行政法与行政诉讼法概论课件

第一章行政法的基本理念第一節行政法的概念和特徵第二節行政法的淵源和分類第三節行政法的地位和作用第四節行政法的法律關係第一節行政法的概念和特徵一、行政的含義關於“公共行政”中“行政”的含義,國內外學界的觀點甚多,主要有:（一）“除外說”這種觀點是建立在分權制度的基礎上並以國家職能的分工為前提的,認為“行政是指除立法、司法以外的所有國家作用或曰國家職能”。（二）“國家意志執行說”早期觀點是以美國著名行政學家F、古德諾針對三權分立理論而提出的“政治、行政二分說”為基礎的,即認為政治是國家意志的表達(如制定政策),行政是國家意志的執行(如執行政策),政治與行政應分立。（三）“目的說”這種觀點認為,現代行政是“以積極具體地實現國家目的而進行的具有整體統一性的連續形成的國家活動”,是“為適應國家社會的需要而具體實施公共政策的過程及行動”。此種觀點是針對“除外說”的缺陷而從正面提出的定義。第一節行政法的概念和特徵一、行政的含義（四）“目的+職能說”這種觀點認為,行政是“國家行政機關為實現國家的目的和任務而行使的執行、指揮、組織、監督諸職能”本書在動態上將“行政”定義為執行國家意志的關於國家事務和公共事務的執行性決策、組織、調控和處理等公共管理活動或過程,這也是最常用的含義;在靜態上將“行政”定義為執行國家意志的承擔執行性國家事務和公共事務的公共管理組織,即人們通常所說的除國家立法機關、司法機關以外的國家行政機關。第一節行政法的概念和特徵二、行政法的概念以比較研究的方式對國內外有代表性的行政法概念略加考察,有助於理解和把握現代行政法的理論體系。（一）國外有代表性的行政法概念1、大陸法系的行政法概念2、英美法系的行政法概念3、日本的行政法概念第一節行政法的概念和特徵二、行政法的概念（二）我國代表性的行政法概念我國20世紀80年代後期以來較有影響的行政法概念主要有:1、“單一關係調整說”2、“兩種關係同時調整說”3、“行政權力雙向規範說”本書將行政法定義為:對行政活動過程特別是行政權力運行過程加以規範、監督與補救,調整行政與監督行政的主體及其行為所形成的社會關係的有關法律規範和原則的總稱。第一節行政法的概念和特徵三、行政法的特徵（一）行政法在形式上的特徵1、尚無統一、完整的實體行政法典2、有統一的行政程式法典3、行政法規範及其存在形式特別多（二）行政法在內容上的特徵1、內容廣泛2、易於變動3、實體規範與程式規範交織第二節行政法的淵源和分類一、行政法的淵源行政法的淵源,是指行政法規範的根本來源和外部表現形式。我國行政法的淵源有如下表現形式:（一）憲法（二）法律（三）行政法規（四）地方性法規（五）自治條例和單行條例（六）規章（七）國際條約（八）法律解釋（九）其他行政法淵源第二節行政法的淵源和分類二、行政法的分類行政法的內容十分廣泛,可按不同的標準進行劃分。主要有:（1）以行政法的作用為標準,可分為三類：第一類是關於行政組織的法律規範,第二類是關於行政主體的行為的法律規範,第三類是關於對行政行為進行監督以及進行權利救濟的法律規範（2）以行政法調整對象的範圍為標準,可分為一般行政法與特別行政法。（3）以行政法規範的性質為標準,可分為實體行政法(也稱行政實體法)和程式行政法。第三節行政法的地位和作用一、行政法在法律體系中的地位（一）行政法是現代法律體系中三大部門法之一（二）行政法是憲法的實施法二、行政法的作用（一）保護公民、法人和其他組織的合法權益（二）監督行政權力主體,防止其違法行使行政權力（三）保障行政權力合法、有效行使,維護行政管理秩序和社會公共利益第四節行政法的法律關係一、行政法律關係的含義和特點所謂行政法律關係,概括地說,是指基於行政法律規範的確認和調整而在行政關係以及監督行政關係的當事人之間形成的權利義務關係。行政法律關係的主要特點是:(1)這種法律關係的當事人中必有一方是行政主體。(2)行政法律關係當事人雙方的地位不對等。(3)行政法律關係當事人的權利、義務基本上由法律規範事先規定,一般來說不能由當事人相互約定和自由選擇,當事人只能依法享有權利並承擔義務。(4)行政法律關係當事人的權利、義務具有相對性和統一性。(5)行政法律關係引起的爭議大都由行政機關或行政裁判機關依照行政程式或行政司法程式加以解決,只有在法律明文規定的情況下才通過司法程式解決。第四節行政法的法律關係二、行政法律關係的分類我國行政法學界普遍認同的一種主要的劃分方法,是將行政法律關係劃分為外部行政法律關係與內部行政法律關係兩類。（一）外部行政法律關係這是指行政主體在行政活動中與相對一方所發生的法律關係,是最主要的行政法律關係。其成立條件是:(1)一方當事人是行政機關或法律、法規授權的組織;(2)雙方當事人沒有行政隸屬關係;(3)雙方當事人的地位不對等;(4)行政主體一方依法擁有優先初步解決行政爭議的權力。一般認為外部行政法律關係是基於各類行政作用法的調整而形成的。第四節行政法的法律關係二、行政法律關係的分類（二）內部行政法律關係這是指在行政活動中發生於行政機關內部的法律關係。它包括行政機關之間的法律關係和行政機關與公務員之間的法律關係及行政監察法律關係。其成立條件是:(1)雙方當事人都是行政機關或有行政隸屬關係;(2)這種關係具有層級節制和命令與服從的性質;(3)行政主體一方擁有解決此類爭議的排他性權力。一般認為內部行政法律關係是基於憲法、行政組織法、公務員法、監察法的調整而形成的。第四節行政法的法律關係三、行政法律關係的構成要素（一）行政法律關係的主體主要包括:國家行政機關、其他國家機關、公民、法人、其他各種經濟組織和社會組織。同時,外國人、無國籍人以及外國組織在一定條件下也可在中國成為行政法律關係的主體。（二）行政法律關係的內容主要包括兩個方面,即行政主體的權利、義務和行政相對人的權利、義務。（三）行政法律關係的客體一般認為,行政法律關係的客體包括:(1)物,即具有使用價值和價值的物質資料。(2)行為,即行政法律關係的主體根據其權利、義務而進行的活動,包括作為和不作為。(3)精神財富,即以非物質形式表現出來的智力勞動成果。第四節行政法的法律關係四、行政法律關係的變動（一）行政法律關係的產生行政法律關係的產生,是指由於一定的法律事實而在行政主體與行政相對人之間形成特定的權利義務關係。在已有行政法律規範的前提下,行政法律關係的產生取決於:(1)一定事件的發生;(2)一定行為(作為和不作為)的發生。（二）行政法律關係的變更行政法律關係的變更,是指行政法律關係在存續期間發生的變化。它涉及行政法律關係的主體和內容相互交織而發生的增減、更替等變化,情形多種多樣。第四節行政法的法律關係四、行政法律關係的變動（三）行政法律關係的消滅行政法律關係的消滅,是指行政法律關係的終止或不復存在。它包括主體的消滅、權利/義務的消滅、客體的消滅等多種情形。（四）行政法律關係變動之因行政法律關係的變動,以相應的行政法律規範的存在為前提,以一定的法律事實的出現為主因。導致行政法律關係變動的法律事實包括事件和行為兩大類:前者是不以當事人的意志為轉移的客觀現象,後者是當事人有意識的能夠產生法律效果的行為,是主要的法律事實。第二章行政法的基本原則第一節行政法基本原則的含義第二節行政合法性原則第三節行政合理性原則第四節行政應急性原則第一節行政法基本原則的含義所謂行政法的基本原則,是指貫穿於行政領域法律關係的始終,調整和決定行政法主體的行為,指導行政法實踐全過程的原理和準則。