合同法全套课件

合同法概述

第一节合同概述第二节合同法概述第三节合同法的原则第一节合同概述

一、合同的概念和特征

问题：合同是什么？你曾经签订过合同吗？（一）合同的概念平等主体的自然人、法人和其他社会组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。广义上的合同——当事人之间确定一定权利义务关系的协议。一般包括：民事合同、行政合同等。合同法上讲的合同指的是民事合同。

（二）合同的特征

1、是平等主体的自然人、法人和其他组织实施的民事法律行为；

2、是双方或多方当事人之间意思表示一致的结果，即是一种合意。

3、是明确当事人之间权利义务的协议，对当事人有法律约束力。二、合同的分类（一）有名合同与无名合同有名合同：法律规定特定名称和适用规则的合同。无名合同：法律未规定其名称和适用规则的合同。区分依据：《合同法分则》区分意义：有名合同适用合同法总则，并直接适用相应的具体规定；无名合同适用合同法总则规定，并可以参照合同法分则或其他法律最相类似的规定。

甲方一百商店提供一楼东侧化妆区供乙方汇都公司作为经销点，以甲方名义经营。经销点设两个专柜，一个形象专柜，一个外卖专柜。乙方的经营范围为化妆品。双方预定年零售额为人民币465万元，其中形象专柜零售额为350万元，外卖专柜为115万元。形象专柜每月按实际零售额的18％比例、外卖专柜每月按6％比例提取毛利额归甲方所有，两项销售毛利指标不得低于70万元，超过部分的毛利额甲方奖励给乙方50％。除此之外，乙方不再支付甲方其他费用。案例一：这是联营合同、租赁合同还是其他合同？诺成合同：当事人双方意思表示一致即成立的合同。实践合同：当事人意思表示一致并实际交付了标的物才成立的合同。

区分意义：合同成立与生效的条件、时间不同。（二）诺成合同与实践合同

（三）要式合同与不要式合同要式合同：法律法规规定必须具备特定的形式才能成立的合同。不要式合同：法律对合同的订立形式、需要经过的手续没有法定要求的合同。区分意义：合同成立和生效的条件不同法律规定应当采用书面形式的合同有：非自然人之间的借款合同、融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同、技术转让合同、合伙企业合同、商品房买卖合同、中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同等。（四）双务合同与单务合同双务合同：当事人双方互负对待给付义务的合同。单务合同：当事人一方只负担义务而不享有权利、另一方只享有权利而不负担义务的合同。区分意义：1、确定履行顺序，谁具有抗辩权；

2、确定风险的负担；

3、确定对价关系。有偿合同：当事人取得某种利益必须为此支付相应代价的合同。无偿合同：当事人取得某种利益并不需要支付任何代价的合同。区分意义：1、对当事人意思能力的要求不同。2、注意义务不同（五）有偿合同与无偿合同

主合同：不依赖其他合同的存在而可独立存在的合同。从合同：以其他合同的存在为前提而存在的合同。区分意义：主合同无效，从合同也无效。看参考案例1-1(P4)（六）主合同与从合同

第二节合同法概述一、合同法的概念和特征（一）合同法的概念调整平等主体的自然人、法人和其他组织之间的交易关系的法律。主要规范合同的订立、效力、履行、变更、转让、终止、违反合同的责任和各类有名合同等问题。

1999年3月15日通过《合同法》，同年10月1日施行。

（二）合同法的特征

1、合同法实行意思自治原则，充分尊重和维护当事人订立的合同的自由。

2、合同法赋予当事人依法订立的合同以法律效力。

3、合同法以任意性规范为主。

4、合同法具有统一性和开放性。

三、合同法的适用（一）合同法在时间上的效力（P5-6）（二）合同法的适用范围：以民事权利和民事义务为内容的民事合同。合同法不适用于：

1、行政合同

2、涉及身份关系的民事合同

案例二：本案合同争议适用《合同法》吗？广东某公司海南经营处，经营管理不善，处于亏损状态。2004年初，公司领导决定将海南经营处承包给员工甲，并与甲签订承包合同约定：甲以两个月工资做抵押，负责全部经营管理。一年内扭亏，则补发抵押的两个月工资；若赢利则甲提取其中50%作为甲的奖励。合同签订后，甲积极活动、拓展业务，并于6月份拿到一个总赢利预计60多万、年底完成的业务。但是9月份公司通知甲，另派了一名经理来海南，要求甲3天内交接工作，却只字不提奖励之事。甲异议。

第三节合同法的原则

一、平等原则合同法第3条：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。”

看案例1-2（P7）

（平等原则的表现

1、当事人的法律地位平等，一方不能将自己的意志强加给另一方；

2、合同对当事人的约束力平等；

3、当事人合法权益受法律平等保护；

4、当事人违法时平等地承担法律责任，当事人任何一方都无权处罚或惩罚对方。

二、合同自由原则

《合同法》第4条：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”当事人享有广泛的自由：缔约与解约、选择缔约方、确定合同的内容、合同的形式、适用的法律、解决争议的方式。案例三如何判断合同当事人是否自愿原告维欧称，他与被告相识已有10余年，一直想买下佛格森农场。双方在若干年前曾以2万美元达成口头协议，但因赞莫反悔而未能成交。1952年12月20日，原告维欧专程到被告的餐馆再作尝试。原告出价5万美元，被告当即表示接受，双方为此讨论了40多分钟，被告夫妇并应原告要求在一张餐馆账单的背面写下“我们谨此同意将佛格森农场以5万美元完整售与维欧，只要买方对产权满意”的字据，夫妇共同签署后当场交给原告。维欧次日就律师调查了产权。原告即于1953年1月2日致函被告称产权满意，价钱齐备，只待交割。被告却于13日复函声称从未同意出售该农场。原告遂向法院提出诉讼。被告主张，这一“交易”是个玩笑，他们夫妇不过只是想使原告承认他拿不出那么多钱。那天晚上，他们喝酒喝得醉醺醺的，所谓“交易”，其实是两个醉汉对着吹牛皮而已。

