四川灾区延期考试试题3及解析

2008年国家司法考试四川灾区延期考试试卷三试题及解析

-、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均

不得分。本部分含上50题，每题1分，共50分。

1.关于民事权利，下列哪一选项是正确的？

A.抵销权属抗辩权

B.权利的行使不都是事实行为

C.支配权的客体只能是物

D.请求权基于基础权利受侵害而发生

【逐项解析】本题主要考查民事权利的种类及民事权利的行使。

民法学界通说认为，依据权利的作用，民事权利可分为支配权、请求权、形

成权和抗辩权。抵销权是指依一方当事人的意思表示，使双方的债权按同等数额

消灭的权利。抵销权存在于法定抵销q而合意抵销中不存在权利问翘。抵销权

属于形成权，即依力当事人的意思表示即可引起法律关系变动，因此A选项错

误。

民事权利的行使也就是民事权利内容的实现。权利人通过行使权利的行为，

可以实现权利所追求的利益，以满足自身的需要。在权利行使的方式上，权利人

可以实施某种事实行为来行使权利，也可以实施某种法律行为来行使权利；可以

自己行使权利，也可以授权他人行使权利。因此，权利的行使并不都是事实行为，

B选项正确。

支配权，是指权利主体可以对权利客体直接支配并排除他人干涉的权利，如

物权、人格权、知识产权等。物只是物权这一种支配权的客体，支配权的客体还

可以是特定的人格利益和智力成果等。因此，C选项错误。

请求权，是指请求他人为或者不为--定行为的权利。而请求权依其产生方式

可分为原权型请求权和救济权型请求权。其中原权型请求权是指作为原生权利的

请求权，其基本形态为合同权利，还包括基于亲权的请求权，如与配偶和亲属之

间的抚养和赡养的请求权。而救济权型请求权是指当基础权利受到他人不法侵害

或者有侵害之虞时而产生的以救济基础权利为目的的请求权，例如违约请求权、

物权请求权、人格权请求权等。因此，请求权是基于基础权利受侵害而发生的说

法只符合救济权型请求权，尚未涵盖原权型请求权，D选项错误。

【参考答案】B

2.关于自然人和法人的权利能力，下列哪一选项是正确的？

A.自然人和法人都享有人格权

B.自然人和法人人格权受侵害时都可向法院请求精神损害赔偿

C.自然人与法人民事权利能力的范围相同

D.各类法人的民事权利能力的范围相同

【逐项解析】本题主要考查自然人和法人在民事权利能力和人格权方面的不

同。

自然人享有人格权是毋庸置疑的，而法人是否享有人格权尚有争议，如中国

政法大学的张俊浩教授、李永军教授等学者否认法人享有人格权，但我国民法学

界通说认为，自然人和法人作为民法上的人均享有人格权，只是权利类型上仃所

不同。《民法通则》第五章第四节“人身权”规定，法人享有名称权、名誉权和

荣誉权，足见我国现行民事立法也承认法人享有人格权。因此，A选项正确。

《精神损害赔偿解释》第5条规定：“法人或者其他组织以人格权利遭受侵

害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。”因此，法

人人格权受到侵害时无权向人民法院请求精神损害赔偿，B选项错误。

民事权利能力，是指法律赋予民事主体享有民事权利和承担民事义务的资

格。尽管法人具有民事权利能力，属于民事主体，具有民法中的“做人资格”，

从民事权利能力的享有上自然人和法人是平等的，但由于受到自身性质和法律、

法规的限制，自然人和法人的民事权利能力的范围有所不同，如自然人享有的生

命权、健康权、受抚养权等，不能为法人所享有。因此，C选项错误。

关于各类法人的民事权利能力的范围是否不同，学界存有争议。就目的的范

围对于法人的限制，目前主要有以下认识：一为权利能力限制说，即法人的目的

范围对于法人的限制，是对于法人权利能力的限制；二是行为能力限制说，该说

认为法人的权利能力仅受其性质及法律、法规的限制，法人的目的范围，属于对

法人行为能力的限制。而我国学界通说认为，法人门号性质以及法律和法规会限

制法人的民事权利能力。可见，法人的民事权利能力的范围受到法人性质限制、

受到法令限制和目的限制，因此各类法人的民事权利能力的范围并不相同，D选

项错误。

【参考答案】A

3.2000年4月，甲得知乙出版社非法出版发行甲的小说，但未予理会。由

于乙一直未停止上述侵权行为，甲遂于2003年5月向法院提起诉讼。下列哪一

选项是正确的？

A.法院应当以超过诉讼时效为由不予受理

B.法院应当以超过诉讼时效为由驳回诉讼请求

C.法院应当判决乙停止侵害行为

D.本案应适用特殊诉讼时效

【逐项解析】本题主要考查诉讼时效的起算。

《著作权案件解释》第28条规定：”侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著

作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的，如果侵

权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵

权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计

算。”根据本条规定可知，侵犯著作权的诉讼时效为二年，为普通诉讼时效，而

非特殊诉讼时效，因此D选项错误。

甲于2000年4月得知乙出版社非法出版其小说，诉讼时效自此时起算，时

至2003年5月甲起诉乙出版社时，已过2年的诉讼时效期间，但由于乙一直未

停止上述侵权行为，故在该著作权保护期内人民法院应当受理此案，并判决乙停

止侵害行为，而损害赔偿数额应自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年起

算。因此，本案未超过诉讼时效，法院理应受理，A选项和B选项错误，C选项

符合上述司法解释之规定，为正确选项。

【参考答案】C

4.甲公司在2005年至2007年间连续与乙公司签订了三份煤炭买卖合同，

并按照合同的约定分别向乙公司的六个子公司发运了货物，但乙公司及其六个子

公司迄今未支付货款。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A.甲公司只能要求乙公司付款，无权要求乙公司的六个子公司付款

