第六讲著作权的保护

第六讲《著作权的保护》教学设计一、基本信息：课程：《知识产权法》

教学主题：著作权的保护课时：

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学时

二、教学目的：情感、态度目标：依法认定著作权侵权的行为表现，不得侵犯和危害别人的著作权，增强保护正当著作权利的法律意识。能力目标：初步学会运用著作权的法律规则，分析哪些行为可能构成著作权侵权，侵权人应当承担何种法律责任。增强著作权保护意识，提高著作权保护能力，培养学生维护知识产权的能力。知识目标：了解侵犯著作权行为的概念、构成、种类，明确侵犯著作权的法律责任，领会保护著作权的执法措施三、教学分析（内容、重难点）内容：本节课的教学内容是高等教育大学出版社，刘春田教授主编的全国高等院校法学专业核心课程教材《知识产权法》中的第十章《著作权的保护》。著作权侵权行为的概念、构成要件与类型、我国《著作权法》规定的著作权侵权行为及其法律责任。重点：侵犯著作权行为的判定以及侵犯著作权民事责任中的赔偿损失问题难点：著作权侵权行为的构成要件四、教学方法与策略：教学方法：以多媒体教学为主要手段，理论讲述法与例证教学教学相结合。教学策略：本章我首先讲述著作权侵权的构成要件，对现有法律规定的过错责任归责原则进行学理分析，引导学生思考。其次以移动公司是否应对侵犯他人著作权的彩铃下载为例，与同学们共同探讨，掌握相关知识。五、教学安排：第一节著作权侵权行为一、侵权行为的构成要件作为民事侵权行为之一，著作权侵权的构成亦必须具备下列条件：1、行为人主观上有过错即行为人对其行为造成的损失在主观上有过错（包括故意和过失）。过错责任原则是民事责任的基本原则，在追究著作权侵害者的民事责任时也应当遵循。如何判断当事人是否具备过失，学术上有较多的争议。一般而言，所谓过失是指行为人对其行为可能造成的损害结果应当预见而没有预见，或者已预见却轻信损害结果不会发生的心理状态。对这一心理状况的判断应该把主客观因素结合起来，看当事人在具体的情况下是否应注意、能注意而未注意。例如，著作权侵权纠纷应尽的注意。就出版社而言，它对自己所出版的作品是否侵权有审查的义务。如它仅在出版合同之中约定侵权责任由对方承担而未进行必要的审查，则其主观上即有过错，成为共同侵权人。同样，一位职业作家见到出版社在自己交付出版的作品中编入精彩的摄影作品数幅而不过问摄影的著作权状况也是没有尽到应有的注意。但是，并不是承担所有的侵权责任都以当事人主观上有过区划为前提条件。例如，即便传播者没有过错，被侵权人仍有权要求它停止销售侵权产品，至于它应否承担赔偿著作权人损失的责任，学术界尚有争议。有学者认为，可要求它返还因销售侵权产品所获不当利益。2、行为违法行为违法即指行为人的行为被法律所明文禁止。就《著作权法》而言，它所禁止的行为似乎集中在第45条和第46条之中。然而这两条在立法技术上是否必要仍可以商榷。就其现状而言，由于以下原因使得其列举是不完全的：首先，第45、46条本身的行文过于粗略。其次，《著作权法》颁行以来一系列附属法规从不同的角度充实了著作权和邻接权的内容，例如《条约实施规定》确定了外国作品的机械表演权，《实施条例》赋予了出版者版式、装帧设计权等。上述两条显然未能照顾到这些新权利。再次，侵权行为本身是多种多样的，实践中必须会有新生的侵权行为出现。当然，《著作权法》第45条第8项特别提到了“其他侵权行为”，明显地反映出立法者以此囊括所有未预料到的侵权行为的意图。这类条文模式在法律中并不少见。但是，该项非但没有完善《著作权法》对具体侵权行为的列举方式，相反，它恰恰隐含着对这种列举的作用削弱甚至否定。3、权利人受到损害损害不仅指给权利人造成的具体的损失，也包括对其合法权益的潜在威胁。法院有一种观点，认为“构成对著作权的侵害必要前提条件之一是行为人采取使公众知晓的方式，即著作权法上规定的发表。只有侵权人实施了发表的行为，包括出版、发行、展览、表演等行为，才可能有损害事实的发生，才可能构成侵权”。这种论断笔者难以苟同。理由如下：第一，著作权由多项具体的权能构成，对其中任何一项权能的侵害也是侵权。第二，从发表而言，为发表作准备也是一种侵权的开始。第三，复制本身就是一种损害事实，至于发表则是一种损害恶果，这只是判定处罚、决定赔偿与滞、赔偿额大小的情节，而不是认定侵权与否的依据。