三、公平原则

合同法第5条：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”

1、合同当事人权利义务要对等。

2、当事人合理承担责任和风险。合同不得事先免除的责任（P8）：（1）因故意或重大过失所致责任；（2）人身伤害责任；（3）《消费者权益保护法》禁止免除的责任

四、诚实信用原则

合同法第6条：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”要求当事人以善意的态度和方式签约和履行合同义务。

案例四是重大误解还是违约？某区建筑公司(原告)因建造大楼急需黄沙，遂于1995年9月10日与某建材公司(被告)签订了一份合同，合同约定原告购买被告黄沙30车，每吨价格为300元，合同订立1个月以后，由被告送货，货到付款。合同订立后，黄沙价格开始上涨，市场价格已经从300元饨涨到350元饨，被告经理李某见价格上涨，不愿如数供货，遂于1995年10月12日给原告的经办人张某去电话，提出因货源紧张，要求变更货物数量，少供货，遭到原告拒绝。李某遂于次日安排两辆130型货车，装了2车黄沙(每车装载2吨)，送到原告处，并要求以130型车为标准，计算交货数量。原告提出被告的做法是不合理的，尽管合同规定交货数量为30车，但按当地交易习惯，应以“东风牌”大卡车作为计算标准，每车装载4吨，共120吨。为此，双方发生争议，协商未果，原告遂向法院起诉，认为被告已构成故意违约，应承担违约责任。被告则认为，双方对交货数量的计算标准发生重大误解，因此应当撤销该合同。第一节合同订立概述一、合同订立的概念

合同的订立，是指当事人之间就合同内容（即合同主要条款）达成合意而协商一致的过程。二、当事人的缔约资格1、当事人应当具备相应的民事权利能力自然人法人2、当事人应当具备相应的民事行为能力自然人法人3、当事人可以委托代理人代签合同三、合同的形式和内容（一）合同的形式书面形式、口头形式和其他形式。书面形式包括合同书、信件、数据电文（电报、电传、传真、电子交换和电子邮件）。法律、行政法规规定应当采用书面形式、当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。（二）合同的内容

合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

（一）当事人的名称或者姓名和住所；

（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。

（二）标的；（三）数量；（四）质量；第二节要约与承诺一、要约（一）要约的概念和条件要约是指希望和他人订立合同，且其内容具体确定并表明经受要约人承诺即受之约束的意思表示。要约的条件：1、要约由特定的人发出。2、要约的内容具体确定。3、要约要有明确的订立合同的目的。（案例2-1，P16）4、要约要以适当的方式送达受要约人。受要约人：接受要约的人，一般情况下应当是特定的相对人，但法律也不禁止向不特定的人发出要约，例如悬赏广告。案例一当事人之间有无合同，合同内容为何？艾布拉姆斯诉伊利诺斯足病学院原告在1973年成为被告学院的学生。入学后的第一个学期，原告未能通过哲学课的考试，也未能通过补考。在第二个学期，原告又有两门课考试不及格。1974年6月14日，学校通知他，由于他的学习成绩太差，他已被学院除名。原告后来对该学院提起这一诉讼，称该学院违反了合同。他要求继续在该学院学习，并由学院在学习上对他提供帮助。原告的理由是：学院曾告诉他，他不用为他的学习成绩担忧，学院将尽一切努力帮助他，包括为他提供一些变通的办法；由于学院作出了这些许诺，他与学院之间发生了有约束力的和有强制执行效力的口头合同关系。原告在起诉书中主张，在1973—1974学年，学院没有就他在学业上的进步情况按期发通知给他，或向他书面介绍他在学业上的进展情况，因此，学院方面违反了《学习手册》中关于对学生进行评估的条款。该条款规定：“我们希望，教导人员能够定期就学生的进步情况通知学生。……期中考试一结束，学生就会收到有关其排名的通知。在必要的时候，学生将得到有关其学习进展的书面情况介绍。”原告认为，违反这一条款，等于违反合同。（二）要约邀请

要约邀请，是指希望他人向自己发出要约的意思表示，又称“要约引诱”。第15条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。要约和要约邀请的区别：

1、要约的目的是与他人订立合同，要约邀请的目的是引诱对方想跟自己订立合同。

2、要约一发出，要约人即受法律约束，要约邀请发出后，对于要约邀请人来说是没有法律上的意义的。（三）要约的生效１、要约生效的法律效果：使受要约人取得了承诺的权利。２、要约生效的时间：到达受要约人时。

采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。（四）要约的撤回要约的撤回指要约人在要约生效前取消要约的意思表示。要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。（第17条）（五）要约的撤销１、要约的撤消：要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。２、与要约的撤回的区别：撤回发生在要约未到达受要约人并生效之前，撤消发生在要约已经到达并生效但受要约人尚未作出承诺的期限内３、不得撤销的要约：（第19条）

A、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；

B、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。（六）要约的失效

1、拒绝要约的通知到达要约人

2、要约被依法撤销

3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺

4、受要约人对要约内容作出实质性变更二、承诺（一）承诺的概念和条件1、承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。2、承诺的条件

1）必须由受要约人向要约人作出

2）承诺的内容应当与要约的内容一致GO

3）承诺应当以适当的方式作出GO4）应当在要约确定的期限内到达要约人

关于“承诺的内容应当与要约的内容一致”

A、受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。（第30条）

B、承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。（第31条）BACK案例二：对要约保持沉默的后果1978年4月，梅森打电话给柯蒂兹公司，了解该公司在当地的一家报纸上所作的广告的内容。梅森说，他可能会与柯蒂兹公司签合同，让该公司出售他的小麦。在询问了梅森种的小麦的面积之后，梅起草了一个合同，其中包括梅森可能出售的小麦的价格，买方支付运费和把小麦运往波特兰、俄勒冈的义务，在8月和9月交货的日期等。所确定的交货数量是9000蒲式耳。在这次电话交谈之后，梅与他人签订了一个出售9000蒲式耳小麦的合同。几周以后，梅森收到了一份经梅签字的合同确认书。当发现交货数量是9000蒲式耳时，他认为自己交不出这么多小麦，于是决定不与柯蒂兹公司签合同。此后，他就把这事儿扔到脑后了。后来，当柯蒂兹公司派人来要求他履行合同时，他回答说，他从没有认为他与该公司订立了一个合同。柯蒂兹公司寄来的合同确认书的结尾部分有一个条款规定，对该确认书予以保留，而不就其中的不妥之处提出异议，等于承认和接受了这个合同。柯蒂兹公司据此认为，梅森默示地确认了这个合同，因而要求梅森支付4140美元，作为对违反合同的损害赔偿。BACK