B.甲公司只能要求乙公司的六个子公司付款，无权要求乙公司付款

C.甲公司有权要求乙公司及其六个子公司对所欠货款承担连带责任

D.甲公司只能选择乙公司付款，但可要求其六个子公司承担补充付款责任

【逐项解析】本题主要考查合同相对性在违约责任上的适用。

本题中甲公司与乙公司作为三份煤炭买卖合同的当事人，而该三份合同约定

的收货人为乙公司的六个子公司。依据《公司法》第14条第2款规定：“公司

可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”乙公司与其

六家子公司为不同的民商事主体，故这三份合同实际上为甲、乙双方合同当事人

为第三人订立的合同。依据《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的

原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，

依照法律规定或者按照约定解决。”甲公司就乙公司及其六个子公司未付款的情

况，只能请求乙公司承担违约责任，这是合同的相对性原则的题中之义。至于乙

公司及其六家子公司之间的纠纷则属于其他法律关系，与甲公司无关。甲公司只

能请求乙公司支付约定价款，而无权请求乙公司的六家子公司付款。因此，A选

项正确。

【参考答案】A

5.任某门前公路上有一泥沟。某日，一货车经过泥沟，由于颠簸掉落货物

一件，被任某拾得据为己有。任某发现有利可图，遂将泥沟挖深半尺。次日，果

然又拾得两袋车上颠落的货包。关于任某行为的性质，下列哪一选项是正确的？

A.无因管理和侵权行为

B.不当得利

C.无因管理和不当得利

D.不当得利和侵权行为

【逐项解析】本题考查无因管理、不当得利及侵权行为的法律适用问题。

不当得利，是指没有合法依据，使他人受到损失而自己获得了利益。《民法

通则》第92条规定：“没仃公法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当

将取得的不当利益返还受损失的人。”不当得利的构成要件有四，包括一方获得

利益，他方受到损失，获得利益与受到损失之间有因果关系，获得利益没有合法

根据。本题中一货车因任某门前泥沟的颠簸而掉落一件货物，被任某拾得并据为

己有以及任某发现有利可图而挖深泥沟遂又拾得两袋车上颠落的货物，符合上述

不当得利的构成要件，构成不当得利，任某应将所拾货物返还受损失者。

无因管理，是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受到损失，自

愿管理他人事务或者为他人提供服务的行为。《民法通则》第93条规定：“没

有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要

求受益人偿付由此而支付的必要费用。”无因管理的构成要件有三，即为他人管

理事务，有为他人谋利益的意思，没有法定或者约定的义务。本题中任某因门前

公路上的泥沟而拾得货车上颠落的货物，而据为己有以及任某为图已利而挖深公

路上的泥沟又拾得两件货物的行为，不符合无因管理之为他人谋利益的构成要

件，因此任某的行为不是无因管理。

侵权行为，是指行为人由于过错侵害他人财产或者人身应当承担民事责任的

行为，以及依照法律特别规定应当承担民事责任的其他致人损害的行为。《民法

通则》第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，

侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”任某因门前公路上的泥沟而拾

得货车上颠落的货物，而据为己有以及任某为图已利而挖深公路上的泥沟又拾得

两件货物的行为，侵害了货物所有人的货物所有权，且任某主观上有将货物据为

己有的主观恶意，故任某的行为构成侵权行为。

综上所述，任某的行为既符合不当得利的构成要件也符合侵权行为的构成要

件，因此构成不当得利和侵权行为，因此D选项正确。

【参考答案】D

6.甲公司于6月10日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于6

月15日前答复。6月12日，甲公司欲改向丙公司订购红木，遂向乙公司发出撤

销要约的信件，于6月14日到达乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回

复，乙公司表示红木缺货，问甲公司能否用杉木代替。甲公司的要约于何时失效？

A.6月12日

B.6月13日

C.6月14日

D.6月15日

【逐项解析】本题考查要约的失效。

《合同法》第19条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要

约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；……”本题中甲公司于

6月10日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于6月15日前答复。可

知甲公司在要约中确定了具体的承诺期限，即6月15日之前，因此甲公司的要

约不得撤销。

《合同法》第20条规定：”有下列情形之一的，要约失效：……（四）受

要约人对要约的内容作出实质性变更。”而所谓的“对要约内容的实质性变更”