行政法的基本原則是國家行政管理活動中必須遵循的共同準則。行政法的基本原則具有以下特點:（一）行政法基本原則具有普遍性（二）行政法基本原則具有基礎性（三）行政法基本原則具有自身的特殊性第二節行政合法性原則一、行政合法性原則的含義行政合法性原則是行政法治的核心內容。它是指行政權力的設立、行使必須依據法律,符合法律要求,不能與法律相抵觸(這裏所說的是廣義的法律,也即多層次的法律規範)。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵行行政法律規範的要求,不得享有行政法律規範以外的特權,超越法定許可權的行為無效;行政違法行為依法應受到法律制裁,行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括實體合法和程式合法兩方面的內容。違反實體法和違反程式法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規定行政主體在行政管理活動中的權利與義務的行政法律規範,其面廣、量大;程式法通常是用以保證行為程式公正,沒有偏私,從而保障實體權利得以實現的法律規範。所謂行政程式合法,至少包含三方面的內容:一是任何人不能成為審理自己案件的法官,落實這一原則的是回避制度;二是行政機關在裁決行政爭議時不能偏聽偏信,應當給予當事人同等的辯論機會;三是作出對當事人不利的行政決定時,應預先通知當事人並給予其發表意見的機會。第二節行政合法性原則二、行政合法性原則的具體要求行政合法性原則的前提條件是“有法可依”。行政合法性原則通常要求行政權依憲法的規定存在,行政機關依法設立並應依法行使行政權,既包括職權法定、依據法律、符合法律、與法律抵觸無效等,也包括實體合法與程式合法(如英國法的自然公正原則、美國法的正當法律程式原則等要求),還包括形式合法與實質合法。具體講,行政合法性原則至少應包括以下幾個方面的具體要求:(1)任何行政職權都必須基於法律的授予才能存在。(2)任何行政職權的行使應依據法律、遵守法律。(3)任何行政職權的授予和委託及運用都必須具有法律依據,符合法律要旨,否則就被視為濫用行政權力。(4)任何違反上述要求的行政活動,非經法律事後認可,均可被宣佈為無效。第三節行政合理性原則一、行政合理性原則的含義行政合理性原則是行政法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規規定的條件、種類和幅度範圍作出行政決定,而且這種決定應符合法律的意圖和精神,符合公平、正義等法律理性。行政合理性原則中的“理”,是指體現全社會共同遵守的行為準則的法理。行政合理性原則是基於實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的,尤其是規範行政活動的法律。主要表現在:(1)法律不可能規範全部行政活動。(2)法律對行政活動的規範應留出一定的餘地,以便行政機關根據具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規定得面面俱到,毫無裁量餘地,最終可能導致行政機關束手無策,無法適應行政管理的客觀要求。第三節行政合理性原則二、行政合理性原則的具體要求(1)行政行為的動因應符合立法目的。(2)行政行為應建立在正當考慮的基礎上,要有正當的動機。(3)行政行為的內容應合乎情理。(4)行政合理性原則還包含實施行政緊急行為以實現社會穩定、協調發展目標的要求,即:在緊急情況下為了重大公益需要,行政機關可採取沒有具體法律依據、中斷法律實施甚至與法律相抵觸的行為。這就是行政應急性原則的內容。第四節行政應急性原則一、行政應急性原則的含義行政應急性原則是指行政主體為保障重大公共利益和行政相對人的根本利益,維護經濟與社會秩序,保障社會穩定、協調發展,在面臨突發事件導致公共管理危機等緊急情況下,特別是進入緊急狀態下,可實施行政應急措施,其中既包括具有行政作用法上的具體規定的行為,也包括一些沒有具體法律規範甚至停止某些憲法權利和法律權利、中斷某些憲法和法律條款實施或突破一般行政程式規範的行為,同時也為常態下的各種應急準備工作(應急工作機構的建設,應急隊伍的日常建設,應急物資的儲備、更替等)提供指導和依據。第三章行政法的歷史發展二、行政應急性原則的具體要求(1)在實施依法治國方略、全面和深入推進依法行政的新形勢下,應當按照憲政和行政法治的要求,加強公共應急法制建設,進一步完善我國應急法律規範體系,把應對突發事件的公共應急系統納入法制化軌道;同時在突發事件導致公共危機，政府動員社會資源應對危機時,應貫徹行政應急性原則,及時採取公共危機管理所需的各種行政應急措施,並予以及時和充分的權利救濟,更加穩健地維護我國經濟社會發展和人權保障所需的法律秩序,確保公民權利(特別是基本權利)獲得更有效的保護,公共權力(特別是行政權力)能夠有效行使並受到有效制約,使二者能夠兼顧、協調、持續地發展。(2)政府機關為保障重大公共利益和行政相對人的根本利益,維護經濟與社會秩序,保障社會穩定、協調發展,在面臨重大突發事件等緊急情況下可實施行政應急措施,其中包括限制行政相對人某些憲法權利和法律權利的行為。(3)要堅持預防為主、預防與應急相結合。第三章行政法的歷史發展第一節國外行政法的歷史發展第二節新中國行政法的歷史發展第一節國外行政法的歷史發展一、國外行政法的產生和發展背景二、大陸法系行政法模式（一）法國的行政法（二）德國的行政法三、英美法系行政法模式（一）英國的行政法（二）美國的行政法四、特殊的日本行政法第二節新中國行政法的歷史發展現代法學意義上的中國行政法產生於辛亥革命後,以1912年生效的《中華民國臨時約法》為標誌。一、行政法的恢復發展階段1982年憲法是我國行政法恢復和發展的重要基礎。1982年《中華人民共和國民事訴訟法(試行)》首次明確規定了“法律規定由人民法院審理的行政案件，適用本法規定”。從1980年到1986年共有幾十個法律、法規對行政訴訟作出規定。可以說,不斷豐富的行政訴訟實踐為我國行政法的迅速發展提供了重大契機。第二節新中國行政法的歷史發展二、行政法的快速發展階段自1989年頒佈實施行政訴訟法以來是我國行政法快速發展的時期,行政法成為我國發展最快的部門法之一。其發展速度體現在行政立法、行政執法、行政司法、行政審判等行政法治的各個方面和各個環節。（1）建立了行政法體系的基本框架。(2)隨著各個部門法的不斷完善,我國已經形成比較健全的行政立法、執法和司法(或裁判)體系。(3)各級人民政府根據有關法律、法規,建立起了完整、系統的行政執法機構和執法隊伍,執法人員素質、執法水準不斷提高。第四章行政主體的基本理念第一節行政主體的概念和特徵第二節行政主體的分類第三節行政主體的資格第四節行政主體的職權與職責第五節行政主體的法定代表人第一節行政主體的概念和特徵依法享有國家行政權力,能以自己的名義實施國家行政管理行為,並對由此產生的行為後果獨立承擔法律責任的組織。這意味著:行政主體是具有行政法上獨立人格和法律地位,能夠獨立作為行政訴訟主體的組織。在這一定義的前提下,可將行政主體的特徵概括為:(1)行政主體是一種組織,而不是個人。(2)行政主體是享有國家行政權力,實施行政行為的組織。