（二）迟发、迟到的承诺

1、迟发的承诺和因受要约人原因而迟到的承诺不具有承诺的效力，为一项新的要约，除非要约人及时通知受要约人该承诺有效。2、非受要约人原因而迟到的承诺：原则上有效，除非要约人及时通知受要约人因承诺超过期限而不接受。（三）承诺的生效1、法律效力：合同成立，要约人和承诺人都要受其一致的意思表示约束。2、生效时间：承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或要约的要求作出承诺时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用前述要约方式中的相关规定。3、承诺的撤回：在承诺通知到达要约人之前或到达之时，撤回的通知到达要约人。四、两种特殊的合同订立方式（一）招投标方式招标——要约邀请投标——要约定标——承诺（二）拍卖方式（案例2-3，P20）拍卖邀请——要约邀请竞买——要约拍定——承诺案例三招标的性质湖南省某房地产开发公司，经过上级有关部门批准兴建某仪表厂宿舍大楼。该开发公司决定采用招标方式发包这项工程，便向省内10多家建筑单位发出招标通告。在招标通告规定的起讫日期内，共有10家建筑公司向开发公司投标。依照招标通告的规定，1994年1月20日，开发公司会同各有关单位，当众开标。在10家投标者当中，只有甲建筑公司和乙建筑公司的报价低于开发公司的标底。其中，甲建筑公司报价200万元，乙建筑公司报价210万元。甲建筑公司以为自己一定中标，在未定标前便开始了工程准备工作。但是，开发公司开标后，会同有关单位对这两个投标单位的投标进行了严格的评查。评标时发现，甲建筑公司的报价虽然低，但施工方案不太合理，技术力量也比较薄弱。如果将建筑工程交由甲建筑公司承揽，工程质量和工期很难保证。所以，定标时将乙建筑公司选为中标人，依法与乙建筑公司签订了基建承揽合同。此时，甲建筑公司方知道自己并未中标。但是，他们已为完成该项工程预定了相当数量的物资，如果退货，势必造成损失。为此，甲建筑公司以自己报价最低，工程应由它承揽为理由起诉至法院。第三节合同的成立一、合同成立的意义——标志着当事人之间已经存在具有法律约束力的合同“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”（第8条）二、合同成立的时间和地点（一）合同成立的时间（案例2-4，P21）1、承诺生效，合同成立。2、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

3、当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。4、根据交易习惯或者根据要约的要求，受要约人作出承诺行为时合同成立。（二）合同成立的地点1、承诺生效时合同成立。2、当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。1、法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。（第三十六条）2、采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。（第三十七条）（案例2-5，P22）三、关于合同成立的特殊性规定第四节格式合同条款1、概念：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。2、对格式条款的限制（案例2-6，P23）1）采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。

2）格式条款具有欺诈、胁迫等本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

3）对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

案例四：张某某诉上海铁路隔离车特快运输实业有限公司、成都通安达实业有限公司2000年12月21日，原告与两被告签约，由原告委托两被告组建的公司将8件（640小件）恒源祥羊毛衫从上海运往北京。被告是用其承包的两节属国有铁路部门所有的车厢进行运输经营的。原告在办理托运时填写了由两被告印制的“货票”。该货票上印有“注意事项”，其中第3条写道：“托运人必须参加报价（保险）运输，按投标价格100%赔偿，未保价的一切责任自负”。2000年12月24日，该货物运至北京，原告在提货时发现货物短少3件（240小件）后原告多次向被告索赔未果，遂提起诉讼。提问：本案该如何处理？是否应该适用《中华人民共和国铁路法》规定的铁路运输企业的限额赔偿规定？第五节先合同义务与缔约过失责任1、概念先合同义务：当事人在订立合同的过程中依照法律的直接规定所承担的义务。缔约过失责任：当事人一方违反先合同义务，致使另一方遭受信赖利益损失，所应承担的民事责任。2、合同法中关于缔约过失责任的规定当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：

（一）假借订立合同，恶意进行磋商；

（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；

（三）有其他违背诚实信用原则的行为。

当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。案例五：被告是否应承担缔约过失责任？原告吴卫明到被告花旗银行上海分行处办理个人外币储蓄手续时，得知存款额要高于5000美元；低于5000美元的，必须接受被告提供的个人理财服务，并向其缴纳每月6美元的服务费。原告表示只办储蓄，不要个人理财服务，不愿支付服务费，但被被告拒绝，以至双方不能缔结储蓄合同。原告认为被告在缔约过程中的这一行为侵犯了原告的合法权利，应当对因缔约过失给原告造成的损害承担赔偿责任。请求判令被告赔礼道歉，赔偿原告为此次储蓄而支出的往返路费34元。被告认为其不存在缔约过失。二、合同成立的时间和地点（一）合同成立的时间（案例2-4，P21）1、承诺生效，合同成立。2、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

3、当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。4、根据交易习惯或者根据要约的要求，受要约人作出承诺行为时合同成立。（二）合同成立的地点1、承诺生效时合同成立。2、当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。1、法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。（第三十六条）2、采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。（第三十七条）（案例2-5，P22）三、关于合同成立的特殊性规定第四节格式合同条款1、概念：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。2、对格式条款的限制（案例2-6，P23）1）采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。

