3-50

-公司僵局出现，无人能够胜出

-累积投票制

-A1-76,A2-74,B1-76,B2-74 -A1-76,A2-74,B1-75,B2-75 -A1-76,A2-74,B1-77