那种认为只有侵权伤口进入公众领域才出现损害事实的观点，对损害事实的理解过于狭隘，即只限于物质损失。这种看法忽视了著作权作为无形财产的特点。事实上，著作权人专有的复制行为被他人擅自行使，这便是权利人的一种无形的损失。第四，只有将发表之前的缺乏法律依据的行为认定为侵权，原告才可以要求停止侵害，以减少损失。相反，如果不认定侵权，则意味着法院认可被告的行为，他可以继续实施下去，直到公开。这是不符合逻辑的。第五，在法学软件著作权保护方面，连私人复制、使用行为都被看作侵权，更不以发表为条件了（《软件条例》第30条第6项）。更何况，为了制止潜在的威胁而必须投入的人力、财力（律师费、取证费等）也是一种直接的损失。侵权的成立并不以侵权人达到其主观预期的目的为条件，例如成功地扩散了作品或者盈利。4、违法行为和损害后果之间有因果联系即行为人的违法行为同权利人的损害事实之间有着前因后果关系。二《著作权法》第46条的11种情况：1．未经著作权人许可，发表其作品的。这种行为主要是侵犯了作者作品的发表权。作者有权决定自己的作品是否发表以及何时、何地、以何种方式公之于众。任何人未经作者同意而发表其作品或未以作者同意的方式发表其作品的行为，都是侵犯作者发表权的行为。2．未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当做自己单独创作的作品发表的。根据著作权法关于合作作品的著作权归属的规定，合作作品的作者中个人无权独自行使对合作作品的著作权。把合作作品当做自己单独创作的作品发表，不仅侵犯了其他合作人的发表权，还侵犯了署名权，侵吞了他人的劳动成果，同时也欺骗了使用作品的单位或个人，欺骗了社会公众。为了防止这种情况发生，在著作权合同中通常需要著作权人做出承诺，保证所提供的作品不侵犯他人的著作权。如果发生侵权行为，由著作权人承担法律责任。未经其他合作作者同意，将合作作品当作自己创作的作品发表。这种情况与剽窃别无二致。还有一种情况，有的合作作者将合作作品当作自己的作品发表，是因为他以为合作作品是自己独立创作的作品，他对被侵犯的合作作者所做工作的性质有错误认识，没有把他们的工作视为创作。有人承认其他合作作者提供了“帮助”，并可能在作品的前言、后记等地方表示感谢。但是，其他合作作者一般不会满足于这种感谢。有一个现象值得注意，在这种侵权行为引起的著作权纠纷中，被侵权人即其他合作作者一般只要求在作品上署名和获得报酬，而很少提到发表权问题。他们似乎不知道侵权人首先侵犯的是他们的发表权。这说明不少著作权人的发表权意识是比较薄弱的。3．没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的。如何在作品上表示姓名，是创作人的专有权利。它表示作品和作者之间的天然的或“血缘”的联系，属于一种身份权。作者以外的人不具有这种身份权。未参加创作的人为了个人名利在他人作品上署名，不论是作者同意还是被迫的，都是违反我国民事活动公平和诚实信用原则的行为，都是对作者署名权的侵犯。这种侵权行为很多发生在教育和科学研究机构中，通常是行为人以权谋私，利用权势、地位或职务之便，强占他人的创作成果。对这类行为，著作权人根据著作权法，有权抵制。对已经实施了侵权行为并造成后果的，可以认定行为无效，并追究行为人的侵权责任。4．歪曲、篡改他人作品的。受法律保护的作品都是作者独立构思、以自己独特的设计风格和表现习惯创做出来的。著作权法保护作品的完整性不受侵犯，作者有权对作品进行修改，也可以授权他人修改自己的作品。但是，未经作者许可，任何人无权修改其作品，否则属于侵犯作者的保护作品完整权。5．剽窃他人作品的。剽窃和抄袭是一个意思，是指那种将他人创作的作品冒充为自己的作品并加以使用的行为。这既有悖道德，也违反法律。剽窃有各种手法，其中常见的有二种。一种是不加粉饰，原封不动地把别人的作品当做自己创作的作品使用，或者把别人的作品穿插在自己的作品中，不加标注、不加区别地当做自己的作品使用，使读者误认为全部系使用者创作的行为。6．未经著作权人许可，以展览、摄制电影和类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的行为。如果著作权法另有规定的，排除在外。