试论旅游合同与精神损害赔偿制度

PAGE2-2011-2012第一学期《旅游法规》试论旅游合同与精神损害赔偿制度姓名：许安学号：20092502310034学院：旅游学院年级：09级专业：国际酒店管理任课老师：张琳目录旅游合同与精神损害的概念及其相互之间的关系…………3（一）旅游合同的概念………3（二）精神损害的概念………3（三）旅游合同与精神损害的关系…………3二、国外旅游违约精神损害赔偿现状及其启示…………………3(一)英国精神损害赔偿现状…………………3（二)德国精神损害赔偿现状…………………4（三）美国精神损害赔偿现状………………4（四）启示……………………4三、旅游合同违约责任中精神损害赔偿的必要性与可行性……4(一)旅游合同违约责任中精神损害赔偿的必要性…………4(二)旅游合同违约责任中精神损害赔偿的可行性…………5四、旅游合同中精神损害赔偿制度的建立………5(一)精神损害赔偿中的时间浪费……………5（二）精神损害赔偿构成要件………………5（三）精神损害赔偿的判断标准……………5（四）精神损害赔偿界限……………………5（五）精神损害赔偿数额的最高额度及其具体标准………6五、结语……………6六、注释……………6七、参考文献………………………6(二)旅游合同违约责任中精神损害赔偿的可行性精神损害赔偿越来越得到当今法律的认可。从2001年最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》到2010年7月1日实施的《侵权责任法》第22条规定，可以看出精神损害赔偿制度在侵权领域逐步完善成熟。而关于违约责任中的精神损害赔偿问题，可以在现行法律未明文规定的情况下，通过解释的方法指导实践中遇到的新型问题。四、旅游合同中精神损害赔偿制度的建立鉴于以上对国外和我国台湾地区旅游合同的立法考察以及我国关于旅游合同的立法现状的分析，在旅游合同中适用精神损害赔偿制度已经毋庸置疑．旅游合同精神损害赔偿制度的建立可从以下几个方面考虑：(一)精神损害赔偿中的时间浪费时间对于旅游合同来说，是非常重要的。关于“时间”指的就是旅行合同中约定的时间。即只要可归因于旅游营业人之事由所导致的时问浪费，无论其是否可包括在预订的期间内，都可以请求损害赔偿。因为作为旅游者我们已经为我们的旅游支付了所有的费用，这让我们在旅游期间可以享受精神上的娱乐，而旅行社的安排如果无故浪费我们的旅游时间，可就浪费的时间要求一定的精神损失赔偿。（二）精神损害赔偿构成要件1.旅游者受到严重的精神损害的事实。首先，旅游者要有精神受到损害的事实。其次，要求损害的严重性。如旅游者的烦躁不安、内心折磨、精神抑郁甚至精神异常。而一般的精神不愉快。只要采取赔礼道歉等方式就能解决问题，所以应排除在赔偿范围之外。2.旅行社的违约行为。这一要件要求旅行社确实直接实施了违约行为或是由于旅行社的不作为导致了违约行为。除此以外的其他行为，则应排除违约责任的承担。比如，在旅游合同履行过程中，发生不可抗力，即发生了不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。3.旅行社的违约与旅游者所受精神损害间存在因果关系．即损害事实的发生是由违约行为造成的．在旅游时间中，给旅游者造成精神损害的，往往并不是来源于旅行社的直接行为．而是由于饭店，宾馆、运输公司等旅游辅助人违约行为。假若此时以旅行社没有过错给予免责的话，虽然可以通过其辅助人获得可能的赔偿，但辅助人可能借口没仃和旅游者签订直接的合同而逃避赔偿责任．这样将不利于旅游卉妊法权益的直接保护。（三）精神损害赔偿的判断标准确定一种损害赔偿是否属于精神损害赔偿其判断标准应当是精神损害赔偿保护的客体。关华在其著作《精神损害赔偿数额的确定与评算》)认为精神损害赔偿的客体是精神利益。游客通过旅游合同所追求的精神上的愉悦与享受，其实就是一种精神利益。那么，因为对方违反合同约定而造成的精神上的不愉悦，就是精神利益的一种损失。对这种精神利益损失的赔偿当然也应当包括在现行的精神损害赔偿制度中。精神损害赔偿的本质就是“对受害人精神利益的损失的补偿和对加害人的惩罚”③。其最终目的在于对精神利益的保护，只要确有精神损害发生，且不论是由侵权造成，还是违约造成，都应得到补偿，才能更全面地保护受害人的利益。（四）精神损害赔偿界限关于精神损害赔偿界限认定，前已有所涉及，即不能把精神不愉快等同于精神损害。按照最高人民法院的司法解释的规定，对于没有产生严重后果的侵权行为，侵权方只需要采取赔礼道歉等手段，而不需要支付赔偿金。如果旅游者动辄就要求旅行社精神损害赔偿，则可能助长旅游者过当维权，也不利于旅游产业的进步．‘（五）精神损害赔偿数额的最高额度及其具体标准1.精神损害赔偿数额的最高额度的必要性：首先，过高的赔偿金会对旅游承办人形成致命打击，不利于旅游业稳步健康发展。而且，会使本来补偿性质的民事赔偿变为惩罚性质；其次，旅游合同中的预期精神利益是抽象的，其价值是不可估算的，根本无法实现损害与赔偿的价值相当；最后，确定精神损害赔偿最高数额可以在一定程度上限制法官在此方面的自由裁量权。2.一旦旅游管理部门经过核实确认旅行社的违约的给旅游者造成了精神损害，将如何确定精神损害赔偿数额的确是个难题，但是我们可以根据一下依据来核算其赔偿的数额：（1）旅行杜的违约程度的大小。（2）违约的场合、行为方式等具体情节。（3）违约行为所造成的损害后果的严莺程度。（4）违约旅行社获利的多少。（5）受诉法院所在地平均生活水平。（6）由法院综合以上因素最后作出具体赔偿数额五、结语总之，在我国旅游业迅猛发展的今天，“依法治旅”已经成为各级政府主管部门和旅游业内人士的共识。随着社会的发展，时代的进步，人们法律意识的增强，法律当然也要与时俱进，不能仅为尊重传统，而丧失它与时代接轨的需要。所以我们有必要借鉴国外有关旅游合同的立法经验，完善我国法律在这一方面的缺失。我相信，将精神损害赔偿的适用范围扩展到旅游合同中，不仅有利于保护旅游者的合法权益，也有利于促进旅游市场的健康发展。有效的减少或制止违约行为，使旅游产业的更加规范，让其更好的满足游客的精神需求。注释：①臧守强.违约之诉的精神损害赔偿问题研究——以旅游合同中的精神损害赔偿为视角［D］.上海：上海交通大学，2008.②龚滔.旅游合同违约精神损害赔偿的法理探究［D］.湖南：湖南师范大学，2006.③曹治田．旅游服务损害赔偿责任相关法律问题思考［J］．旅游学刊．2001，16（4）：69-72.[参考文献]［1］张颖达.旅游合同违约精神损害赔偿问题研究［J］.重庆科技学院学报（社会科学版），2010，(17)：66-68.［2］韩焕玲，郑敏慧.旅游合同违约与精神损害赔偿［J］.孝感学院学报，2005，25(5)：348-349.［3］周炜，哈斯巴根.浅析我国旅游合同之精神损害赔偿［J］.法制与社会，2009，(15)：98-99.［4］袁浩.旅游合同的违反与精神损害赔偿［J］.法制与社会，2009，(4)：348-349.［5］陈飞宇.论旅游合同违约的精神损害赔偿［J］.法制与社会，2010