合同法（第四版）课件：合同的履行

合同法（第四版）合同的履行

合同法（第四版）合同的履行引例：

甲公司到乙公司索要一台机床货款280万元。乙公司表示无力偿还。乙公司所述为实。乙公司将该机床转卖给丙公司,丙公司到期不偿还货款300万元，以至乙公司无力向甲公司清偿。乙公司请甲公司直接向丙公司索债。问题：1.若当事人约定由甲公司以自己的名义直接向丙公司索债，可以采取的法律措施或者手段是什么？2.若甲公司以自己的名义向丙公司索债不成（如丙公司赖债或者事后破产），甲公司能否反过来向乙公司索债？为什么？

合同法（第四版）合同的履行引例分析：

1.（1）乙公司可以与甲公司订立债权让与合同，将对丙公司的债权全部或者部分转让给甲公司。因为是金钱债权的转让，在债权让与合同成立后，乙公司直接通知丙公司即可。（2）在没有达成债权让与合同的情况下，甲公司可以以自己的名义起诉丙公司，行使代位权。2.如果乙公司将债权转移给甲公司或者甲公司的代位权胜诉，则乙公司的债权约定转移（债权让与）或者裁判转移（代位权胜诉），就移转的金额，甲公司不能再向乙公司索债，乙公司不能再向丙公司索债。——这称为“不得杀回马枪规则。”

本章学习目标

通过学习本章，你应该能够：

1.了解履行的含义和基本要求；

2.了解合同的补缺规则；

3.了解抗辩权的含义和行使的方法；

4.掌握债权人代位权成立的条件；

5.掌握债权人撤销权成立的条件。

合同法（第四版）合同的履行合同的履行第三节政府定价、政府指导价的执行第二节合同的补缺第一节合同履行概述第四节向第三人履行与由第三人履行第五节履行抗辩权第六节提前履行与部分履行第七节合同的保全练习题

合同法（第四版）第一节合同履行概述合同的履行，是债务人完成合同约定义务的行为。履行效力，是合同法律效力的首要表现。一、按约履行、全面履行及诚信履行二、附随义务

合同法（第四版）第二节合同的补缺一、合同补缺的含义补缺是对合同空白点或漏洞的补充，因此补缺又称为合同的补充性解释,也有人称为合同漏洞的填补。二、依推定的意图补缺依照推定的意图补缺，是法院、仲裁机关根据合同的其他条款、交易习惯推定空缺条款应具有的内容。该内容视为合同的内容，即以推定的意思为当事人的意思。推定，不是凭空想象，必须有一定的根据。

1.合同由条款组合而成，空缺的条款可以根据已有的条款推定。

2.交易习惯对推定当事人的意思具有重要作用。

合同法（第四版）第二节合同的补缺三、直接依照法律

规定补缺四、我国《合同法》

规定的补缺

的步骤

参考案例4-1

甲、乙双方订立了买卖1000万吨水泥的合同，合同规定甲方（卖方）在一年内分四次交货，但对交货的季度、月份和具体日期都没有规定。甲方发货一次以后，水泥的价格上扬。甲方就停止发货。乙方催告，甲方表示将在最后一个季度内分三次交货，并声称，如乙方拒绝接受，将追究其违约责任。双方发生争议。结合本案情况，乙方提出，自己用料是一个连续、渐进的过程，且工地仓库的容量有限，这些情况甲方也都了解。

合同法（第四版）第二节合同的补缺

根据诚实信用原则，交货的时间应当确定为在一年中均匀地交货，即应当按季度分四次发货。甲方引用《合同法》第62条第（四）项的规定：“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”据此，甲方认为自己可以随时履行，即可以在一个季度内分四次交货。

合同法（第四版）第二节合同的补缺——乙方的观点，实际上是要按照《合同法》第61条的规定进行补缺，根据已有的条款（一年内分四次交货）确认合同应当按季度分四次交货。甲方的观点是适用《合同法》第62条自己有权随时交货。应当指出，按照第61条，依据已有的条款，在诚实信用原则指导下是能够推定出当事人意图的。第一步骤能够完成补缺的任务，即能够推定出当事人的意图。另外，本案适用第62条第（四）项，有违诚实信用原则，———这是检验规则适用是否正确的一个标准。