(3)行政主體是能夠以自己的名義實施行政管理行為的組織。(4)行政主體是能夠承擔其行為所產生的法律責任的組織。第二節行政主體的分類（一）職權性行政主體和授權性行政主體（二）行政機關、行政機構、公務組織和社會組織（三）單獨行政主體與共同行政主體第三節行政主體的資格一、行政主體資格的構成要件行政主體資格的構成要件,是指一定的組織取得行政主體資格所必須具備的條件。主要包括:(1)它是依法成立也即通過法定程式由有權機關批准而成立,獲得行政組織法或單行法授權的正式組織。(2)它應當具備一定的組織機構和人員編制。(3)它有法定的管轄事務範圍和一定的職權與職責。(4)它能夠以自己的名義實施行政活動。(5)它能夠獨立承擔相應的法律責任。第三節行政主體的資格二、行政主體資格的取得具有獨立的行政職權與職責,是行政主體獲得獨立法律地位的核心要素與標誌。根據行政主體的職權與職責的來源不同,行政主體資格的取得主要有以下兩種途徑:第一種途徑是依照憲法和行政組織法的有關規定取得行政主體資格。取得資格的對象是:國務院及其職能部門,地方各級人民政府及其派出機關,縣級以上地方人民政府的各個工作部門。第二種途徑是依照憲法和行政組織法以外的單行法律、法規和授權規定取得行政主體資格。取得資格的對象是:行政機關下屬的行政機構、公務組織和社會組織。第三節行政主體的資格三、行政主體資格的變更和喪失（一）行政主體資格的變更已取得行政主體資格的組織,若由於某種原因出現分解或合併,即發生行政主體資格的變更。發生變更後,涉及一系列法律問題需要處理,如職權、職責的繼受,既往行為和事務的認可與繼續進行，以及給予救濟，等等。（二）行政主體資格的喪失已取得行政主體資格的組織,若由於某種原因而解散或撤銷,以及授權到期或被取消授權,就會喪失行政主體資格。喪失資格後,會發生一系列需要處理的法律問題。第四節行政主體的職權與職責一、行政職權行政職權是國家行政權的轉化形式,是行政主體實施國家行政管理行為的資格及權能。行政職權有兩大類:一類是固有職權,隨行政主體的依法設立而產生,並隨行政主體的消滅而消滅;另一類是授予職權,即來自有權機關的授權行為,授予職權既可因授權機關收回授權而消滅,也可因行政主體的消滅而消滅。行政職權的內容和形式因行政主體的不同而有一定的差異。行政職權主要有以下內容:(1)行政立法權,如制定和公佈行政法規、規章。(2)行政命令權,如指令、命令,以及具有普遍約束力的行政措施等。(3)行政處置權,如扣押、即時強制等。(4)行政決定權,如賦予、剝奪某種利益或榮譽稱號等。(5)行政強制執行權,如行政執行等。(6)行政救濟權,如變更、撤銷、確認違法、行政賠償等。(7)行政司法權,如行政調解、行政仲裁、專門行政裁決、行政復議等。第四節行政主體的職權與職責二、行政優益權國家為保障行政主體有效地行使職權、履行職責,賦予行政主體職務上或物質上的許多優益條件或曰保障條件,行政主體享受這些優益條件的資格和可選擇性便是行政優益權,它由行政優先權和行政受益權構成。行政優先權是行政主體在行使職權時依法所享有的種種優惠條件,主要包括:一是先行處置權。二是獲得社會協助權。三是推定有效權。政受益權是國家為保證行政主體有物質能力行使行政職權而向其提供物質條件,行政主體享受這些條件的資格和可選擇性。為了保證行政主體行使行政職權,提高行政效率,國家必須向行政主體提供各種物質條件,如財政經費、辦公條件、交通工具。行政受益權是行政主體從國家那裏所享受到的權益,而不是從行政相對人那裏得到的,因此與行政優先權不同,它體現的是行政機關與國家的關係,而不是體現行政機關與行政相對人的關係。行政優益權與行政職權密切相關,但不同於行政職權,也不屬於行政職權。兩者最明顯的區別在於:行政優益權可以被行政主體放棄不用,但行政職權不能被放棄,否則將導致違法或失職。第四節行政主體的職權與職責三、行政職責行政職責是行政主體在行使職權過程中必須承擔的法定義務。任何行政主體在享有或行使行政職權的同時,必須履行職責。行政職責隨行政職權的產生、變更或消滅而發生相應變化。行政職責是義務,不能拋棄或違反,否則將承擔相應的法律責任。行政職責的核心是“依法行政”,其具體內容主要有下列幾項:(1)行政主體必須按照法定職權,在法定的許可權範圍內履行職務,不得失職、越權或濫用權力。(2)行政主體實施行政行為時,必須嚴格遵循法定程式,避免程式違法。(3)行政主體還必須遵循合理、適當的原則,避免行政失當。第五節行政主體的法定代表人三、行政職責行政主體是一種組織,不是個人,而組織的活動必須由一定的個人來代表。行政主體的法定代表人就是依法代表行政主體從事行政行為和訴訟活動的個人。它具有四個特徵:(1)它是自然人;(2)代表行政主體作出行政行為和參加訴訟活動;(3)這種代表人是“法定”的,不由人們隨意決定;(4)其公務行為(作出行政決定或參加訴訟活動)的後果歸屬於該行政主體。依照我國法律和有關司法解釋的規定,有資格充當行政主體法定代表人的有:(1)行政主體的正職首長,如市政府的市長、公安局的局長。(2)在沒有正職行政首長的情況下,由主持工作的副職行政首長作為法定代表人。(3)在行政主體沒有正職和副職行政首長的情況下,由主持工作的行政負責人充當法定代表人。第五節行政主體的法定代表人三、行政職責行政主體法定代表人的法律意義表現在管理活動和訴訟活動兩個方面:在行政管理過程中,行政決定、命令、指示和其他以機關名義進行的活動一般需由法定代表人簽署;在行政訴訟活動中,法定代表人應代表行政主體參加訴訟,其訴訟行為的後果歸於其代表的行政主體,當然,行政主體法定代表人也可委託訴訟代理人代行參加訴訟活動。第五章行政主體(Ⅰ):行政機關第一節行政機關概述第二節國家行政機關的設置和許可權第三節行政組織法第一節行政機關概述一、行政機關的含義在我國,一般認為行政機關是按照憲法和行政組織法的規定而設立的依法行使國家行政權力,對國家各項行政事務進行組織和管理的國家機關。按照不同的標準,可劃分為不同類別的行政機關,如劃分為中央國家行政機關與地方國家行政機關、一般許可權行政機關與專門許可權行政機關,等等。在理解行政機關的定義時,必須注意行政機關與行政組織、行政機構這樣一些既密切聯繫又有一定區別的概念。在我國,一般認為行政組織是為實現對社會公共事務的有效管理,由國家按照憲法、行政組織法和其他有關法律規定的條件和程式設立並負責國家行政事務管理的特殊社會組織,包括行政機關和行政機構,是一切行政機關與行政機構的綜合體。行政機關是指從中央到地方的各級人民政府及其他具有法人資格、能以自己的名義行使行政權並承擔因此而產生的法律責任的行政單位。行政機構則是構成國家行政機關的內部各單位,它是為行政機關行使行政權服務的,行政機關是各行政機構有機構成的綜合體。行政機關具有行政主體資格,可以成為行政法律關係中的一方特定主體。行政機構一般可作為行政相對人而成為行政法律關係的一方主體,只有在法定授權的情況下,才能成為行政主體。第一節行政機關概述二、行政機關的特徵（一）政治性和權威性（二）執行性和法律從屬性（三）相對獨立性（四）適應性和創造性（五）統一性和層次性（六）社會性、專業性和服務性第一節行政機關概述三、行政機關的類型（一）按照行政機關所轄區域範圍不同,可分為中央行政機關和地方行政機關（二）按照行政機關的工作許可權不同,可分為一般許可權機關和專門許可權機關（三）按照行業和產品的不同進行劃分（四）按照行政管理活動中的環節不同,可分為決策機關、執行機關、輔助機關、諮詢機關與監督機關第一節行政機關概述四、行政機關的設立、變更和撤銷行政機關合法成立的要件如下:一是須有組織法上的依據,二是履行合法的審批手續,三是對外正式宣告成立。