2）格式条款具有欺诈、胁迫等本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

3）对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

案例四：张某某诉上海铁路隔离车特快运输实业有限公司、成都通安达实业有限公司2000年12月21日，原告与两被告签约，由原告委托两被告组建的公司将8件（640小件）恒源祥羊毛衫从上海运往北京。被告是用其承包的两节属国有铁路部门所有的车厢进行运输经营的。原告在办理托运时填写了由两被告印制的“货票”。该货票上印有“注意事项”，其中第3条写道：“托运人必须参加报价（保险）运输，按投标价格100%赔偿，未保价的一切责任自负”。2000年12月24日，该货物运至北京，原告在提货时发现货物短少3件（240小件）后原告多次向被告索赔未果，遂提起诉讼。提问：本案该如何处理？是否应该适用《中华人民共和国铁路法》规定的铁路运输企业的限额赔偿规定？第五节先合同义务与缔约过失责任1、概念先合同义务：当事人在订立合同的过程中依照法律的直接规定所承担的义务。缔约过失责任：当事人一方违反先合同义务，致使另一方遭受信赖利益损失，所应承担的民事责任。2、合同法中关于缔约过失责任的规定当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：

（一）假借订立合同，恶意进行磋商；

（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；

（三）有其他违背诚实信用原则的行为。

当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。案例五：被告是否应承担缔约过失责任？原告吴卫明到被告花旗银行上海分行处办理个人外币储蓄手续时，得知存款额要高于5000美元；低于5000美元的，必须接受被告提供的个人理财服务，并向其缴纳每月6美元的服务费。原告表示只办储蓄，不要个人理财服务，不愿支付服务费，但被被告拒绝，以至双方不能缔结储蓄合同。原告认为被告在缔约过程中的这一行为侵犯了原告的合法权利，应当对因缔约过失给原告造成的损害承担赔偿责任。请求判令被告赔礼道歉，赔偿原告为此次储蓄而支出的往返路费34元。被告认为其不存在缔约过失。第一节合同效力概述一、合同效力的含义合同的效力，又称合同的法律效力，指依法成立的合同在当事人之间产生了法律上的约束力。合同效力的渊源：国家意志合同效力的性质：债的效力二、合同的成立要件与生效要件1、合同的成立要件存在订约方当事人当事人就合同的主要条款达成了合意2、合同的生效要件合同缔约人具有相应的民事行为能力当事人意思表示真实合同不违反法律或者社会公共利益3、成立与生效的关系：成立是生效的前提，合法合同成立时起生效，但未依据法律规定订立的或违法的合同，合同成立，并不生效。第二节附条件和附期限的合同一、附条件的合同1、概念：当事人在合同中对行为内容或者当事人的权利义务已经做出具体约定的前提下，再约定一定的条件，将该条件作为影响合同效力的决定性因素，称为附条件的合同。2、条件的特征合同所附条件，可以是自然现象，也可以是人的行为或其他事实，但必须是特定的事实，并具备如下特征：

1）未来性

2）可能性

3）不确定性

4）非法定性

5）合法性3、条件的分类(1)生效条件（延缓条件、停止条件）(2)失效条件（解除条件、消灭条件）4、条件的成就与不成就的拟制一般情况下，条件成就，合同生效或者解除，条件不成就，合同的效力不发生变化。法律为了防止当事人人为地促使条件成就或不成就，为保护他方当事人的合法利益，做如下规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”（案例3-1，P33）二、附期限的合同1、概念：当事人在合同中设定一定的期限，并把期限的到来作为合同的发生或消灭的依据，称为附期限的合同。2、期限的特征：1）期限的确定性2）期限的自由选择性3）期限的效力性3、期限的分类（1）生效期限（延缓期限、停止期限、始期）（2）失效期限（终止期限、解除期限、终期）４、期限与条件的区别和联系

(1)期限是将来确定会发生的事实，条件的发生则具有或然性。

(2)期限也是条件的一种，有时和条件一起作为合同效力的附加条件。练习：以下是当事人在合同中的约定，请判断哪些是条件，哪些是期限：1、若出卖人在六个月内不能提供房屋的有效产权证书，则买卖合同终止。2、待甲50岁时赠与其丰田佳美汽车一辆。3、承租人死亡时租赁合同终止。4、这个月第一个下雨的日子甲将把其祖传的名画借给乙摆放一日。5、若甲方的产品试验合格且达到一定标准，则买卖合同生效。6、山无陵,江水为竭,冬雷震震,夏雨雪,天地合,乃敢与君绝。案例一：本案该如何审理1993年5月10日，原告梅文干与被告三亮公司签订一份《承诺书》，约定：三亮公司愿意与星城房地产开发公司进行合作，共同合作开发本市大东门高层商住大楼；如果此项目最后合作成功，三亮公司以其与星城房地产开发公司之间签订正式合同的总金额为准，向梅丈干支付4％的中介顾问费用。1993年6月22日，星城房地产开发公司与三亮公司签订合作经营武汉恒昌房地产开发有限公司《合同书》，同年7月30日取得工商登记，注册资本为4000万元。1999年2月8日，原告梅文干持与三亮公司签订的《承诺书》向武汉市武昌区人民法院起诉，要求武汉恒昌公司、中间人陈锦添支付中介顾问费。第三节可追认的合同

（效力待定的合同）一、可追认的合同综述1、概念：指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，其效力是否发生，尚未确定，须经有权人追认才能生效的合同。2、效力待定合同的类型：（1）限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同（2）无权代理人订立的合同（3）无处分权人订立的合同（4）自己代理与双方代理订立的合同3、效力待定合同的特征1）行为的法律效力处于悬而不决的不确定状态，也非无效2）行为的法律效力可以补救，由享有追认权的人予以追认3）如享有追认权的人不予追认，或明确表示拒绝，则行为确定地不生效力。4、效力待定合同之效力的确定1）权利人的承认权与否认权2）相对人的催告权与撤销权二、限制行为能力人订立的合同

“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认”