合同法（第四版）第三节政府定价、政府指导价的执行政府定价，是指依照《价格法》的规定，由政府价格主管部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围制定的价格。政府指导价，是指依照《价格法》的规定，由政府价格主管部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围规定基准价及其浮动幅度，指导经营者制定的价格。

合同法（第四版）第四节向第三人履行与由第三人履行一、概说二、向第三人履行

（一）向第三人履行的含义

（二）未向第三人履行或者履行不符合约定时的责任三、由第三人履行

（一）由第三人履行的含义

（二）第三人不履行债务或者履行债务不符合约定时的责任四、第三人的诉讼地位

合同法（第四版）第五节履行抗辩权一、履行抗辩权的含义履行抗辩权是债务人对抗债权人要求履行的权利。抗辩权是用来对抗请求权的。履行抗辩权是债务人的权利，因此履行抗辩权不是为确保债务的履行而设，而主要是为了保护交易安全，保护债务人的利益。履行抗辩权包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。

合同法（第四版）第五节履行抗辩权二、同时履行抗辩权（一）同时履行抗辩权的概念同时履行抗辩权是指无先后履行顺序的双务合同债务人在对方未履行或者未提出履行之前，中止履行的权利。（二）同时履行抗辩权的成立要件

1.基于同一双务合同

2.没有先后履行顺序

合同法（第四版）第五节履行抗辩权（1）法定的同时履行（2）约定的同时履行（3）按照交易习惯产生的同时履行（4）推定的同时履行

3.对方当事人没有履行、没有提出履行或者瑕疵履行（三）同时履行抗辩权的效力没有先后履行顺序，就意味着双方应当同时履行.同时履行有几种情况：

合同法（第四版）第五节履行抗辩权三、先履行抗辩权（一）先履行抗辩权的概念先履行抗辩权是双务合同的后履行义务人针对先履行义务人的先期违约的中止履行的权利。（二）先履行抗辩权所针对的情形先履行抗辩权可以针对先履行义务人的不履行、迟延履行、瑕疵履行。

合同法（第四版）第五节履行抗辩权1.针对先履行义务的不履行先履行义务人不履行合同，后履行义务人自然有权不履行。学生提问4-2先履行义务人由于不可抗力不履行合同，后履行义务人有无抗辩权？

合同法（第四版）第五节履行抗辩权——当然有。合同是商品交换的法律形式。商品交换最基本的规则是：“你不给我，我就不给你”。你不给我发货，我就不给你货款。你不发货是因不可抗力造成的，我可以免除你的违约责任，于我的履行抗辩权并无影响。

合同法（第四版）第五节履行抗辩权2.针对先履行义务人的迟延履行参考案例4-2甲方2007年1月将建楼工程发包给乙方，在建设工程合同中约定:甲方负责“三通一平”（通水、通电、通路，工地上住户迁走），乙方2008年8月交工,“三通一平”于2007年6月完成。但甲方的“三通一平”的工作至2007年9月才完成，乙方公司此时得以进入工地。至2008年8月，乙方不能交工。请问，乙方是否承担违约责任。

合同法（第四版）第五节履行抗辩权——乙方不承担违约责任。乙方有权顺延工期（行使履行抗辩权）。《合同法》第283条规定：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”顺延工程日期，是行使先履行抗辩权的一种方式。当事人行使履行抗辩权，不影响追究对方违约责任的权利。

合同法（第四版）第五节履行抗辩权3.针对先履行义务人的瑕疵履行进行抗辩瑕疵履行包括履行义务不符合约定（如质量不符合要求）以及存在权利瑕疵。（1）针对履行义务不符合约定进行抗辩（2）针对合同的权利瑕疵进行抗辩（三）行使先履行抗辩权的效果行使先履行抗辩权，阻却了先履行义务人的请求权。但先履行抗辩权并不消灭合同的效力。当先履行义务人采取了合理的补救措施，后履行义务人应当恢复履行。