是指《合同法》第30条规定，“有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、

履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容

的实质性变更。”本题中甲公司于6月13日收到乙公司的答复，乙公司表示红

木缺货，问甲公司能否用杉木代替。此答复系对合同标的的变更，属于要约的实

质性变更，甲公司的要约于6月13日失效。因此，B选项正确。

【参考答案】B

7.刘某提前两周以600元订购了海鸥航空公司全价1000元的六折机票，后

因临时改变行程，刘某于航班起飞前一小时前往售票处办理退票手续，海鸥航空

公司规定起飞前两小时内退票按机票价格收取30%手续费。下列哪一选项是正确

的？

A.退票手续费的规定是无效格式条款

B.刘某应当支付300元的退票手续费

C.刘某应当支付180元的退票手续费

D.航空公司只能收取退票的成本费而不能收取手续费

【逐项解析】本题主要考查格式条款的解释及其效力。

《合同法》第39条第2款规定：”格式条款是当事人为了重复使用而预先

拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”本题中海鸥航空公司规定起飞前

两小时内退票按机票价格收取30%手续费，事先未与刘某进行协商，且该条款是

在该航空公司退票业务中普遍采用，符合为重复利用之目的而制定的要件，因此,

该退票规定属于格式条款。

关于格式条款的效力，《合同法》第40条规定：“格式条款具有本法第五

十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方

责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”本题中刘某于飞机起飞前一小时前

往售票处办理退票手续，海鸥航空公司规定起飞前两小时内退票按机票价格收取

30%手续费。该退票规定不具有《合同法》规定的格式条款无效之情形，因为刘

某在飞机起飞前一小时去办理退票，致使航空公司很难在一小时内将该机票售

出，极可能导致该机票对应的座位空出，造成航空公司的损失，航空公司规定起

飞前两小时内退票按机票价格收取30%手续费是其让退票者分担损失的措施，符

合公平正义之法理，该格式条款是有效的。因此，A选项和D选项错误。

《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常

理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一

方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”本题中，

对于“两小时内退票按机票价格收取30%手续费”中的“机票价格”可能有两种

解释：一是按照机票票面价格，二是按照机票打折后的实际价格。对于“机票价

格”解释，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，即以机票打折后的价格为

计算刘某退票手续费的基准，即刘某应当支付180元的退票手续费。因此，B选

项错误，而C选项正确。

【参考答案】C

8.甲和乙之间有借贷关系，后二人结婚。止匕时，甲、乙之间的债权债务可

以因下列哪一情形消灭？

A.因混同而消灭

B.因混合而消灭

C.因结婚而消灭

D.因免除而消灭

【逐项解析】本题主要考查债的消灭的原因。

债的消灭，是指债的关系当事人双方间的权利义务关系于客观上已不复存

在。而债的消灭原因，是指能够引起债的消灭的法律事实。没有消灭的原因，债

就不能消灭。债的消灭原因主要有清偿、抵销、提存、双方协议、免除债务、解

除合同、合同更新、混同等。

混同是指债权与债务同归于一人，而使债的关系消灭的事实。存在借贷关系

的甲乙二人结婚，仍为平等的两个民事主体，其债权债务关系产生于婚前，属于

个人财产，并不因结婚而混同。因此，A选项错误。

《婚姻法》第18条规定：”有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）

一方的婚前财产；……”本题中甲乙二人之间的借贷关系产生于二人结婚之前，

属于夫妻一方的财产，并不因结婚而转化为夫妻共同财产，因此甲乙之间的债权

债务并不因混合或结婚而消灭。B选项和C选项错误。

免除，是指债权人免除债务人的债务而使债务消灭的意思表示。甲乙二人结

婚后，可以通过免除债务的方式消灭彼此于婚前发生的债权债务关系。因此，D

选项正确。

【参考答案】D

9.甲将自己的电脑卖给乙，双方约定电脑卖给乙后仍然由甲使用一个月。

乙是通过哪种交付方法取得电脑所有权的？

A.现实交付

B.占有改定

C.指示交付

D.简易交付

【逐项解析】本题主要考查动产交付的方法。

动产交付分为现实交付和观念交付。所谓现实交付是指动产物权的出让人将

动产的占有实际地转移给受让人，由受让人直接占有该动产。而观念交付是指在

特殊情况F，法律允许当事人通过特别的约定，并不现实地交付动产，而采用一

种变通的交付方法来代替现实交付。《物权法》第25条至第27条规定三种观念

交付的形式，即简易交付、指示交付和3仃改定。其中简易交付，是指动产物权

设立和转让前，如果权利人已经依法占有了该动产，就无须再行实际交付，从法

律行为发生效力时起直接发生物权变动的效力。所谓指示交付是指当事人在动产

物权设立和转让时一，如果该动产已经由第三人占有，负有交付义务的人可以将其

对第三人的返还请求权转让给新的权利人，以代替物的实际交付。所谓占有改定，

是指在动产物权转让时，如果转让人希望继续占有该动产，当事人双方可以订立

合同，特别约定由转让人继续占有该动产，而受让人因此取得对标的物的间接占

有以替代标的物的实际交付。本题中，甲将自己的电脑卖给乙，双方约定电脑卖

给乙后仍然由甲使用一个月，该电脑的占有并未现实转移给买受人乙占有，但乙

已经取得了电脑的所有权，符合占有改定之情形。因此，B选项正确。

【参考答案】B

10.完全不能辨认自己行为的精神病人甲将自己的手表丢向路边，被乙拾得。

下列哪一选项是正确的？

A.甲丧失手表所有权

B.乙依先占取得手表所有权

C.乙应将手表返还权利人

D.乙的行为构成无因管理

【逐项解析】本题考查无民事行为能力人的行为效力与善意第三人利益保护

的协调。

《民法通则》第13条第1款规定：“不能辨认自己行为的精神病人是无民

事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。”本题中甲是完全不能辨认自

己行为的精神病人，因此甲是无民事行为能力人，甲将自己的手表丢向路边的行

为不发生抛弃手表所有权的法律效力。乙作为该手表的拾得人，即使其亲眼所见

甲之丢弃手表的行为，也不发生乙取得手表所有权的效果，因为监护制度的价值

在于维护被监护人的利益。

《物权法》第109条规定：“拾得遗失物，应当返还权利人。……”可见，

我国《物权法》不承认拾得人基于先占而取得该手表，因此，乙应将该手表返还

权利人，B选项错误，C选项正确。

《民法通则》第93条规定：”没有法定的或者约定的义务，为避免他人利

益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”