“相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”案例3-2，P34案例二、克拉斯纳诉伯克（马萨诸塞州最高法院1974年）原被告双方都是医生。他们从1964年到1969年共同租用了一个诊所，并平均分担租金。1969年4月，他们将租约又续租了3年，从1969年6月1日开始。1969年5月22日，双方订立了一个书面协议，约定每一方各付一半租金，即便其中一方搬出该诊所，或者由于丧失能力或出于任何其他原因而不能继续占用该诊所，该协议仍将有效。该协议由原告律师起草。1969年11月，53岁的被告被诊断患有早衰性痴呆症。1970年6月被告关闭了他占用的诊所并搬了出去。证据表明，早在1967年9月，被告就表现出丧失记忆力和思维混乱：他常常忘记病人的预约；1968年秋，他开始找医生对他的健康状况进行检查；同年，他哥哥不让他再给他哥哥的公司中的雇员开处方；1968年冬，在电影院，他曾从椅子上面爬过去，而不是从通道上走到前排；到1969年初，他已经不会使用他的口述录音机；如果他的表停了，他不知道如何对准时间；每两个星期，他至少有一次把汽车忘在诊所而搭车回家。被告的妻子曾将这些情况告诉原告。原告当时说，她丈夫似乎总是这样子。原告主张，从法律上说，这些证据不足以证明被告在签订该租约和协议的时候已经没有签订合同的能力，要求被告按协议支付租金共计为7754.18美元。三、无权代理订立的合同无权代理，指无代理权的人代理他人从事民事行为，主要有四种情况：1）根本无代理权；2）授权行为无效的代理；3）超越代理权范围进行的代理；4）代理权消灭以后的代理。

“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”

“相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”四、无权处分行为无权处分行为，指无处分权人处分他人财产而订立合同的行为。“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”

五、自己代理合同和双方代理订立的合同（一）自己代理订立的合同自己代理合同：代理人以被代理人名义与自己订立的合同。（二）双方代理订立的合同双方代理合同：一个代理人以双方被代理人名义订立的合同。第四节、因表见代理、表见代表订立的合同一、因表见代理订立的合同表见代理，指无权代理人的代理虽不具有代理权，但客观上有使相对人相信其有代理权的某些表面要件，且相对人主观上为善意且无过失，因而可以向被代理人主张代理的效力。

“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”案例3-3，案例3-4，P36二、因表见代表订立的合同

表见代表，指代表人有超越代表权的行为，且其行为足以使无过错的相对人相信其有代表权，从而法律规定该行为的责任由代表人所在单位负责。

“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”

案例三、商场是否应偿付贷款？某市一个体户沈某欲投资开办鳗鱼养殖场，但自有资金不足，欲向当地一家信用社贷款。信用社在审查其贷款申请时，认为沈某资信状况不好，偿债能力有限，因而拒绝提供贷款。沈某找到其在该市一家大型商场任董事长、法定代表人的表兄魏某，求其以该商场的名义为其贷款提供担保，魏某告诉沈某。他已离职，正在办理交接手续。沈某则称只需借用一下商场的印章和法定代表人身份证明即可，养鳗鱼的利润非常高，他肯定能够自己偿还贷款：魏某推却不过，于是以该商场法定代表人的身份，以商场的固定资产为沈某的贷款签订了抵押合同。信用社审查合同后，签署了借贷合同，将100万元贷给了沈某，沈某即将该笔资金全部投入其养殖场。不久以后，市场鳗鱼价格狂跌，沈某遭受巨大损失，100万元贷款全部亏损，沈某破产。信用社遂要求商场偿付贷款。商场新任董事长则称完全不知抵押合同的事，且商场的章程规定．以商场的固定资产进行抵押。必须由董事会决议通过才能有效，并且魏某在签订合同时已不是商场的法定代表人，抵押合同是其前任魏某的个人行为，与商场无关，因此拒绝付款。信用社当即向当地基层法院起诉，要求商场履行抵押合同，并赔偿信用社因此遭受的损失。第五节无效合同一、概念无效合同指虽然经当事人协商成立，但因违反法律而不被法律承认和保护的合同。二、无效合同的特征1、违法性2、国家对无效合同进行干预3、不可履行性4、自始无效性三、无效合同的类型（一）以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的合同（二）违反法律和社会公共利益（公序良俗）的合同（三）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同（四）以合法形式掩盖非法目的的合同（一）欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益1．欺诈

所谓欺诈是指一方当事人故意实施某种欺诈他人的行为，并使他人陷入错误而订立合同。欺诈行为的构成要件如下：

1）欺诈方具有欺诈的故意。

2）欺诈方实施欺诈行为。

3）被欺诈的一方因欺诈而陷入错误。

4）被欺诈人因错误而作出了意思表示。2．胁迫

所谓胁迫是以将来要发生的损害或以直接施加损害相威胁，使对方产生恐惧并因此而订立合同。因胁迫而订立的合同应符合以下几个要件：

１）胁迫人具有胁迫的故意。

２）胁迫者实施了胁迫行为。

３）受胁迫者因胁迫而订立了合同。

４）胁迫行为是非法的。

案例四：美国诉伯利恒街公司（联邦最高法院1942）1918年初，美国航运萎员会舰队公司（一家政府公司），与伯利恒军舰建造公司，在事前讨价还价的基础上签订了一系列合同。在谈判过程中，伯利恒公司所坚持的合同条件是：政府支付的建造军舰的费用应包括成本费和一笔固定费用；还应包括一笔节约奖金，其数额为实际成本与估算成本之间的差价的50％。为了加快生产进度和避免承担责任，该政府公司一方的谈判代表最终作了让步。根据该合同条件，由于结算成本大大超过了实际成本，伯利恒公司有权得到的钱，除了9100万美元的建造成本费之外，还包括1100万美元的固定费用和1300万美元的节约奖金。后来，政府向伯利恒公司支付了成本费、该固定费用和800万美元的奖金，扣留了该合同规定应当支付的500万美元。不仅如此，政府还对该公司提起诉讼，要求公平和合理地对补偿进行计算，然后由被告返还多支付给它的那一部分，伯利恒公司则提起反诉，要求政府就其违约行为进行赔偿。（二）违反法律和社会公共利益（公序良俗）的合同１、违反法律仅指违反法律、行政法规的强制性规定，排除了部门法、规范性文件、地方法规作为认定合同无效的可能性。２、违反公序良俗的合同：公序良俗，即公共秩序和善良风俗。公共秩序是指一国之内除法律秩序以外，涉及政治、经济、贸易、金融、税收、市场、治安、文化、教育、外交、国防等领域的秩序。善良风俗指民族文化、历史传统、道德伦理、民风民俗、乡规民约中，体现了全体公众的整体利益的风俗习惯。恶意串通的构成要件如下１、须有两个或两个以上的行为主体２、行为人须为恶意且存在意思联络３、须有国家、集体或第三人利益受损的后果

