公司法课件4第四章公司的设立

公司法

第四讲CorporationLaw2021/10/10星期日1第四章公司的设立第一节公司设立概述第二节公司设立的具体制度第三节公司设立的效力第四节设立中公司的法律问题第五节公司设立的法律责任2021/10/10星期日2第一节公司设立概述一、公司设立的概念

公司设立(incorporation)是指发起人为组建公司，使其取得法人资格，必须采取和完成的多种连续的准备行为。

如：确定发起人、制定公司章程、筹集公司资本、确定公司组织机构、办理公司注册登记等。2021/10/10星期日3第一节公司设立概述二、公司设立的性质2021/10/10星期日4第一节公司设立概述三、公司设立的原则

2021/10/10星期日5第一节公司设立概述2021/10/10星期日6第二节公司设立的具体制度一、公司设立的方式（一）发起设立

发起设立，亦称共同设立或单纯设立，是指公司的资本由发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集而设立公司的方式。（二）募集设立

募集设立是指发起人仅认购公司一定比例的股份，其余部分向外公开募集而设立公司的方式。只有股份有限公司能采取募集设立方式设立公司。2021/10/10星期日7第二节公司设立的具体制度二、公司设立的条件（一）组织要件

组织要件，包括公司的名称、种类、公司章程、组织机构、法定最低资本以及经营场所等。（二）发起人的要件

发起人，亦称创办人，是指订立公司发起协议，提出设立公司申请，向公司出资或认购股份，并对公司设立承担责任的人。2021/10/10星期日8第二节公司设立的具体制度1、发起人的人数限制

除设立一人有限公司外，公司的发起人必须是2人以上。股份有限公司发起人的人数要求更高。2、发起人的资格限制

（1）发起人的身份限制。

（2）发起人的住所要求。2021/10/10星期日9第二节公司设立的具体制度三、物的要件

物的要件，是指作为资合公司的有限责任公司和股份有限公司所应具备的必要的物质条件，其中最主要的是资本条件。四、行为要件

行为要件，是指公司发起人必须完成规定的设立行为，且设立行为须符合法律规定，否则公司不能成立。2021/10/10星期日10第二节公司设立的具体制度三、公司设立的程序（一）有限责任公司的设立程序2021/10/10星期日11第二节公司设立的具体制度（二）股份有限公司的设立程序 1、发起设立的程序

2021/10/10星期日12第二节公司设立的具体制度2、募集设立的程序2021/10/10星期日13第二节公司设立的具体制度3、国有企业改组为公司的一般程序2021/10/10星期日14第三节公司设立的效力一、公司设立瑕疵概述

公司设立的效力，是指公司设立活动所产生的法律后果。

所谓公司设立瑕疵，是指经公司登记机关核准登记并获营业执照而宣告成立的公司，在设立过程中，存在不符合公司法规定的条件和程序而设立公司的情形。2021/10/10星期日15第三节公司设立的效力二、英美法系公司设立瑕疵的法律后果 1、瑕疵设立原则承认主义 2、瑕疵设立个别承认主义

在英美法系国家和地区，对于瑕疵设立公司的法律人格的法律确认，原本存在原则承认主义与个别承认主义两种模式，现均已采取原则承认主义，这是在调和交易安全和效率原则时，偏重考虑效率原则并贯彻企业维持理念的结果。2021/10/10星期日16第三节公司设立的效力三、大陆法系公司设立瑕疵的法律后果

在制度表层普遍采取公司瑕疵设立法律人格原则否定主义。四、我国台湾地区公司设立瑕疵的法律后果

不直接规定公司瑕疵设立无效或撤销诉讼，而是规定，经法院对设立瑕疵做出判决后，由检察机关通知“中央主管机关”（“经济部”）撤销或废止其登记。2021/10/10星期日17第三节公司设立的效力五、我国公司设立瑕疵的法律后果

《公司法》199条规定：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”2021/10/10星期日18第四节设立中公司的法律问题一、设立中公司的概念

所谓设立中公司，是指自发起人订立发起人协议（含出资人订立设立协议）或订立公司章程之时起至设立登记完成之前尚未取得法人人格的“公司”。本质上，是公司获准登记而成立之前出现的一种过渡性社团。2021/10/10星期日19第四节设立中公司的法律问题二、设立中公司的法律性质 1、无权利能力社团说 2、合伙说 3、折衷说 4、非法人团体说2021/10/10星期日20第四节设立中公司的法律问题三、设立中公司行为的责任归属

2021/10/10星期日21第五节公司设立的法律责任一、公司设立的法律责任的概说

公司设立的法律责任，是指在公司设立过程中，有设立行为所引起的法律责任。

公司设立行为主要有发起人实施的，因而公司设立的法律责任主要指的是发起人的法律责任。2021/10/10星期日22第五节公司设立的法律责任二、公司不能成立的场合，发起人的责任。 1、对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。 2、对已收股款负返还的连带责任。2021/10/10星期日23第五节公司设立的法律责任三、公司成立的场合，发起人的责任。（一）对公司的责任 1、资本充实责任。 2、损害赔偿责任。 3、承担未经认可的设立费用（二）对第三人的责任

设立中公司对第三人所负之债务，若不属于应由公司负担之设立费用，而未获得成立后公司的承认，则只能由发起人自负连带清偿责任。并在清偿债务后，不能对成立后公司行使求偿权。2021/10/10星期日24第五节公司设立的法律责任四、股东出资违约责任（一）股东出资违约责任的含义

股东出资违约责任，是指股东不履行其出资义务对公司和其他出资人所应承担的民事法律责任。2021/10/10星期日25第五节公司设立的法律责任（二）股东出资违约责任的表现形式1、出资义务不履行

指股东完全不履行出资义务，具体表现为拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资等。2、出资义务不适当履行