本题中乙在没仃法定的或者约定的义务的前提下拾得并保有甲的手表，避免了该

手表为其他人拾得，看似符合无因管理的构成要件，但是木题并未交待乙是基于

避免甲利益受损失之目的而行为的，因此D选项错误。

【参考答案】C

11.李某从自己承包的土地上出入不便，遂与张某书面约定在张某承包的土

地上开辟一条道路供李某通行，李某支付给张某2万元，但没有进行登记。下列

哪一选项是错误的？

A.该约定属于有关相邻关系的约定

B.该约定属于地役权合同

C.如果李某将其承包经营权转移给他人，受让人有权在张某承包的土地上

通行，但合同另有约定的除外

D.如果张某将其承包经营权转移给他人，则善意的受让人有权拒绝李某在

自己的土地上通行

【逐项解析】本题主要考查地役权与相邻关系的区别以及地役权的变动。

相邻关系是指相邻不动产的所有人和利用人之间在对不动产进行使用时，彼

此间给予便利或者接受限制而产生的权利义务关系。相邻关系作为不动产所有权

或者使用权的法定扩张，是法律基于自身的强制性对邻近不动产使用给予的最低

限度的调节，当下人在相邻关系中只要不给相邻人造成损失，通常是无偿的。而

本题中李某与张某书面约定在张某承包的土地上开辟一条道路供自己通行，并支

付了2万元，已突破了相邻关系的法定性、无偿性，因此李某与张某的约定不属

于相邻关系的约定，A选项错误。

《物权法》第156条规定：“地役权人有权按照合同约定，利用他人的不动

产，以提高自己的不动产的效益。”本题中李某从自己承包的土地上出入不便，

遂与张某书面约定在张某承包的土地上开辟一条道路供李某通行，李某支付给张

某2万元，该约定是为了李某的土地（需役地）使用便利而设定的，符合地役权

的构成要件，因此该约定为地役权合同，B选项正确。

《物权法》第164条规定：“地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设

用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。”如果李某

将其承包经营权转移给他人，李某承包地上的地役权也一并转移给受让人，但合

同另有约定的除外。因此，C选项正确。

《物权法》第158条规定：“地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求

登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。”