設立一個行政機關還須具備必要的物質和人員方面的條件,但這些條件只影響行政機關工作的效率,不會影響行政行為的法律效力。行政機關撤銷和變更中的法律問題,主要是行政機關撤銷或變更後其義務如何轉繼的問題。行政機關撤銷或變更以後,原機關已經承擔而未履行的義務和責任不因機關被撤銷和變更而消滅,而是轉移給接受原機關相應權能的機關。沒有相應權能接受機關的,則由作出撤銷決定的機關承繼被撤銷機關應當履行的義務和責任。第二節國家行政機關的設置和許可權一、國家行政機關的設置原則（一）適應需要原則（二）精簡原則（三）高效原則（四）依法設置原則第二節國家行政機關的設置和許可權二、中央國家行政機關及其許可權管轄事務範圍廣及全國並統一領導、指揮全國行政管理工作的政府機關稱為中央國家行政機關。中央國家行政機關還包括其組成部門、直屬機構和辦事機構。（一）國務院中華人民共和國國務院,即中央人民政府,是最高國家權力機關的執行機關,是最高國家行政機關。根據憲法和國務院組織法的規定,國務院享有領導和管理全國行政事務的職權,制定行政法規、規定行政措施、發佈決定和命令的職權,領導各級行政機關並可以改變或者撤銷其違法或不適當的命令、指示、規章和決定的權力,以及最高國家權力機關授予的其他職權。第二節國家行政機關的設置和許可權二、中央國家行政機關及其許可權（二）國務院組成機構國務院各部、委是負責國家行政管理某一方面事務或某些職能的工作部門或職能機關,是國務院的組成部分,依法對某一方面或某一類行政事務享有全國範圍內的管理權限。國務院的行政職能主要由各部、委承擔,實行大部門制改革後,一些部委的職能有很多變化。各部管理比較專門的行政事務,如公安部、民政部等;各委員會一般負責綜合性的行政事務,如國家發展和改革委員會等。作為行政主體的國務院各部、委員會的職權,主要包括:(1)規章的制定權。根據憲法和國務院組織法的規定,國務院各部、委可以根據法律、行政法規和國務院的命令、決定,對其所管轄的行政事項制定在全國範圍內具有普遍約束力的部門規章。(2)對本部門所轄事務的管理權。各部、委對全國範圍內的本部門所轄行政事務負責管理,依照相關法律、行政法規享有處理權,如對有關事項作出決定、採取行政措施等,同時,還享有對地方各級人民政府中相關職能部門的領導權或指導權。(3)對行政糾紛的裁決權。各部、委可以對因自身具體行政行為和下一級職能機關具體行政行為引起的爭議進行復議,並作出復議決定;還可依照法律規定裁決與行政管理密切聯繫的一些民事爭議。第二節國家行政機關的設置和許可權二、中央國家行政機關及其許可權（三）國務院直屬機構國務院直屬機構是國務院按照工作需要和精簡原則設立的主管某項專門業務的職能機關,如國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家統計局、國家食品藥品監督管理總局等。直屬機構的法律地位低於各部、委,其行政首長不是國務院組成人員,但直屬機構具有獨立的職權和專門職責,具有行政主體資格。依據法律規定,國務院直屬機構的職權主要包括:(1)規章制定權。根據法律、行政法規的授權,可以制定本部門職權範圍內的規章,多數是法律、行政法規的實施細則或辦法。(2)行政事項處理權。有權對本部門職權範圍內的公共事務實施行政管理,依法作出相應的行政行為。(3)爭議的裁決權。有權對本部門管轄事務範圍內發生的民事爭議進行裁決,如土地管理部門對土地使用權糾紛的裁決,環保部門對環境污染損害賠償糾紛的裁決等。第二節國家行政機關的設置和許可權二、中央國家行政機關及其許可權（四）國務院各部、委管理的國家局依照有關組織法的規定,國務院根據國家行政事務的需要,設立若干行政主管職能部門,負責有關法律的實施和執行。由於其行政事務與一些部、委的職能有密切聯繫,因而由相應的部、委進行管理。例如國家煙草專賣局由國家發展和改革委員會管理,國家語言文字工作委員會由教育部管理,國家文物局由文化部管理等。部、委管理的國家局在成立時就具有獨立的法律地位,依法行使對某項行政事務的管理權和爭議裁決權,具有行政主體資格。第二節國家行政機關的設置和許可權二、中央國家行政機關及其許可權（五）國務院辦事機構國務院辦事機構是國務院根據工作需要設立的,協助總理辦理專門事項、直接向總理負責的機構,如國務院外事辦公室、僑務辦公室、國務院研究室等。它們只負責某一方面事務的調查研究、政策分析、組織協調等工作,以及承辦上級交辦的有關事宜,因此在通常情況下不具有行政主體資格。第二節國家行政機關的設置和許可權三、地方各級國家行政機關及其許可權地方各級國家行政機關是其管轄事務範圍僅限於一定行政區域、管轄事項僅限於地方性行政事務的機關,是地方各級國家權力機關的執行機關。（一）地方各級人民政府我國地方各級人民政府分為省(自治區、直轄市)、市(自治州、直轄市的區、較大的市的區)、縣(自治縣、市)、鄉(民族鄉、鎮)四級,實行首長負責制。自治區、自治州、自治縣的人民政府也是民族自治地方的自治機關。地方各級人民政府依法獨立享有行政職權,並對權力行使的後果承擔法律責任。其法定職權主要是:(1)執行權。(2)決定、命令的發佈權和規章的制定權。(3)領導和管理權。(4)法律糾紛裁決權。第二節國家行政機關的設置和許可權三、地方各級國家行政機關及其許可權（二）地方各級人民政府的派出機關派出機關是指地方縣級以上人民政府經有權機關批准,在一定區域內設立的行政機關。根據地方組織法的規定,省、自治區人民政府可設行政公署為派出機關,縣、自治縣人民政府可設區公所為派出機關,市轄區、不設區的市人民政府可設街道辦事處為派出機關。派出機關不是一級人民政府,但實際上履行著一級人民政府的職能,具有行政主體資格。派出機關的法定職權主要有:(1)就轄區內行政事務的決定權。(2)對本區域內行政事務的管理權。(3)行政公署作為省級人民政府的派出機關,還擁有對所轄職能部門和下級人民政府的領導與監督權。第二節國家行政機關的設置和許可權三、地方各級國家行政機關及其許可權（三）地方各級人民政府的職能部門根據憲法和有關法律,地方縣級以上各級人民政府根據工作需要,設立若干職能部門,承擔某一方面行政事務的組織與管理職能。職能部門是行使專門許可權和管理專門行政事務的行政機關,依照有關法律、法規的規定,獨立享有並行使相應的行政職權,包括對自己管理的行政事務發佈決定和命令,就主管事務進行一定範圍和方式的處理,如頒發行政許可證照,對違法行為採取制止、糾正措施和依法進行處罰等。第二節國家行政機關的設置和許可權三、地方各級國家行政機關及其許可權（四）民族自治地方的行政機關民族自治地方的行政機關是指中國境內各少數民族自治區、自治州(盟)、自治縣(旗)的人民政府及其所轄的廳、委、局、科、辦等工作部門。它是自治機關的組成部分,是民族區域自治地方人民代表大會的執行機關。根據我國憲法、地方組織法和民族區域自治法的規定,民族自治地方的行政機關同樣行使一般地方的行政機關所行使的各項職權;此外,民族自治地方的行政機關還與當地的人大一道行使所轄區域內的民族自治權。