指出资义务履行不当，包括迟延出资、不完全出资、瑕疵给付和出资不实等情形。2021/10/10星期日26第五节公司设立的法律责任（三）股东出资违约责任1、归责原则

严格责任原则，即无论股东是主观上不愿意履行还是客观上履行不能，只要存在着出资义务不履行或不当履行的客观事实，违反出资义务的股东就需承担相应的法律责任。2、违约救济（1）行使失权程序，使怠于履行出资义务的认股人丧失权利。（2）行使追缴出资权，要求有履行可能的股东继续履行其出资义务。（3）损害赔偿，违约方不履行或不完全履行合同义务给合同塌方造成损失（4）利息罚则。2021/10/10星期日27第五节公司设立的法律责任五、公司董事、监事、类似发起人及其他人的设立责任

我国《公司法》未对公司董事、监事、类似发起人设立责任作出规定，但2005年《公司法》规定了承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，其在评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。2021/10/10星期日28课后复习题29.甲股份公司成立后，董事会对公司设立期间发生的各种费用如何承担发生了分歧。下列哪一项费用应当由发起人承担？（国家司法考试08年卷三29题，单选）

A.发起人蒋某因公司设立事务而发生的宴请费用

B.发起人李某就自己出资部分所产生的验资费用

C.发起人钟某为论证公司要开发的项目而产生的调研费用

D.发起人缪某值班时乱扔烟头将公司筹备组租用的房屋烧毁，筹备组为此向房主支付的5万元赔偿金2021/10/10星期日29课后复习题

答案：D解析：凡是为公司成立事宜而发生的费用，都是由成立后的公司承担责任。本题中，蒋某、李某和钟某为公司设立而发生的宴请费用、验资费用或者调研费用，都是为了公司的设立而承担的，因为是他个人的行为造成的损失，跟公司无关，因此应该由其个人承担。本题正确答案是D。2021/10/10星期日30课后复习题25．某国有企业拟改制为公司。除5个法人股东作为发起人外，拟将企业的190名员工都作为改制后公司的股东，上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部股东。根据我国公司法的规定，该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式？（国家司法考试07年卷三25题，单选） A．可将企业改制为有限责任公司，由上述法人股东和自然人股东出资并拥有股份 B．可将企业改制为股份有限公司，由上述法人股东和自然人股东以发起方式设立 C．企业员工不能持有公司股份，该企业如果进行公司制改革，应当通过向社会公开募集股份的方式进行 D．经批准可以突破有限责任公司对股东人数的限制，公司形式仍然可为有限责任公司2021/10/10星期日31课后复习题【答案】B【逐项解析】《公司法》第24条规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”依据该条的规定，有限责任公司的股东最多不超过50人，最少须有一人，可以为法人或者自然人。选项A、D的表述均不符合题意，非本题正确答案；《公司法》第78条规定：“股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。”第79条规定：“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。”依据以上规定，股份有限责任公司如果采取发起设立的方式，发起人最多不能超过200人，最少不能少于2人，其可以为自然人或者法人，选项B的表述符合题意，是本题正确答案；选项C“企业员工不能持有公司股份”的表述不符合公司法规定，非本题正确答案。2021/10/10星期日32课后复习题32.金华有限公司与宏奇批发商城等5家发起人商定，共同投资组建一家以健身、娱乐为主营业务的股份有限公司。依公司法规定，若采用发起设立的方式组建该公司，这些发起人至少要出资多少作为注册资本？（国家司法考试02年卷三32题，单选）

A.10万元

B.350万元

C.50万元

D.1000万元2021/10/10星期日33课后复习题【答案及解析】：D依公司法第74条、第78条规定，股份有限公司的注册资本最低限额为人民币1000万元。发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份，不向发起人之外的任何人募集而设立公司。故选D.2021/10/10星期日34课后复习题71.甲、乙二公司拟募集设立一股份有限公司。他们在获准向社会募股后实施的下列哪些行为是违法的?（国家司法考试02年卷三32题，多选）A其认股书上记载:认股人一旦认购股份就不得撤回B与某银行签订承销股份和代收股款协议，由该银行代售股份和代收股款C在招股说明书上告知:公司章程由认股人在创立大会上共同制订D在招股说明书上告知:股款募足后将在60日内召开创立大会2021/10/10星期日35课后复习题【答案】ABCD【考点】股份公司的募集设立【详解】《公司法》第90条规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。因此A项、D项违反法律规定。《公司法》第88条规定，发起人向社会公开幕集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。因此B项违法。根据《公司法》第87条的规定，招股说明书应当附有发起人制订的公司章程，因此C项也违法。2021/10/10星期日36课后复习题

碧海实业有限公司等3家国有企业，拟设立一家以高新技术产业为主的新奇股份有限公司。新奇公司拟筹集股本总额4亿元，其中，发起人碧海公司拟以厂房、设备、专利技术、土地使用权和部分现金作出资，并将成为新奇公司第一大股东。3家发起人为筹办新奇股份公司，共同制订了公司章程，并向登记机关提出了设立公司的申请。请回答以下89—93题。（国家司法考试04年卷三89-93题，不定项）

2021/10/10星期日37课后复习题89.对碧海公司等3家国有企业设立股份有限公司的申请，公司登记机关的下列何种答复是正确的？

A.设立股份有限公司一般至少应有5家发起人，3家发起人不能设立股份有限公司

B.由于本案属于国有企业改建为股份公司，因此发起人可以为3人

C.因为是国有企业改建为股份公司，故新奇公司只能采用发起设立方式

D.国有企业改建为股份公司，发起人若少于5人，应采用募集设立方式2021/10/10星期日38课后复习题【答案及解析】：ABD公司法第75条规定，设立股份有限公司，应当有五人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住