本题李某与张某签订了地役权书面合同，自合同生效时地役权即已设立，但没有

进行地役权登记，因此该地役权不得对抗善意第三人。因此，如果张某作为供役

地人，将其承包经营权转移给他人，则善意的受让人有权拒绝李某在自己的土地

上通行，D选项正确。

【参考答案】A

12.甲、乙外出游玩，向丙借相机一部，用毕甲将相机带回家。丁到甲家见

此相机，执意要以3000元买下，甲见此价高于市价，便隐瞒实情表示同意并将

相机交付与丁。不久，丁因手头拮据又向乙以2000元兜售该相机。乙见此相机

眼熟，便向「询问，丁如实相告，乙遂将之买下。此时，谁拥有该相机的所有权？

A.甲

B.乙

C.丙

D.T

【逐项解析】本题主要考查善意取得的适用。

善意取得，是指无处分权人将其占有动产或者登记在其名下的不动产转让给

第三人，若第三人在交易时出于善意即可取得该财产的所有权，原所有权人不得

追索的法律制度。《物权法》第106条第1款规定：“无处分权人将不动产或者

动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，

受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时

是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规

定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。”本题中，甲出卖的

是丙的相机，甲未取得相机处分权，而隐瞒实情将该相机出卖给不知情的丁，交

易价格为高于市场价的3000元。甲与丁所为的处分丙相机的交易行为符合善意

取得的构成要件，因此该相机的所有权归丁享有，相机原权利人丙无权向丁追回。

所谓善意取得制度只是针对无权处分前提下的交易中的第三人，而丁基于善

意取得之后的出卖就变成了有权处分人的交易，是不适用善意取得制度，故「因

其生活拮据而以2000价格将该相机卖于乙，是对该相机的仃权处分，虽然乙见

此相机眼熟并向丁加以询问，「如实相告，乙遂将之买下。但是，乙并未从事乘

人之危、胁迫等行为，因此，丁与乙的买卖合同有效，乙取得该相机的所有权。

故此，B选项正确。

【参考答案】B

13.甲公司向乙银行借款500万元，以其闲置的一处办公用房作担保。乙银

行正好缺乏办公场所，于是与甲公司商定，由甲公司以此办公用房为乙银行设立

担保物权。随后，甲公司向乙银行交付了办公用房。借款到期后，甲公司未能偿

还，乙银行主张对办公用房行使优先受偿的权利。下列哪一选项是正确的？

A.乙银行有权这样做，因其对标的物享有抵押权

B.乙银行有权这样做，因其对标的物享有质权

C.乙银行有权这样做，因其对标的物享有同时履行抗辩权

D.乙银行无权这样做，因其与甲公司之间的约定不能设定担保物权

【逐项解析】本题主要考查不动产担保物权的设立。

《物权法》第四编“担保物权”中规定了抵押权、质权和留置权三种担保物

权类型，其中质权的客体为动产或者权利，留置权的客体为动产，而抵押权的客

体主要为不动产或者动产等。由此司.知，依据《物权法》，在不动产上只能设立

抵押权这•种担保方式。本题甲公司向乙银行借款500万元，以其闲置的一处办

公用房作担保。办公用房为不动产，其上只能设立抵押权这一种担保方式。因此，

不动产不能作为质权的标的，B选项错误。

《物权法》第187条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规

定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押

权自登记时设立。”而第180条第1款规定：“债务人或者第三人有权处分的下

列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；……”由此可知，甲公司向

乙银行借款500万元，以其闲置的一处办公用房作担保的担保物权公示方法为登

记，即在办公用房上设立抵押权以办理不动产抵押登记为设立要件。而甲公司虽

与乙银行商定在办公用房上设立担保物权，并将该办公用房交付乙银行占有，但

由于未办理登记所以抵押权并未设立，因此乙银行对该办公用房不享有担保物

权，在借款到期，甲公司未能归还借款的情况下，乙公司亦无权对该办公用房优

先受偿。因此，A选项错误，D选项正确。

同时履行抗辩权是指双务合同的当事人在无先后履行顺序时，一方在对方未

为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务的权利。《合同法》第66条规定：”当

事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权

拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要

求。”本题中甲乙之间的主合同是借款合同，标的物为金钱，供办公用房不是借

款合同的标的物，而是担保协议的标的物，乙银行不能基于主合同中甲公司未如

期偿还借款而主张对该办公用房的同时履行抗辩权。因此，C选项错误。

【参考答案】D

14.高某向周某借用一•头耕牛，在借用期间高某意外死亡，其子小高不知耕

牛非属高某所有而继承。不久耕牛产下一头小牛。期满后周某要求小高归还耕牛

及小牛，但此时小牛已因小高管理不善而死亡。下列哪,选项是正确的？

A.周某有权请求小高归还其耕牛，但无权请求返还小牛

B.周某有权请求小高归还其耕牛及小牛

C.周某有权请求小高返还其耕牛及小牛，但应向小高支付必要费用

D.周某可以请求小高赔偿小牛死亡的损失

【逐项解析】本题考查善意无权占有的法律后果。

《物权法》第116条规定：“天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又

有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。”所谓天

然孳息是指果树、动物的出产物，及其他依物的使用方法所收获的物。本题中耕

牛产下的小牛为天然孳息，由耕牛的所有权人周某取得，因为高某向周借用耕牛，

并未取得该耕牛的所有权。

《物权法》第243条规定：“不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以

请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的

必要费用。”基于上述分析，尽管小高对周某耕牛及小牛的占有为善意的无权占

有，但基于《物权法》第243条之规定，小高仍负有向周某返还耕牛及小牛的义

务，因小牛已死亡，故小高仅负有向周某返还现有利益的义务，即周某仅有权请

求返还其耕牛，而无权请求返还已死亡的小牛。因此，A选项正确，B选项和C

选项错误。

《物权法》第242条规定：“3仃人因使用3仃的不动产或者动产，致使该

不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任。”本题中小高不知

该耕牛非属高某所有而作为遗产予以继承，实质是对周某所有的耕牛的无权占

有，但小高主观上为善意，故小高对周某耕牛的占有为善意的无权占有。小高因

管理不善而致使小牛死亡，依据《物权法》第242条的反面解释，即善意的无权