第二節國家行政機關的設置和許可權三、地方各級國家行政機關及其許可權（五）特別行政區行政機關特別行政區是指在統一的國家內,根據憲法和法律的規定所設立的具有特殊法律地位,實行特別的政治、經濟制度的行政區域。它是我國地方制度的組成部分,是一級地方行政區,直轄於中央人民政府。在特別行政區不實行社會主義制度和政策,保持原有的資本主義制度和生活方式,特別行政區享有高度的自治權,除外交和國防事務屬於中央政府管轄外,特別行政區享有行政管理權、立法權、獨立的司法權及終審權。特別行政區政府是特別行政區行政機關,其首長是特別行政區行政長官。香港特別行政區政府設司、局、處、署,澳門特別行政區政府設司、局、廳、處。第二節國家行政機關的設置和許可權四、中央國家行政機關與地方國家行政機關的關係（一）中央國家行政機關與地方國家行政機關職權的劃分《憲法》第3條第4款規定:“中央和地方的國家機構職權的劃分,遵循在中央的統一領導下,充分發揮地方的主動性、積極性的原則。”這一憲法原則要在實際中具體應用,必須從行政法上確立最高行政機關和地方各級行政機關之間的權利義務關係。根據這一原則,憲法規定了國務院的18項職權,地方組織法規定了縣級以上地方各級人民政府的10項職權和鄉、鎮人民政府的7項職權,建立起科學、合理的縱向職權劃分。因直接涉及全國利益,應由中央行政機關統一管轄;凡屬地方性的行政管理事務應由地方行政機關獨立自主地管轄,如果地方政府在本地區推行某項行政管理事務有困難時,可以申請中央政府的援助;對於中央政府和地方政府共同管轄的事務,包括計畫、財政、公安、民政等,應當實行“統一領導、分級管理”的原則,既要保證中央政府的統一領導,又要充分發揮地方政府的主動性和積極性。第二節國家行政機關的設置和許可權四、中央國家行政機關與地方國家行政機關的關係（二）中央國家行政機關對地方國家行政機關的監督與控制中央國家行政機關與地方國家行政機關的職權無論如何劃分,都包含並要求中央國家行政機關對地方國家行政機關進行監督和控制。

無論單一制國家、聯邦制國家還是實行地方自治的國家,均有此類監督和控制。但是在聯邦制國家和實行地方自治的國家,一般不稱地方國家行政機關,而稱地方行政機關或地方自治體行政機關。此類監督和控制的方式與力度,在聯邦制國家、實行地方自治的國家、不實行地方自治的單一制國家,也各有不同。這種監督和控制權主要表現為:中央國家行政機關有權審核地方國家行政機關的行政管理工作計畫,有權檢查地方國家行政機關的行政管理活動,有權依照法律的規定糾正地方國家行政機關不當的行政管理措施,有權改變或撤銷地方各級國家行政機關不適當的決定和命令。第三節行政組織法一、行政組織法的概念組織是對人或事物按照一定的任務和形式所進行的有效組合。從行政法的意義上說,行政組織是由國家設定、依法從事公共行政事務管理的國家組織,是行政機關和行政機構的合稱,是一種特殊的社會組織。在行政法中,行政組織法是規範各類行政組織最直接的法。行政機關是最重要的行政組織,所以行政組織法又稱為行政機關組織法,是國家行政組織立法的結果。行政組織法有廣義與狹義之分:狹義的行政組織法僅指規定某個具體行政機關的職責、許可權等事項的組織法規;廣義的行政組織法除規定上述職責、許可權等事項以外,還包括有關設置的程式、行政機關的編制等內容。簡言之,行政組織法是規範和調整行政組織關係的各種法律規範的總和,凡是有關行政機關的組織事宜的法律、法規、規章，都可稱為行政組織法。第三節行政組織法二、行政組織法的內容我國的行政組織法律規範體系由憲法、有關法律和法規構成。但總體而言,我國的行政組織法尚不完善。我國行政組織法的具體內容雖然因法而異,但從總體上看,主要包括:(1)行政組織的性質和任務。(2)行政組織的職位組成。(3)行政組織的職權和職責。(4)行政組織的活動原則和方式。(5)行政組織的法律責任。(6)行政組織建立、變更和撤銷的程式。第三節行政組織法三、行政機關編制法所謂編制,最基本的含義是指一個機關的人員定額。但是,人員定額的確定又涉及內部組織機構的設置、人員的結構和比例等多種因素。因此,編制的完整含義是指一個組織的內部機構設置、人員結構和定額。我國的編制工作採取“統一領導、分級管理”的領導體制。中共中央、國務院統一領導全國的編制工作,地方各級黨委和政府領導本地區的編制工作。有關編制工作方針、政策的制定,各省、自治區、直轄市和中央各部門編制總額的核定,省、自治區、直轄市黨政部門和中央各部委的司、局一級機構的審批,有關職能配置與職責分工的協調,由中共中央、國務院集中管理。各地區編制總額的具體安排,下一級黨政機關工作部門和本級工作部門內設機構的審批,以及本地區所轄各部門事業單位的編制,由地方各級黨委、政府根據中央的方針、政策分級管理。第三節行政組織法三、行政機關編制法機構編制管理的任務包括職能管理、機構管理和人員編制管理,即根據國家在一定時期的方針、政策及行政管理的需要,對各政府機構的職能進行配置、調整;對機構設置與調整進行管理,具體包括機構設置的名稱、性質、級別、規模、序列、層次、數量等多方面內容;對機構中的人員總額、人員結構、職位配置等進行管理。關於編制的管理機構,在我國,縣級以上人民政府一般都設有機構編制委員會(簡稱編委),具體工作由下設的機構編制委員會辦公室(簡稱編辦)等部門承擔。全國黨、政、軍、群及事業單位的機構編制工作,由中央機構編制委員會統一領導。第六章行政主體(Ⅱ):被授權組織第一節行政授權概述第二節被授權組織第一節行政授權概述法律、法規、規章將某方面或某項行政職權授予行政機關以外的組織,被授權者以自己的名義實施行政管理行為和行使行政職權,並由自己對外承擔行政活動的相應法律責任。這裏所說的“行政機關以外的組織”,還包括行政機關的內設機構和派出機構,它們與行政機關本身還是有所區別的。按此定義,行政授權具有以下特徵:(1)行政授權必須有法律、法規、規章的明確授權規定作為該方面或該項職權的來源。(2)行政授權必須符合法定的方式。(3)被授權組織在被授權範圍內以自己的名義自主地行使行政職權。(4)行政授權的法律後果是被授權組織取得所授予行政職權的主體資格,成為某方面或某項行政職權的法定行政主體。(5)行政授權導致行政職權和行政職責的同時轉移,被授權的組織在接受行政職權的同時,也必須接受行政職責。第二節被授權組織被授權的組織是指在行政管理活動中,被法律、法規授予某些行政職權的企事業單位、社會團體和群眾性自治組織,以及行政機關的內設機構和派出機構。通過被授權的組織來行使某些行政職權,可以減輕各級行政機關的工作負擔,明確責任界限,同時由於被授權組織比較熟悉情況,專業知識豐富,可以更好地處理行政事務。被授權的組織在行政法上具有獨立的行政主體的法律地位。被授權組織享有法律、法規所明確授予的行政職權,並能以自己的名義實施行政行為,獨立承擔法律責任。我國行政訴訟法明確規定,被授權組織所為行政行為被提起訴訟時,由被授權的組織作為被告應訴。這實際上賦予了被授權組織與行政機關相同的行政主體地位。在我國,被授權組織主要包括行政機構和其他符合一定條件的各類社會組織。第二節被授權組織一、行政機構行政機構是行政組織的構成要素之一,是行政機關根據工作的需要,在機關內設立的若干工作機構,其按照內部分工辦理或協助處理該機關的各項行政事務。行政機構是作為行政機關的內部機構而存在的,對外一般不擁有獨立的職權與職責,只能以其所屬機關名義對外行使職權,不以自己的名義對外實施管理行為,不具有行政主體資格。