合同法（第四版）第五节履行抗辩权四、不安抗辩权（一）不安抗辩权的概念不安抗辩权是先履行合同的一方当事人因对方当事人欠缺对待履行债务的能力或者欠缺信用，中止履行合同的权利。（二）不安抗辩权的成立条件

1.行使不安抗辩权的一方是先履行义务人不安抗辩权产生于有先后履行顺序的双务合同，该抗辩权属于先履行义务人。参考案例4-3A给B公司发货，标的额为100万元，由C公司提供支付货款的保证担保。标的物质量有重大瑕疵。A公司找C公司支付。C公司拒付。C公司的理由何在？

合同法（第四版）第五节履行抗辩权——根据《担保法》第20条的规定，保证人可以行使债务人的抗辩权。那么C公司行使的是何种抗辩权呢。在存在担保的情况下，被担保人（主债务人B）是后履行义务人。后履行义务人可以成立的是先履行抗辩权；先履行义务人可以成立的是不安抗辩权。因此，C公司行使的决不是不安抗辩权，而是先履行抗辩权。

2.后履行义务人欠缺履行能力或者欠缺信用参考案例4-4

合同法（第四版）第一节要约与承诺甲找乙画一幅肖像，约定付款后开始绘画。签订合同后，乙重病，不能持笔。请问：甲是否可以中止付款？——可以中止付款。甲中止付款是针对可能丧失履行债务的能力而行使履行抗辩权的。若乙长期重病，甲还可以解除合同。

合同法（第四版）第五节履行抗辩权（三）不安抗辩权的行使

1.举证责任

2.通知义务、恢复履行及解除（四）不安抗辩权行使的效果1.行使不安抗辩权只是“冻结”履行效力，不是终止履行合同。2.行使不安抗辩权后，对方提供了可靠的担保或者恢复了履行能力。

合同法（第四版）第六节提前履行与部分履行一、提前履行《合同法》第71条规定：“债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。”

参考案例4-5

合同法（第四版）第六节提前履行与部分履行甲方（债务人）向乙方（债权人）提前10天交付1000吨泡沫塑料。则乙方可以未准备好仓库而拒绝受领。如果乙方可以储存该1000吨泡沫，也可以向甲方要求相当于10天储存费的款项，如果甲方不同意支付，乙方也可以拒绝受领。如果提前履行对债权人有利，则债权人不得拒绝，如自然人之间的无息借款，债务人提前还款的，债权人不能拒绝。如果某人向银行借款而提前归还款项，银行可以拒绝。因为提前还款，就意味着银行少收利息。

合同法（第四版）第六节提前履行与部分履行二、部分履行《合同法》第72条规定：“债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。”

参考案例4-6

合同法（第四版）第六节提前履行与部分履行甲、乙约定由甲方供给乙方同等型号的发电机10台，后甲方提出因转产，只能供应6台，其余4台由乙方自行解决。因乙方须将10台完全相同的发电机同时投入使用，因而有权拒绝甲方的部分履行。

合同法（第四版）第七节合同的保全一、债的保全债的保全，是指为防止债务人的财产不当减少给债权人的债权带来危害，允许债权人代债务人之位对第三人行使债权或者请求撤销债务人与第三人民事法律关系的保全权。（一）债的保全的概念（二）债的保全的特征（三）代位权与撤销权的区别

合同法（第四版）第七节合同的保全二、债权人代位权（一）债权人代位权的概念代位权，是指债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有的到期债权，而有害于债权人的债权时，债权人为保障自己的债权而以自己的名义行使债务人对次债务人的债权的权利。

合同法（第四版）第七节合同的保全代位权示意图：

乙（债务人）金钱之债次债务人向债权人清偿金钱之债丙（次债务人）甲（债权人）

合同法（第四版）第七节合同的保全（二）债权人代位权的意义债权人可以越过债务人以原告名义直接起诉次债务人，获得债权的清偿。因此，代位权对解决三角债、连环债，避免当事人的诉累、维护债权人的利益，维护交易安全，具有重要的作用。