占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，不承

担赔偿责仃:，因此周某无权请求小高赔偿小牛死亡的损失。D选项错误。

【参考答案】A

15.徐某死后留有遗产100万元。徐某立有遗嘱，将价值50万元的房产留

给女儿，将价值10万元的汽车留给侄子。遗嘱未处分的剩余40万元存款由妻子

刘某与女儿按照法定继承各分得一半。遗产处理完毕后，张某通知刘某等人，徐

某死亡前1年向其借款，本息累计70万元至今未还。经查，张某所言属实，此

借款系徐某个人债务。女儿应向张某偿还多少钱？45万元

A.20万元

B.40万元

C.49万元

D.50万元

【逐项解析】本题主要考查有法定继承、有遗嘱继承和遗赠的效力。

《继承法》采取概括继承原则，继承人继承被继承人遗留的财产，在取得财

产权同时，也承受了财产义务，即清偿被继承人的债务。而本题中徐某死后留有

遗产100万，徐某立有遗嘱将价值50万的房子留给女儿，因其女为法定继承人,

故属于遗嘱继承；将价值10万元的汽车留给侄子，因侄子不是法定继承人，故

此为遗赠行为。徐某遗嘱未处分的个人40万存款由其妻刘某与女儿按照法定继

承，各分得20万。徐某生前欠张某个人债务70万，尚未清偿。因此，本题属于

既有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的情形，《继承法意见》第62条规定：“遗

产已被分割而未清偿债务时，如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的，首先由法定

继承人用其所得遗产清偿债务；不足清偿时;剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠

人按比例用所得遗产偿还；如果只有遗嘱继承和遗赠的，由遗嘱继承人和受遗赠

人按比例用所得遗产偿还。”被继承人徐某生前个人债务在其遗产被分割前未为

清偿，因此应按以卜方式分配偿还数额：刘某与女儿应将法定继承的40万存款

向张某偿还，尚未清偿的30万元债务由徐某女儿与侄子从因遗嘱继承和遗赠获

得财产中按比例5：1偿还，因此徐某女儿应向张某偿还债务：20万+30万x5/6

=45万。因此本题无答案。

而司法部所给的参考答案49万，可能是按照刘某继承遗产20万、徐某之女

继承遗产70万、徐某侄子受遗赠遗产10万，徐某女儿继承了全部遗产的七成，

因此徐某女儿按此比例偿还徐某70万债务中的49万。这种简单的比例计算方法

与《继承法意见》第62条的规定相违背。我们认为司法考试命题人员命题应是

相当严谨，不会犯此等低级错误，本题无答案的原因极有可能将45万误印作49

万。

【参考答案】无（司法部公布参考答案为C）

16.甲于2007年2月死亡。乙因与甲生前素来不和，遂到处散布甲系赌博

欠下巨额高利贷无法偿还而自杀身亡，在社会上造成了较恶劣的影响。甲之子欲

向法院起诉，要求追究乙的侵权责任。下列哪一选项是正确的？

A.甲已经死亡，不再具有民事主体资格，因而乙的行为不构成侵权

B.乙的行为侵害了甲的名誉，依法应当承担侵权责任

C.只有甲的配偶有权代表甲对乙提起诉讼

D.只有甲的子女有权对乙提起诉讼

【逐项解析】

《民法通则》第9条规定：“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能

力，依法享有民事权利，承担民事义务。”甲于2007年2月死亡，其民事权利

能力随之消灭，甲不再具有民事主体资格，不再享有人格权和属于私益的人格利

益。但是，这并不意味着任何人可以随意诋毁死者，因为自然人死亡后，死者的

近亲属对其仍怀有情感、哀思和回忆，死者的姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私、

遗体等。对近亲属仍发生一定的影响，这些都构成死者近亲属的精神利益，故对

死者人格的保护不是对死者人格权或者人格利益的保护，而是对死者近亲属人格

利益的保护。乙在甲死后到处散布甲系赌博欠下巨额高利贷无法偿还而自杀身

亡，在社会上造成了较恶劣的影响的行为构成侵权行为。因此，A选项错误。

所谓名誉，是指对民事主体的人格价值的一种客观的社会评价。而名誉受到

侵害是指对民事主体的社会评价的降低。甲虽然已死亡，但是作为曾经的民事主

体，其生前的社会评价仍作为一种受法律和公序良俗保护的利益，乙遂到处散布

甲系赌博欠下巨额高利贷无法偿还而自杀身亡，在社会上造成了较恶劣的影响，

构成对甲名誉这一法益的侵害，更对甲的近亲属的精神利益造成损害，故乙依法

应当承担侵权责任。因此，B选项正确

《精神损害赔偿解释》第3条规定：“自然人死匚后，其近亲属因下列侵权

行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予

以受理：（一）以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的

其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；……”基于本条规定，甲的配偶、

子女等近亲属都有权向法院提起对■乙的侵权之诉。因此，C选项和D选项错误。

【参考答案】B

17.甲是乙运输公司的雇员，乙派甲承担一批货物的长途运输任务。由于途

经甲的老家，甲便想顺路回家看看。在回家途中，因车速过快与丙驾驶的轿车相

撞，造成丙车毁人伤。丙的损失应由谁承担？

A.甲

B.乙

C.甲、乙承担连带责任，乙赔偿后向甲追偿

D.乙承担主要责任，甲承担补充责任

【逐项解析】本题主要考查雇主的替代责任。

《人身损害赔偿解释》第9条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的,

雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担

连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可•以向雇员追偿。”而所谓“雇佣活

动”，是指《人身损害赔偿解释》第9条第2款所规定的，“从事雇主授权或者

指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动”以及“雇员的行为超出授权范围，

但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的“。甲作为乙运输公司的

雇员在承担乙派遣的长途运输任务中，顺路回家的行为，虽超出乙运输公司的授

权范围，但其表现形式仍与履行货运职务有关，应视为从事“雇佣活动”，因此

乙运输公司应为雇员甲交通肇事侵权行为承担赔偿责任。而甲的侵权行为是因车

速过快致人损害，甲主观上具有重大过失，甲以与乙承担连带责任，乙承担了

连带责任后，可向甲追偿。因此，C选项正确。

【参考答案】C

18.王某（女）与李某婚后一直未育，李某想收养一个女童。在律师提供的

咨询意见中，下列哪一选项是错误的？

A.收养必须经王某同意

B.王某与李某必须年满30周岁

C.收养人不能患有医学上认为不应当收养子女的疾病

D.李某与被收养女童的年龄应当相差40岁以上

【逐项解析】本题主要考查收养的构成要件。

《收养法》第10条第2款规定：“有配偶者收养子女，须夫妻共同收养。”