根據現行法律規定和我國行政活動運行的實際情況,可將能夠取得行政主體資格的行政機構分為以下三類:（一）行政機關的某些內設機構（二）政府職能部門的某些派出機構（三）依照法律、法規授權而直接設立的專門行政機構第二節被授權組織二、其他社會組織其他社會組織,就是指行政組織系統以外的社會組織。伴隨著現代行政事務的增加和行政範圍的擴展,它們逐步參與行政活動,承擔了本應由行政組織來完成的許多社會性和專業性的行政事項。經過法律、法規的特別授權,這些社會組織因享有某方面或某項行政職權而獲得行政主體資格。同時,這些社會組織在取得行政主體資格後,其原來所擁有的法人資格、行為能力及活動範圍,並不因此而受到消極影響或改變。（一）行政性公司（二）被授權行使特定行政職權的事業單位（三）被授權行使特定行政職權的企業（四）被授權行使特定行政職權的社會團體、群眾性組織及其他社會組織第七章受委託組織第一節行政委託概述第二節受委託組織的概念和法律地位第三節受委託組織與被授權組織的區別第一節行政委託概述一、行政委託的概念一般認為,行政委託是行政主體在其職權、職責範圍內,出於管理的需要,依法將其行政職權或行政事項委託給另一行政主體或其他組織,以及特殊情況下委託給個人,受委託者以委託機關的名義實施管理行為和行使職權,並由委託機關承擔法律責任。行政委託的特徵如下:(1)行政委託的職權來源是行政主體的委託行為。(2)行政委託事項的法律依據不像行政授權那樣嚴格。(3)委託者與委託對象之間是一種專項代理關係。(4)行政委託不發生職權、職責、法律後果及行政主體資格的轉移。(5)行政委託是有限制條件的。一般認為,在行政委托中,行政主體不能隨意地把什麼權力都轉移出去,也不能不分對象地實施行政委託。第一節行政委託概述二、行政委託與行政授權的關係行政委託與行政授權都是除了國家行政機關在職能範圍內實施行政管理行為之外,其他行政管理行為實施者實施行政管理行為的權力來源。但二者有以下區別:（一）產生的基礎不同（二）行政權力的運行不同（三）作出行為的名義不同（四）所創設的主體不同（五）行政訴訟中的地位不同（六）實施的條件和程式不同（七）行為後果的歸屬不同第二節受委託組織的概念和法律地位一、受委託組織的概念行政委託的成立具有如下前提性、限制性的條件:(1)行政委託主體是有限制的。(2)行政委託權力是有限制的。(3)行政委託對象是有限制的。(4)行政委託的事項是限制的。在對行政委託作上述理解的前提下,可將受委託組織定義為:受委託組織是接受行政主體委託的行政職權或行政事項,以委託者的名義行使行政職權、實施管理行為的組織或個人。受委託組織在受委託行政職權或行政事項範圍內的行為後果,由委託者承擔。在我國,受委託組織包括:符合法定條件的企業法人、事業法人、社團法人和其他符合法定條件的社會組織,以及特殊情況下接受行政委託的個人。第二節受委託組織的概念和法律地位二、受委託組織的法律地位首先,受委託組織必須在委託的職權範圍內,行使行政職權,履行行政職責。其次,受委託組織應接受委託行政機關的監督和指導。最後,由於受委託組織的行政行為引起糾紛或者爭議,行政相對人向人民法院起訴時,受委託組織不能以被告的身份應訴,只能由委託行政機關作為被告出庭應訴,因而受委託組織不具有行政主體資格。第三節受委託組織與被授權組織的區別受委託組織與被授權組織有許多相近之處,但也存在很大差別。總的來說,受委託組織不具有行政主體資格,而被授權組織有行政主體資格。具體區別如下:（一）組織行為性質不同（二）產生的依據不同（三）主體範圍不同（四）行為的後果不同第八章行政公務人員第一節行政公務人員概述第二節行政職務關係第三節我國現行公務員制度第一節行政公務人員概述一、行政公務人員的概念行政公務人員,是基於一定的行政公務身份而代表行政主體行使行政職權、履行行政職責的工作人員。行政公務人員具有下列特徵:(1)行政公務人員是個人。(2)行政公務人員是直接或間接代表行政主體實施行政職務的人員。(3)基於一定公務身份關係是行政公務人員實施行政管理行為的法律基礎。(4)行政公務人員所實施的行政職務行為的法律後果歸屬於他所代表的行政主體。第一節行政公務人員概述二、行政公務人員的範圍（一）行政公務員行政公務員(nationalcivilservant)是指國家依法定方式和程式任用,在中央和地方國家行政機關中行使國家行政職權、執行行政職務的工作人員。首先,行政公務員是指在中央和地方國家行政機關中工作的人員。根據我國現行《公務員法》的規定,我國的公務員概念也廣於傳統上的公務員概念,除了行政機關公務員之外,還包括立法機關、司法機關、人民政協等團體、執政黨機關、參政黨機關中從事公務的人員。其次,行政公務員是指國家依法定方式和程式任用的工作人員。再次,行政公務員是指在國家行政機關中行使行政權力、執行行政職務的人員,即行政公務員不包括行政機關中的工勤人員。第一節行政公務人員概述二、行政公務人員的範圍（二）其他行政公務人員其他行政公務人員是指除行政公務員以外的行政公務人員,其範圍具體包括:代表被授權組織實施行政公務的人員;受行政主體委託實施行政公務的人員;代表受委託組織(也就間接代表了行政主體)實施行政公務的人員;行政機關中除行政公務員外代表行政機關實施行政公務的人員。行政公務人員在履行行政職務過程中與行政主體和受委託組織所形成的權利與義務關係屬於行政職務關係,是一種內部行政法律關係。那些依照法律或者經行政機關認定而成為行政公務的合作者、協助者的人,儘管也參與了行政公務的實施過程,但其與行政主體之間的關係並非完全屬於行政職務關係,所以行政公務的合作者、協助者等人員不是行政公務人員。

第二節行政職務關係一、行政職務關係的含義與特徵行政職務關係,是指行政公務人員基於一定的行政職務而在任職期間與行政主體(代表國家)之間所形成的權利與義務關係。行政職務關係具有下列特徵:第一,行政職務關係本質上是一種國家委託關係。第二,行政職務關係的內容是行政職務方面的權利與義務。第三,行政職務關係具有勞動關係因素,可以說是一種特殊的勞動法律關係。第四,行政職務關係屬於內部行政法律關係。第二節行政職務關係二、行政職務關係的內容行政職務關係的內容是行政法所規定的行政機關與公務員之間的權利和義務。行政公務員的義務,是指法律基於公務員的身份,對於公務員必須作出某種行為或不得作出某種行為的約束與限制。根據我國《公務員法》,行政公務員的法定義務包括:(1)模範遵守憲法和法律;(2)按照規定的許可權和程式認真履行職責,努力提高工作效率;(3)全心全意為人民服務,接受人民監督;(4)維護國家的安全、榮譽和利益;(5)忠於職守,勤勉盡責,服從和執行上級依法作出的決定和命令;(6)保守國家秘密和工作秘密;(7)遵守紀律,恪守職業道德,模範遵守社會公德;(8)清正廉潔,公道正派;(9)法律規定的其他義務。第二節行政職務關係二、行政職務關係的內容行政公務員的權利,是指國家法律基於行政公務員的身份和職責,對於其在行使職權、執行公務過程中能夠作出或不作出一定行為的許可和保障。根據《公務員法》的規定,行政公務員的權利包括:(1)職務保障權(2)身份保障權。(3)工資福利權。(4)崗位培訓權。(5)批評建議權。(6)申訴控告權。(7)申請辭職權。(8)其他法定權。第三節我國現行公務員制度我國公務員制度的法治化,始於1993年國務院《國家公務員暫行條例》的頒佈。