（三）恶意串通，损害国家、集体或第三者利益案例五：哪份租赁协议有效？

1998年11月，原、被告订立协议约定，原告将坐落房屋十间出租给被告经营，租期五年，月租金为2023元，全年一次性支付，若逾期十天，出租人有权收回房屋。原被告未按该协议规定到房地产管理部门登记备案。1999年1月，原告与被告和项某又订立一份房屋租赁合同，约定原告将上述房屋租赁给被告和项某经营，租期3年，每年租金8000元，半年支付一次。1999年3月9日，被告按该协议的规定到房地产管理处办理了房屋租赁证。2001年1月原告因被告拖欠租金提起诉讼，要求解除1998年11月签订的协议。被告则认为双方的租赁合同是1999年1月签订的，租金已经全部交纳，而租期尚未到期，原告无权解除。原、被告争议的焦点是两份租赁协议的效力问题，原告认为1998年11月订立的租赁协议有效，理由是被告在1998年12月至2000年12月租赁期间按此协议约定的月租金支付原告租赁费，1999年1月1日订立的租赁协议中故意将租赁屋面积和租金标准降低，是为了应付办理房屋租赁证时少缴租赁税，双方实际不应按此协议履行。被告认为1998年11月订立的租赁协议已作废，应按新协议履行。（四）以合法形式掩盖非法目的的合同以合法形式掩盖非法目的的行为称为规避法律的行为。构成规避法律的行为须具备以下要件：１、须有规避法律之目的２、须有真实的违法交易３、须触犯法律的强制性或禁止性规定案例3-5，P38案例六：北京华夏英才科技发展中心诉北京金田信通经济信息咨询有限公司2001年初，原告拟组织团队参加该年4月在瑞士日内瓦举行的第29届国际新发明博览会，该团将同时对欧洲8国进行“科技考察”，总行程15天，2001年2月23日，原告与被告（二者均无《旅行社业务经营许可证》）达成协议，由被告为原告安排出国行程，包括办理签证手续，被告在协议中保证，如果有1/3以上的人员不能按时获得签证，其损失由被告承担。在该协议签署之前，被告曾为原告办理过类似事宜，协议签订后，原告向社会发出邀请函，结果组织了72人准备出国。但被告未能办理签证，原告遂起诉至法院，要求其赔偿由此引起的损失。四、无效的免责条款

无效的免责条款，指当事人在合同中确立的排除或限制其未来责任的条款。合同法第53条规定：“合同中的下列免责条款无效：１、造成对方人身伤害的；２、因故意或重大过失造成对方财产损失的”案例3-6，P39五、合同无效的后果无效合同的后果体现在以下几方面：1、禁止继续履行2、合同自始无效3、产生请求权（返还请求权、损害赔偿请求权）4、民事制裁的适用5、部分无效合同的后果6、无效合同的补正第六节可撤销的合同一、可撤销合同的概念和特征可撤销合同，又称为可撤销、可变更合同，它是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效。其法律特征表现在：

1．可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同，如当事人在订立合同时，因重大误解而使其表示出来的意思与其真实意思不符。

2．必须要由撤销权人主动行使撤销权，请求撤销合同。

3．可撤销合同在未被撤销以前仍是有效的。

4．可撤销合同在《民法通则》称为可变更、可撤销的合同，也就是说对此类合同，撤销权人有权请求予以撤销，也可以不要求撤销，而仅要求变更合同内容。

二、撤销权的行使1、撤销权的行使通常由因意思表示不真实而受损害的一方当事人享有，不一定必须通过诉讼的方式。但如果对撤销问题，双方发生争议，则必须提起诉讼或仲裁，要求人民法院或者仲裁机关予以裁决。