李某想收养一名女童，必须经过其配偶王某同意，为夫妻共同收养。因此，A选

项正确。

《收养法》第6条规定：“收养人应当同时具备下列条件：（一）无子女；

（-）有抚养教育被收养人的能力；（三）未患有在医学上认为不应当收养子女

的疾病；（四）年满三十周岁。”基于以上规定，王某与李某夫妇均应年满30

周岁，并且王某与李某未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病。因此，B选

项和C选项正确。

《收养法》第9条规定：“无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的

年龄双当相差四十周岁以上。”这一规定的适用前提是无配偶的男性收养女性，

而本题中李某和王某夫妻为共同收养行为，故不受收养人与被收养人的年龄应当

相差四十周岁以上的条件限制。因此，D选项错误。

【参考答案】D

19.甲公司在报纸上向社会征集广告用语，声明被采用的应征者将获得奖金

2000元。乙设计的独特广告语应征后被选中，获得2000元奖金。甲公司使用该

广告语3年以后，乙对广告语的著作权提出主张，要求甲公司停止使用。下列哪

一选项是正确的？

A.广告语属于商务用语，不受著作权法保护

B.甲公司享有广告语的著作权

C.乙享有广告语的著作权，但其主张已超过诉讼时效

D.乙享有广告语的著作权，但甲公司可以在其商业活动中使用该广告语

【逐项解析】本题主要考查委托作品的著作权归属。

《著作权法》第2条第1款规定：“中国公民、法人或者其他组织的作品，

不论是否发表，依照本法字仃著作权。”而《著作权法实施条例》第2条规定：

“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形

形式复制的智力成果。”本题中的甲公司征集的广告用语虽属于商业用语，但具

有独创性并以文字等有形形式表现出来，故该广告用语属于作品，应受《著作权

法》的保护。因此，A选项错误。

《著作权法》第17条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人

和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受

托人。”本题中甲公司在报纸上向社会征集广告用语，只约定了报酬，而未就广

告用语的著作权作出约定，因此该广告用语的著作权归受托人乙所有，B选项错

误。

《著作权案件解释》第28条规定：“侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著

作权人知道或者同当知道侵权行为之11起计算。……”本题中甲公司与乙就受托

创作的广告用语的著作权归属未作约定，依《著作权法》第17条之规定，该广

告用语的著作权归乙所仃，虽然甲公司使用该广告用语已逾3年，但是并未发生

乙的著作权遭受甲公司侵害的事实，因此，乙可以向甲公司主张该广告用语的著

作权，若甲公司不同意，则乙知道其著作权受到甲公司的侵害，此时间节点为甲

公司侵害乙著作权的2年诉讼时效的起算点。因此，乙提出广告用语著作权的主

张并未超过诉讼时效。

《著作权案件解释》第12条规定：“按照著作权法第十七条规定委托作品

著作权属于受托人的情形，委托人在约定的使用范围内享有使用作品的权利；双

方没有约定使用作品范围的，委托人可以在委托创作的特定目的范围内免费使用

该作品。”基于本条之规定，虽然该广告用语的著作权归受托人乙享有，但是作

为委托人的甲就该广告用语在委托创作的特定目的范围内免费使用作品。因此，

D选项正确。

【参考答案】D

20.画家甲将其未发表的一幅绘画作品原件赠与好友乙。乙将其挂于室内。

丙在乙家中做客时，向乙提出欲租该画展出30日，愿支付报酬500元，乙同意。

下列哪一选项是正确的？

A.乙和丙的行为均合法

B.乙的行为合法，丙的行为侵犯了甲的发表权

C.乙的行为侵犯了甲的展览权

D.乙的行为侵犯了甲的出租权

【逐项解析】本题考查著作权中的财产权。

《著作权法》第18条规定：“美术等作品原件所有权的转移，不视为作品

著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。”依本条规定，画

家甲将其未发表的一幅绘画作品原件赠与乙，乙享有对作品原件的展览权，乙将

该绘画原件挂于室内，丙以500元报酬租借该绘画原件展览，属于合法行为，因

此A选项正确，C选项错误。

乙将甲赠与的绘画原件挂于室内，以及租给丙展览，是乙行使原件展览权的

体现，而丙基于乙的授权进行原件展览，是乙享有的绘画作品原件展览权的许可

使用行为，因此乙和丙的行为均未侵犯甲的发表权。B选项错误。

《著作权法》第10条规定：“著作权包括下列人身权和财产权：……（七）

出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作

品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外；……”基于本

条可知，著作权人的出租权的权利客体为电影作品和以类似摄制电影的方法创作

的作品、计算机软件:，而本题中甲的著作权客体是绘画作品，不属于出租权的对

象，因此乙的行为并未侵犯甲的出租权，D选项错误。

【参考答案】A

21.小说《一言难尽》的作者甲与话剧团乙签订一份著作权许可使用合同，

约定乙在自合同生效之日起3年内享有专有改编权。下列哪一选项是正确的？

A.甲已将保护作品完整权在约定期限内转让给乙

B.乙获得的权利是著作权中的财产权

C.在约定期限内，甲无权再许可第三人使用该小说

D.乙可以将改编权再许可给第三人

【逐项解析】本题考查著作权中的保护作品完整权和作品改编权。

《著作权法》第28条规定："出版者、表演者、录音录像制作者、广播电

台、电视台等依照本法有关规定使用他人作品的，不得侵犯作者的署名权、修改

权、保护作品完整权和获得报酬的权利。”乙有保护作品完整权的义务，而不是

甲将保护作品完整权在约定期限内转让给乙。所以A错误。

著作权既包括人身权，又包括财产权，而著作权中的人身权是不可转让的，

因此乙通过介同而取得的改编权属于著作权中的财产权，所以B选项正确。

《著作权法实施条例》第24条规定：”著作权法第二十四条规定的专有使

用权的内容由合同约定，介同没仃约定或者约定不明的，视为被许可人仃权排除

包括著作权人在内的任何人以同样的方式使用作品；除合同另有约定外，被许可

人许可第三人行使同一权利，必须取得著作权人的许可。”本题中合同约定乙享

有专有改编权，并非专有使用权，在合同期限内，甲可以许可第三人使用该小说，

但乙无权许可第三人改编该小说，所以CD错误。

【参考答案】B

22.某企业在其生产的人用药品上使用〃病必治”商标，但未进行注册。下列

哪一-选项是正确的？

A.该企业使用该商标违法，因人用药品商标必须注册

B.该商标夸大宣传并具有欺骗性，不得使用

C.该商标可以使用，但不得注册

D.该商标通过使用获得显著性后，可以注册

【逐项解析】本题考查商标注册的原则。

《商标法》第6条规定：“国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商

标注册，未经核准注册的，不得在市场.。”商标注册以自愿为原则。所以A

选项错误。

《商标法》第10条规定：”下列标志不得作为商标使用：……（七）夸大

宣传并带有欺骗性的；……”B选项既夸大宣传又具有欺骗性，所以B选项正确，

C、D选项错误。

【参考答案】B

23.某商场在春节期间组织“家家乐”家用电器促销活动，有关部门发现其销

售的部分电器中有侵犯他人专利权或商标权的产品。该商场能证明其产品的合法

来源。关于该商场的行为，下列哪一选项是正确的？

A.不构成侵权，但应当停止销售

B.善意销售，不构成侵权

C.构成侵权，应停止销售，但不承担赔偿责任

D.构成侵权，应当承担停止侵害和赔偿损失的责任

【逐项解析】本题主要考查专利侵权行为。

《专利法》第63条规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（一）

专利权人制造、进U或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利

方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；（二）在专利

申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，