作為授權性立法的《國家公務員暫行條例》歷經12年的實踐之後,在2005年被制定為法律,由全國人大常委會頒佈《公務員法》,自2006年1月1日起施行。下文圍繞這部法律,集中介紹我國現行國家公務員制度的基本內容。第三節我國現行公務員制度一、公務員的範圍現行《公務員法》所定義的公務員,其範圍遠遠寬於《國家公務員暫行條例》規定的範圍。按照該法規定,所謂的公務員,是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔工資福利的工作人員。按照這一定義,我國的公務員實際上既包括立法、行政、司法等國家機關的全部公職人員,還包括國家機關以外的組織——中國共產黨機關、各民主黨派機關以及政協等組織機構的公職人員。也就是說,在我國,公務員基本上可以被理解為公職人員的同義詞——只要該人員被納入國家行政編制並由國家財政負擔工資福利。這種做法在世界範圍內來看都是十分特殊的。第三節我國現行公務員制度二、職位的分類按照不同職位的性質、特點和管理需要,公務員的職位劃分為綜合管理類、專業技術類和行政執法類等類別,並可以在必要時由國務院增設其他類別。儘管《公務員法》將職位區分為上述三類,但實際上對於後兩類職位的具體設置和級別劃分卻沒有做過多的規定,其重點規範的還是綜合管理類公務員的職位。按照法律規定,公務員分為領導職務和非領導職務兩種。領導職務的級別劃分如下:國家級正職(如總理)、國家級副職(如副總理、國務委員)、省部級正職(如部長、省長)、省部級副職(如副部長、副省長)、廳局級正職(如司長、廳長、市長)、廳局級副職(如副司長、副廳長、副市長)、縣處級正職(如處長、縣長)、縣處級副職(如副處長、副縣長)、鄉科級正職(如科長、鄉長、鎮長)、鄉科級副職(如副科長、副鄉長、副鎮長)。綜合管理類領導職務的具體設置,根據憲法、行政組織法等法律檔確定。非領導職務僅在廳局級以下設置,具體劃分如下:巡視員(相當於廳局級正職)、副巡視員(相當於廳局級副職)、調研員(相當於縣處級正職)、副調研員(相當於縣處級副職)、主任科員(相當於鄉科級正職)、副主任科員(相當於鄉科級副職)、科員、辦事員。第三節我國現行公務員制度三、職位的取得公務員職位的取得包括兩個層次的問題:一是取得公務員的身份,二是取得具體的職位。但是,對於不同的公務員而言,解決這兩個問題的方式是不同的。對於主任科員以下非領導職務的公務員而言,這兩個問題的解決是分開的:他首先必須通過錄用程式獲得公務員的身份,再被任命到某一具體職位上。而對於其他職務的公務員而言,由於不存在錄用程式,這兩個問題的解決就是同一的,其在取得某一具體職務的同時也就取得了公務員的身份,例如某人被選舉為市長的同時，自然也就獲得了公務員身份。第三節我國現行公務員制度三、職位的取得（一）公務員的錄用初次進入國家機關,擔任主任科員以下及其他相當職務層次的非領導職務公務員,首先需要通過錄用程式取得擔任公務員的資格。公務員的錄用需要符合以下三類條件:(1)積極條件。擔任公務員所需要具備的積極條件包括:1)具有中華人民共和國國籍;2)年滿18周歲;3)擁護中華人民共和國憲法;4)具有良好的品行;5)具有正常履行職責的身體條件;6)具有符合職位要求的文化程度和工作能力;7)法律規定的其他條件。(2)消極條件。擔任公務員所需要具備的消極條件包括:1)沒有因犯罪受過刑事處罰;2)未曾被開除公職;3)沒有法律規定不得錄用為公務員的其他情形。(3)機關職位條件,即只有在特定機關規定的編制限額內並有相應職位空缺的時候,才能錄用新的公務員。新錄用的公務員試用期為1年,試用期滿合格的予以任職,不合格的則取消錄用。第三節我國現行公務員制度三、職位的取得（二）公務員的任免公務員職務實行選任制、委任制和聘任制三種方式。選任制適用於領導職務,即通過人大及其常委會選舉的方式任免領導職務公務員,但必須按照國家規定實行任期制。選任制公務員在選舉結果生效時即任當選職務,其任期屆滿不再連任的,或者任期內辭職、被罷免、被撤職的,所任職務同時終止。委任制公務員適用於經錄用進入公務員序列的非領導職務,委任制公務員遇有試用期滿考核合格、職務發生變化、不再擔任公務員職務以及其他情形需要任免職務的,即按照管理權限和規定的程式任免其職務。第三節我國現行公務員制度三、職位的取得（二）公務員的任免聘任制公務員適用於專業性較強的職位和輔助性職位,但涉及國家秘密的職位除外。聘任制公務員的任命,須經省級人事部門批准,並與所在機關簽訂聘期為1年至5年的書面聘任合同,確定雙方的權利義務關係。聘任合同可以約定試用期,試用期為1個月至6個月。聘任制公務員按照國家規定實行協議工資制。聘任合同的簽訂、變更、解除,應當報同級人事部門備案。公務員因工作需要還可以在機關外兼職,但應當經過有關機關批准,並不得領取兼職報酬。但是,公務員不得從事或參與營利性活動,不得在企業或者其他營利性組織中兼任職務。第三節我國現行公務員制度四、職位的履行公職的履行是國家公務員制度的重點,包括公務員的考核、獎勵、處分、交流、回避等方面。1、考核對公務員考核的內容,包括德、能、勤、績、廉五個方面,但重點考核工作實績。一句話,就是全面考核,以績為主。考核的方式分為平時考核和定期考核,定期考核以平時考核為基礎,定期考核的結果分為優秀、稱職、基本稱職和不稱職四個等次,定期考核的結果是調整公務員職務、級別、工資以及公務員獎勵、培訓、辭退的依據。如果公務員在定期考核中被確定為不稱職的,應降低一個職務層次任職。第三節我國現行公務員制度四、職位的履行2、獎勵對公務員的獎勵,既包括對某個公務員個人的獎勵,也包括對某個單位、機構、組織的公務員集體的獎勵。對公務員的獎勵包括精神獎勵與物質獎勵,但以精神獎勵為主。獎勵的等級分為:嘉獎、記三等功、記二等功、記一等功、授予榮譽稱號,並給予一次性獎金或其他待遇。第三節我國現行公務員制度四、職位的履行3、處分對公務員的處分按照從低到高的嚴重程度分為:警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。受處分期間公務員不得晉升職務和級別,其中受嚴重處分,包括記過、記大過、降級、撤職處分的,還不得晉升工資檔次。這裏需要注意區分降級、撤職、開除三種處分形式:降級意味著降低受處分人的級別,如從廳局級正職降為縣處級正職;撤職意味著受處分人被免去所擔任的具體職務,如免去某省財政廳廳長的職務,被撤職的公務員應按照規定同時降級;開除則意味著完全剝奪受處分人的公務員身份,當然,也就同時剝奪了其職務和級別了。除被開除外,受處分人在處分期間有悔改表現,並未再次發生違紀行為的,處分期滿後,解除其處分並書面通知本人。處分解除後,晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響;但解除降級、撤職處分的,並不視為恢復原級別、原職務。第三節我國現行公務員制度四、職位的履行4、交流公務員既可以在公務員隊伍內部交流,也可以與國有企業/事業單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員交流。交流的方式包括調任、轉任和掛職鍛煉。調任,指的是從國家機關之外調入國家機關擔任公務員。調任的公務員應來源於國有企業/事業單位、人民團體和群眾團體,調入國家機關後擔任的是領導職務或者副調研員以上的非領導職務。轉任,指的是公務員在國家機關內部的不同職位之間調動。