撤销权人行使撤销权期限为一年，从其知道或者应当知道撤销事由之日起开始计算。2、撤销权的消灭

1）超过法定的除斥期间

2）明示放弃或默示推定放弃

三、可撤销合同的种类（一）因重大误解订立的合同（案例3-7，P41）

重大误解，指当事人因对标的物等产生错误认识，致使其行为结果与自己的意思相悖，并造成较大的影响。重大误解的构成要件是：

1．误解与合同成立和合同条件有因果关系。

2．必须是对合同的内容等发生了重大误解，在法律上，一般的误解并不都能使合同撤销。

3．误解是由误解方自己的过失（而非故意）造成的，而不是因为受他人的欺骗或不正当影响造成的。

4．当事人在订立合同时并不愿承担误解的风险。（二）显失公平的合同

显失公平的合同是指一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同。

显失公平的合同具有以下法律特征：

1、这种合同在订立时对双方当事人明显不公平。

2、一方获得的利益超过了法律所允许的限度。

3、受害的一方在订立合同时缺乏经验或情况紧迫。案例3-8，P42

自始显失公平的合同，应符合以下两方面条件：1、客观要件，即有偿合同双方的权利义务明显不对等。

2、主观要件，即当事人在订立合同时因错误或者对方的不正当影响，导致没有做出充分自愿的决策。对方的影响有可能是：1）利用优势地位。2）未履行订约过程所应尽的告知等义务。3）利用对方没有经验或轻率。案例3-8，P42（三）因欺诈、胁迫而订立的合同案例3-9，P43（二）显失公平的合同案例七：韦弗诉美国石油公司（印第安纳州最高法院1971年）被诉人美国石油公司将一个加油站出租给上诉人韦弗经营。双方签订的租赁合同中的一个免责条款规定，该承租人将免除该出租人的所有发生于该出租的财产的过失行为的责任。日后，该石油公司的雇员把汽油喷到了韦弗和他的助手的身上，使他们被烧伤。证据表明：韦弗只读过一年半的中学。签署该租约的整个过程是：美国石油公司的代理人把租约放在韦弗的面前，对他说“签吧”，韦弗就签了。韦弗在签字之前根本没有读过这份租约；也从没有人对他解释过。这张租约由美国石油公司的律师起草。该公司的代理人解释过该租约，也没有劝韦弗在签字之前找律师咨询一下。本案的事实表明，如果该有争议的条款是有强制约束力的，为了得到这份合同，韦弗先生就可能要花费几千美元，用来赔偿不是由他的过失造成的损失，而韦弗每周必须进行7天的长时间经营，一年所得的总收入也不过5000-6000美元。证据还表明．该免责条款是用小号字体印刷的；前面并没有加上一个标题．使人能辨认出这是一个免责条款。

案例八：城市道奇公司诉加德纳（乔治业州最高法院1974年)(案由)本案的当事人双方曾订立了一个买卖汽车的合同。卖方交货之后，买方发现这辆车曾经碰撞过，因而把汽车送还卖方，并单方解除了合同。双方订立的合同中包括这样的措辞：“有关这笔买卖的任何其他协议、许诺和理解都不应得到确认”。此外，该合同使用了“asis”的措辞，即汽车的质量以交付的货物为准。买方声称，他原以为他买了一辆从未碰撞过的车，但卖方否认他的代理商曾作过这种保证。在案件的审理过程中，赔审团对事实的认定是：卖方曾对买方表示过这辆车从来碰撞过，从而有意地作了不正确说明。（四）乘人之危订立的合同乘人之危是指行为人利用他人的为难处境或者紧迫需要，强迫对方接受某种明显不公平的条件并作出违背真实意志的意思表示。乘人之危的合同具有如下特征：

1、一方当事人限于危难处境。

2、一方乘对方危难或急迫之际故意逼迫对方。

3、受害人出于危难或急迫而订立了合同。

4、不法行为人所取得的利益超出了法律允许的限度。案例3-10，P44第一节

合同的履行概述

一、概念合同的履行，是指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全的实现。

履行一般是作为方式，如交付标的物、交付货款、加工制作、运输物品等，履行也可以是不作为，如当事人依照约定不参与某一交易。

二、合同履行的原则

合同履行的原则，是当事人在履行合同债务时应遵循地基本准则。“当事人应当按照约定全面履行自己义务。

当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。

（第60条）全面履行原则GO诚信履行原则GO协作履行原则GO经济合理原则GO情事变更原则GO

全面履行原则——又称正确履行原则或适当履行原则，是指当事人按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。诚信履行原则——要求债务人对合同的履行抱有善良的促成愿望，进行真诚的努力，追求公平的效果。要求当事人在考虑自己利益的同时，尽量考虑、保护对方的利益。BACK

经济合理原则——要求在履行合同时，讲求经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。BACK协作履行原则——指当事人不仅适当履行自己的合同债务，而且应基于诚实信用原则要求对方当事人协助其履行债务的履行原则。

情势变更原则——指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有效力则显失公平，允许变更或解除合同的原则。情事变更的适用条件：

1、须有情事变更的事实。

2、情事变更须发生在合同成立以后，履行完毕之前。

3、须情事变更的发生不可归责于当事人，即由不可抗力及其他意外事故引起的。

4、须情事变更是当事人所不可预见的。

5、须情事变更使履行原合同显失公平。情事变更原则的效力体现在两个方面：1、变更合同，使合同履行公平合理。

2、解除合同。BACK三、附随义务附随义务，是当事人虽未在合同中约定，仍应遵守的法定义务。所谓“附随”，是指附随于主给付产生的义务。附随义务的主要作用，是辅助主给付义务的履行，以保护债权人的履行利益。（案例4-1，P50）四、向第三人履行与由第三人履行（一）向第三人履行1、向第三人履行的含义和意义向第三人履行，并不是说第三人成为合同当事人，实质上是第三人受债权人指令接受债务人的履行。指令第三人受领，并不是债权的转让，第三人没有演变成合同的债权人。2、未向第三人履行或者履行不符合约定时的责任《合同法》第64条规定：“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。”（二）由第三人履行1、含义和意义由第三人履行，是合同当事人约定由第三人履行，这是第三人代合同债务人向债权人履行，并不是第三人成为合同的当事人。2、第三人不履行债务或者履行债务不符合约定时的责任《合同法》第65条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”第二节合同的补缺与推定

一、合同补缺、推定概述１、含义合同的补缺、推定是对合同空白点的补充，提供了合同条款不明确时应如何履行的办法，合同补缺又称为合同的补充性解释、合同漏洞的填补，还有人称为条款不明确时合同的履行规则。

２、合同的补缺、推定与合同的成立

过于含糊的合同，因不能反映当事人的意图，应认定为未成立的合同。对未成立的合同不能补缺。当事人已经形成合同法律关系，但欠缺某些条款，比如欠缺价格条款、履行地点条款等，此时，可以给予补救，使当事人顺利地履行义务。

３、合同补缺与合同解释

补缺、推定与合同解释都是对当事人意思表示的推定，但两者有明显区别。１）合同补缺、推定，是在合同欠缺某些条款时法院或仲裁机关对当事人表示意思的“空白点”进行补充，实际上是代当事人为意思表示。合同解释，只是对合同自相矛盾的条款或有歧义的条款，以及表示意思的行为、语言等进行解释，以判断当事人的真实意思或依照公平原则确定其应当具有的含义。２）合同补缺、推定，是对当事人意思的推定，把这种推定的意思视为当事人的效果意思；而合同解释，则是对表示意思的解释，判断当事人应有的效果意思。３）合同补缺、推定，所针对的是合同的空白，而合同解释则有解释的客体或对象，两者的指向不同。