展览权是著作权的重要内容，除法律有明确规定外，未经著作权人许可，擅自展览他人的作品，是侵权行作为。7．使用他人作品，应当支付报酬而未支付的。这主要是指那些按照著作权法的规定，某些使用他人已发表的作品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬的情况。这种情况称为“法定许可”。被法定许可使用的作品，如果使用人不按规定支付报酬，则属于侵犯著作权的行为。需要指出，那种因违反著作权合同而未向著作权人支付报酬的，属寸：违约行为，不属于侵犯著作权的行为。对于违约行为，适用违约的民事责任。8．未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、法学软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的行为，亦属侵权行为，法律另有规定的除外。修改后的著作权法将出租权规定为著作财产权的内容，且上述作品或制品属于出租权的对象，故未经权利人许可，行使他们的出租权，是侵权行为。9．未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的。图书、期刊的版式设计通常属于美术作品的范畴，其著作权可能属于设计者，也可能基于约定或者劳动合同属于出版者。未经许可，则构成对版式设计著作权的侵犯。但是，作为美术作品，《著作权法》第35条第二款却规定其财产权保护为10年是不合适的。10．未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的。艺术表演既涉及表演者的利益，也涉及被表演作品的著作权人之利益。艺术表演者对自己的表演享有控制、利用和支配的权利，这些权利主要体现为通过广播电台或电视台对其表演的现场向公众直播，或者先将表演录制下来再择时公开传送，以及单纯录制他们的表演。为上述这些行为如果未经许可，则构成对著作权人和表演者权利的侵犯。11．其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。实践中，侵犯著作权及邻接权的行为复杂多样，法律不可能列举穷尽这些具体现象，故作这一款规定，以适应实际，给司法工作留下余地。二、侵犯著作权行为的民事责任《著作权法》第46条的规定，侵犯著作权的行为应当根据情况承担下列民事责任：1．停止侵害。是指责令侵权人立即停止正在实施的侵犯他人著作权的行为。侵权行为人无论在主观上有无过错，都必须停止侵权，防止侵害扩大，以保护受人的利益。修改后的著作权法增加了两条关于诉前保全的规定，作为第49条和第50条。第49条是有关诉讼前申请停止侵权行为和财产保全的。该条规定：著作权或者与著作权有关的权利人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损失的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。人民法院可依我国《民事诉讼法》第93条至第96条和第99条之规定处理上述申请。第50条作了有关诉讼前申请证据保全的规定。按照该条规定：为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，著作权人或者与著作权有关的权利人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。人民法院接受申请后，必须在48小时内做出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行；人民法院可以责令申请人提供担保，申请人如果不提拱担保的，法院将驳回申请；申请人在人民法院采取保全措施后15日内不起诉的，人民法院应当解除保全措施。同时，著作权法还增加了一条关于侵权人举证责任的内容，作为第52条。该条规定：复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、法学软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。这种举证责任倒置的规定，有利于对著作权人和邻接权人正当权益的保护。在民事实体法中引入程序法律规范，有助于使权利