掛職鍛煉,指的是公務員在不改變與原機關人事關係的前提下實際擔任其他職務。掛職鍛煉的單位,可以是原單位的下級機關,也可以是其上級機關或者是其他地區的機關,還可以是國有企業/事業單位。第三節我國現行公務員制度四、職位的履行5、回避公務員的回避包括任職回避與執行公務回避兩個方面。任職回避,指的是公務員在特定條件下不得擔任某一職務的情況。具體包括:(1)公務員之間有夫妻關係、直系血親關係、三代以內旁系血親關係以及近姻親關係的,不得在同一機關擔任雙方直接隸屬於同一領導人員的職務或者有直接上下級領導關係的職務,也不得在其中一方擔任領導職務的機關從事組織、人事、紀檢、監察、審計和財務工作。但在特殊情況下,經省級以上人事部門同意,上述規定可以變通。(2)公務員擔任鄉級機關、縣級機關及其有關部門主要領導職務的,應當實行地域回避,即不得在本人所在鄉鎮、所在縣擔任有關職務,但法律另有規定的除外。執行公務回避,指的是公務員在特定條件下不得執行某一項工作的情況。如果公務員在執行公務時,該任務(1)涉及本人利害關係;(2)或涉及其配偶、直系血親、三代以內旁系血親、近姻親的利害關係;(3)或涉及其他可能影響公正執行公務的情況,則公務員應當回避。第三節我國現行公務員制度五、職位的喪失公務員職位的喪失包括四種方式:一是辭職,是一種公務員自願要求退出公務員序列的方式;二是辭退,是因公務員不能稱職而被迫喪失公務員身份的方式;三是退休,是由於自然原因而不再擔任公務員的方式;四是開除,實際上是一種對犯有錯誤的公務員剝奪其公務員身份的懲戒方式。第三節我國現行公務員制度五、職位的喪失1、辭職公務員可以自願辭去公職,但應向任免機關書面提出申請,由任免機關在30日內審批(對領導成員的辭職申請,則在90日內審批)。儘管公務員的辭職原則上是自願的,但根據《公務員法》的規定,辭職一事事實上並不完全取決於公務員個人的意願。以下兩類情況需要注意:第一種情況是公務員願意辭職而不得辭職的,具體包括:(1)未滿國家規定的最低服務年限的;(2)在涉及國家秘密等特殊職位任職或者離開上述職位不滿國家規定的脫密期限的;(3)重要公務尚未處理完畢,且須由本人繼續處理的;(4)正在接受審計、紀律審查,或者涉嫌犯罪,司法程式尚未終結的;(5)法律、行政法規規定的其他不得辭去公職的情形。第二種情況是公務員不願辭職而必須辭職的,主要指的是引咎辭職的情況:領導成員因工作嚴重失誤、失職造成重大損失或者惡劣社會影響的,或者對重大事故負有領導責任的,應當引咎辭去領導職務,如應當引咎辭職或因其他原因不再適合擔任現職,而本人又不提出辭職的,有關機關應當責令其辭職。第三節我國現行公務員制度五、職位的喪失2、辭退公務員有下列情形之一的,予以辭退:(1)在年度考核中,連續兩年被確定為不稱職的;(2)不勝任現職工作,又不接受其他安排的;(3)因所在機關調整、撤銷、合併或者縮減編制員額需要調整工作,本人拒絕合理安排的;(4)不履行公務員義務,不遵守公務員紀律,經教育仍無轉變,不適合繼續在國家機關工作,又不宜給予開除處分的;(5)曠工或者因公外出、請假期滿無正當理由逾期不歸連續超過15天,或者1年內累計超過30天的。但對有下列情形之一的公務員不得辭退:(1)因公致殘,被確認喪失或者部分喪失工作能力的;(2)患病或者負傷,在規定的醫療期內的;(3)女性公務員在孕期、產假、哺乳期內的;(4)法律、行政法規規定的其他不得辭退的情形。被辭退的公務員,可以領取辭退費,或者根據國家規定享受失業保險。第三節我國現行公務員制度五、職位的喪失3、退休由於自然原因,公務員達到退休年齡或者完全喪失工作能力的,應當退休。符合下列條件之一的,公務員可以申請提前退休:(1)工作年限滿30年的;(2)距國家規定的退休年齡不足5年,且工作年限滿20年的;(3)符合國家規定的可以提前退休的其他情形。第三節我國現行公務員制度五、職位的喪失4.開除《行政機關公務員處分條例》第18條第1款，第19條，第20條，第22條，第23條，第24條，第25條，第26條，第27條，第29條，第30條，第31條，第32條以及第33條都有有關開除的規定。第三節我國現行公務員制度五、職位的喪失應注意的問題：辭職公務員自己提出，包括自願辭職、引咎辭職、責令辭職下類情況不得辭職：（1）未滿最低服務年限；（2）擔任涉密職位或未滿原職脫密期限；（3）重要公務尚未處理完畢且須本人繼續處理；（4）正接受審計、紀檢、刑事審查辭退國家單方面決定，被辭退後按照失業處理辭退的兩種特殊情況：（1）年度考核連續兩年不稱職（1年不稱職僅降一級任職）；（2）連續曠工15天以上或1年累計曠工30天以上退休因客觀原因喪失職位，可獲得退休金和其他待遇下列情況可提前退休：（1）工齡滿30年；（2）距規定退休年齡不足5年且工齡滿20年；（3）符合規定的其他情況開除國家單方面決定適用於情節嚴重的違紀違法和犯罪第三節我國現行公務員制度六、糾紛處理為了處理公務員與所在機關或其他國家機關之間因人事管理而發生的各種糾紛,《公務員法》規定了兩類公務員糾紛處理機制:一是申訴,二是人事仲裁。1、申訴申訴適用於一般公務員,一般公務員對處分、辭退、取消錄用、降職、定期考核不稱職、免職、申請辭職或提前退休未予批准,或未按規定確定或者扣減工資、福利、保險待遇等人事管理行為不服的,可以自知道該行為之日起30日內向原處理機關申請復核,復核期限為30日;對復核結果不服的,可以自接到復核決定之日起15日內,向同級人事部門或原處理機關的上一級機關申訴,也可以不經復核,自知道該行為之日起30日內直接申訴,申訴處理期限為60日,必要時可以延長,但延長不得超過30日,對省級以下機關所作申訴處理決定不服的,還可以向作出該決定的上一級機關再申訴。復核、申訴期間不停止原人事處理的執行。第三節我國現行公務員制度六、糾紛處理2、人事仲裁人事仲裁僅適用於聘任制公務員。人事爭議仲裁委員會由公務員主管部門的代表、聘用機關的代表、聘任制公務員的代表以及法律專家組成。聘任制公務員與所在機關因履行聘任合同發生爭議的,可以自爭議發生之日起60日內向仲裁委員會申請仲裁。當事人不服仲裁裁決的,可在15日內向法院起訴。仲裁裁決可以申請法院強制執行。

第九章行政相對人第一節行政相對人概述第二節行政相對人的法律地位第三節行政相對人的範圍第一節行政相對人概述一、行政相對人的含義行政相對人(簡稱相對人,也稱行政相對方)是行政法和行政法學中一個重要和常用的概念,其基本含義就是指行政機關的行為所指向的、與行政機關相對應的一方(包括作為公民的自然人、具有法人資格的企事業單位以及其他組織形態),我國過去也稱之為行政對造(將行政機關和行政相對人統稱為行政兩造)。在我國,儘管過去對之稱呼較亂,但近些年來制定的行政法律已較統一地表述為公民、法人和/或其他組織,同時根據法律檔中的具體情況也分別稱為當事人、申請人、訴訟原告、賠償請求人等,而在我國行政法學著述中一般抽象地表述為行政相對方、行政相對人,簡稱為相對人。第一節行政相對人概述二、行政相對人的類型對於行政相對人,可從不同的角度加以分類。（一）內部相對人和外部相對人（二）根據當事人的組織狀態,可分為組織相對人和個體相對人（三）行政相對人還可分為法人相對人與非法人相對人（四）基於當事人的涉外因素,行政相對人可分為國內相對人和國外相對人第一節行政相對人概述三、行政相對人身份的確認（一）行政機關與行政相