二、合同的补缺、推定规则1、协议补充规则指当事人订立的合同生效后，当事人双方就合同的条款如合同的质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以依照合同自由的原则就这份合同进行协商，补充合同没有约定或者约定不明确的内容，以使合同完整，能够履行。2、按合同的条款或交易习惯确定的规则

《合同法》第61条规定：“……不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”。“交易习惯”是指在长期的经济交往中形成的约定俗成的被广泛接受的履行规则或做法。（案例4-2，P52）3、合同的推定规则当事人双方在合同生效后，对合同条款不明确的，在不能达成补充协议和按照合同的有关条款及交易习惯仍然不能确定合同有关内容的，根据《合同法》第62条的规定，可以适用下列规定：

1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（案例4-3，P52）

2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。"三、政府定价、政府指导价的执行

政府定价，是指依照《价格法》的规定，由政府价格主管部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围制定的价格。政府指导价，是指依照《价格法》的规定，由政府价格主管部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围规定基准价及其浮动幅度，指导经营者制定的价格。政府定价与政府指导价都是具有强制性的价格。合同当事人都必须执行。

"执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。"《合同法》第63条第三节双务合同履行中的抗辩权

一、履行抗辩权的概念履行抗辩权是指在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。它包括：同时履行抗辩权先履行抗辩权不安抗辩权二、同时履行抗辩权1、含义同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人没有先后履行顺序的，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务的权利。《合同法》第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”2、同时履行抗辩权的适用条件同时履行抗辩权作为合同履行的一项保留权，在适用时并不是随意的，必须具备一定的条件。

1）当事人订立的合同必须是双务合同。

2）合同未明确约定履行的顺序。但合同已经到约定的履行期。

3）主张同时履行抗辩权，必须有对方当事人不履行债务或者不提出履行债务的事实。三、先履行抗辩权

先履行抗辩权是指合同的当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行，后履行一方有权拒绝其履行要求；或者先履行的一方履行债务不符合合同的约定，后履行一方也有权拒绝其相应的履行请求(先履行抗辩权属于后履行义务人所享有)。

《合同法》第67条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”先履行抗辩权的成立要件：

1、当事人双方互负债务

2、合同的履行有先后顺序

3、先履行一方不履行债务或者履行债务不符合约定（案例4-4，P56）案例：需方有权拒付货款吗？1997年8月24日，甲电冰箱厂（供方）与乙电器商行（需方）签订一份购销A型电冰箱合同，合同规定：由甲电冰箱厂供给乙电器商行A型电冰箱300台，单价2300元，货款总计60万元；供方于1997年12月30日前发货，一次性交货，货到验收后付款，结算办法为经银行托收承付，质量实行三包，保修期3年，供方代运；如有违约，按违约部分5%交付违约金。1997年12月1日供方运送了100台电冰箱给需方，需方经检验，发现所交付的电冰箱为无法使用的次品，12月30日，供方向需方索要货款，需方拒绝。四、不安抗辩权（一）概念不安抗辩权，又称保证履行抗辩权。依照合同约定，应该先履行合同的一方当事人在履行前，如果发现对方当事人财产状况恶化或者履行资信明显减弱，以致可能影响到合同正常的对等履行，该方当事人可以要求对方为履行合同提供必要的担保，否则，其有权拒绝按合同约定先行履行自己的义务。这种权利称为不安抗辩权。《合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化；(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(三)丧失商业信誉；(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”案例4-5，P57案例：甲方是否可以行使不安抗辩权？甲方、乙方在1月20日签订了合同，由甲方卖给乙方一台价款为620万元的机器，交货时间为1月23日，付款时间为2月25日。1月25日甲方交货后，乙方认为机器质量很好，又于25日与乙方签订合同，再购买一台机器。发货日期为3月25日。至3月25日，甲方公司可以乙方公司未支付第一份合同的货款为由拒绝第二份合同的发货，因为乙方欠缺信用。（二）不安抗辩权的行使

1.举证责任。中止履行的一方，即行使履行抗辩权的一方负有对相对人欠缺信用、欠缺履行能力的举证责任。“当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任”

2.通知义务、恢复履行及解除。

《合同法》第69条中规定：“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”（三）不安抗辩权的效力

1.行使不安抗辩权只是"冻结"履行效力，不是终止履行合同效力。

2.行使不安抗辩权后，对方提供了可靠的担保或者恢复了履行能力，先履行义务人应当恢复履行。案例：需方拒付货款是否违约？

1993年7月20日，甲商贸公司（需方）与国外某化工厂(供方)，签订一份购销高压聚丙烯合同。合同规定：由供方供给需方2401型的高压聚丙烯500吨，每吨价8500元，共计货款425万元，交货日期为1993年11月底，需方应将货款于1993年10月20日前交给供方在其本国的开户银行。合同订立后不久，需方从当年10月3日的一张海外报纸上看到一篇报道得知：供方已濒临破产，考虑到如果再汇款给供方，必然会造成重大的经济损失。10月5日需方向供方发出拒付货款的通知，要求供方提供担保后再履行于10月20日前付款的义务。第四节合同的保全一、合同保全的概念和特征所谓合同的保全，是指法律为防止因债务人的不当行为而给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或者第三人的行为行使撤销权或代位权以保护其债权。合同保全制度的特征如下：1、合同保全制度的原因在于债务人责任财产对债权实现的价值2、合同保全制度是对合同相对性规则的突破3、合同保全的内容是代位权和撤消权4、合同保全不同于合同担保二、代位权（一）代位权的概念代位权，是指债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有的到期债权，而有害于债权人的债权时，债权人为保障自己的债权而以自己的名义行使债务人对次债务人的债权的权利。“因债务人怠于行使其到期债对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”（《合同法》第73条）（二）代位权的特征

1、代位权是一种法定的权利。

2、代位权是债权人向第三人（次债务人）请求清偿的一种权利。

3、代位权行使的结果，使债权人直接获得清偿。

4、代位权是主体的代位，债权人以自己的名义来行使代