并且仅在原有范围内继续制造、使用的；（三）临时通过中国领陆、领水、领空

的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或

者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；

（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的。”所以，某商场行为构成侵权行

为,AB错误。为生产经营目飕用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造

并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源

的，不承担赔偿责任。所以选项C正确，D错误。

【参考答案】C

24.李某是甲公司的研究人员，承担了一种冷藏机的研制任务，在研制成功

前辞职开办乙公司。辞职近一年时，李某研制成功了该冷藏机，并以乙公司的名

义申请并获得了专利。丙公司在李某研制成功之前已经研制出该冷藏机技术并开

始生产产品。下列哪一选项是正确的？

A.该专利权应归甲公司享有,李某享有在专利文件中署名的权利

B.该专利权应归甲公司享有，乙公司享有免费使用权

C.该专利权应归乙公司享有，甲公司享有免费使用权

D.在该专利授权后，丙公司应停止生产该冷藏机

【逐项解析】本题主要考查职务发明、专利的先用权。

《专利法》第6条规定：“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质

技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于

该单位；中请被批准后，该G位为专利权人。”由于李某的发明是承担研制任务,

主要利用甲单位物质条件完成，所以A选项正确。B、C选项错误。

《专利法》第63条规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：“……

（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使

用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的……”所以选项D错误。

【参考答案】A

25.王某向银行申请贷款，需要他人担保。陈某系甲有限公司的控股股东和

董事长，是王某多年好友。王某求助于陈某，希望得到甲公司的担保。甲公司章

程规定，公司对外担保须经股东会决议。下列哪一选项是正确的？

A.甲公司不能为王某提供担保，因为陈某不能向甲公司提供反担保

B.甲公司不得为王某提供担保，因为公司法禁止公司为个人担保

C.甲公司可以为王某提供担保，但须经股东会决议通过

D.甲公司可以为王某提供担保，但陈某不得参加股东会表决

【逐项解析】本题考查公司的对外担保。

《公司法》第16条第1款规定：”公山向其他企业投资或者为他人提供担

保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投

资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限

额。”所以C选项正确，AB选项错误。

《公司法》第16条第2款和第3款规定：“公司为公司股东或者实际控制

人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规

定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会

议的其他股东所持表决权的过半数通过。”根据题意，王某并非甲公司的股东

或者实际控制人，因此，不需要回避表决，D错误。

【参考答案】C

26.张某系一有限责任公司的小股东，由于对公司的经营状况不满，想通过

查阅公司账簿去深入调查公司经营出现的问题。下列哪一选项是错误的？

A.张某必须向公司提出书面申请

B.公司有权以可能会泄露公司商业秘密为由拒绝张某的查账申请

C.若张某聘请专业机构人员帮助查阅账簿，公司不得拒绝

D.公司拒绝张某查阅时，张某只能请求法院要求公司提供查阅

【逐项解析】本题考查股东的知情权。

《公司法》第34条规定：“股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记

录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司

会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。

公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益

的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股

东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查

阅。”根据题意，ABD正确。C错误。本题为选非题，故C当选。

【参考答案】C

27.某公司注册资本为500万元，该公司年终召开董事会研究公司财务问题。

在该董事会的决议内容中，下列哪一项是不合法的？

A.鉴于公司历年的法定公积金已达300万元，决定本年度不再提取法定公

积金

B.鉴于公司连年赢利，决定本年度税后利润依公司章程全部由股东按持股

比例分配

C.为扩大生产，将该公司历年的法定公积金全部用于转增股本

D.公司合法转增部分的股本由各股东按原持股比例无偿取得

【逐项解析】本题考查公司法定公积金制度。

《公司法》第167条第1款规定：“公司分配当年税后利润时，应当提取利

润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百

分之五十以上的，可以不再提取。”所以A选项正确。

《公司法》第167条第4款规定：”公司弥补亏损和提取公积金后所余税后

利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持

有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”本选

项中没有提取法定公积金就分红，基于A项的解析符合法律规定，因此B正确。

《公司法》第169条规定：“公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司

生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的“损,

法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百

分之二十五。”所以C选项错误。

《公司法》第179条规定：“有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增

资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公

司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照本法设立股份有限公司缴纳

股款的有关规定执行。”所以D选项正确。

【参考答案】C

28.甲公司因经营难以为继，决定处置资产后歇业。乙公司得知后经与甲公

司协商，以承担甲公司的银行债务和安置甲公司职工为条件，取得了甲公司的全

部资产。甲公司未经清算即注销，但甲公司的债权人周某尚有20万元耒获清偿。

关于该笔债务的承担，下列哪一选项是正确的？

A.乙公司合并了甲公司，该债务应由乙公司承担

B.甲公司未经清算即注销，该债务应由甲公司股东承担

C.公司登记机关允许甲公司不经清算注销，应对周某承担赔偿责任

D.该债务应由甲公司股东和乙公司承担连带责任

【逐项解析】本题主要考查公司合并后公司债务的承担。

《公司法》第175条规定:“公司合并时,合并各方的债权、债务，应当由

合并后存续的公司或者新设的公司承继。”所以选项A正确。

甲公司尽管未经清算即注销，但是这一行为并不能适用法人人格否认制度，

BD错误。

《公司法》第181条规定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的

营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；