合同法（第四版）第七节合同的保全（三）债权人代位权的特征

1.代位权行使的结果，是使债权人直接获得清偿

2.债权人是以自己的名义来行使代位权

3.代位权行使的具体方式，是裁判方式对代位权的行使，我国采取了裁判方式，这种裁判方式是指法院的判决方式，不包括仲裁方式。

参考案例4-7

合同法（第四版）第七节合同的保全李某向王某催还借款2万元，宽限期届满后，王某未能归还。李某得知同村周某欠王某3万元，就向王某提出要向周某主张“代位权”，王某表示同意，并告诉了周某，李某向周某催还2万元。

合同法（第四版）第七节合同的保全——因代位权的行使，须以诉讼的方式行使，不能单独以意思表示方式行使，所以李某向王某提出要向周某主张所谓“代位权”，应解释为债权让与合同的要约，王某表示同意为承诺，二人因之间成立了债权让与合同，王某通知了周某，债权让与对周某发生了效力。

合同法（第四版）第七节合同的保全示意图如下：

王某（债务人）债权让与合同周某（次债务人）李某（债权人）

合同法（第四版）第七节合同的保全（四）债权人代位权的成立要件

1.债权人对债务人的债权合法

2.债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害学生提问：物权能否行使代位权？——《合同法解释（一）》第13条的规定实际对《合同法》第73条规定的适用作了限制。因而，我国法律上的代位权，不能像传统代位权那样有广泛的适用范围。

合同法（第四版）第七节合同的保全3.债务人对次债务人的债权已经到期，债务人才有请求权，债权人才能行使债务人对次债务人的请求权。

4.债务人的债权不是专属于债务人自身的债权（五）债权人行使代位权时，次债务人的相关权利（六）进行代位权诉讼的程序问题

1.代位权诉讼的管辖及合并审理

2.先起诉债务人，后起诉次债务人的立案受理

3.诉讼中的第三人

4.财产保全

5.诉讼费

合同法（第四版）第七节合同的保全（七）代位权诉讼请求的数额（八）关于债务人的起诉（九）代位权行使的效力1.代位权行使对当事人的效力

2.代位权行使对其他债权人的效力

合同法（第四版）第七节合同的保全三、债权人撤销权（一）债权人撤销权的概念这里所说的债权人撤销权，是保全权的一种，为区别合同撤销权（《合同法》第54条规定的撤销权），可称为保全撤销权。是债权人对于债务人减少财产以致危害债权的行为，得请求法院予以撤销的权利。（《合同法》第74条）

合同法（第四版）第七节合同的保全（二）债权人撤销权的成立要件1.债权人须以自己的名义行使撤销权

2.债权人对债务人存在有效债权（1）债权人对债务人存在有效债权，才能发生债的效力，也才能将债的效力扩张至第三人。（2）债权人对债务人的债权，不限于金钱债权，非金钱债权也可以成立撤销权。（3）债权人对债务人的债权，可以到期，也可以不到期。

合同法（第四版）第七节合同的保全3.债务人实施了减少财产的处分行为（1）处分财产有事实上的处分和法律上的处分。（2）债权人的撤销权，针对的是债务人生效的法律行为。（3）处分财产的行为在债权人债权发生之后。4.债务人减少财产的处分行为须有害于债权人的债权

参考案例4-8

合同法（第四版）第七节合同的保全甲方欠乙方1000万元，甲方有3000万元资产，甲方向丙方低价处分了1000万元的财产，就不能认为是造成对债权人的侵害。但在实践中，债务人的债权人往往不只一个，这就需要将总债务与总财产相比较。债务人减少财产的处分行为，使其总债务小于总财产（实有资产），就应当认定为有害于债权人的债权。

合同法（第四版）第七节合同的保全----这种情况可以称为债务超过。如果债务人处分财产，但其剩余财产仍大于债务，债权人能否行使撤销权？此点不但法律上没有规定，理论上也很少有人研究。笔者认为，债务人剩余的财产虽然大于其债务，但属于不方便执行的财产时，债权人仍有权行使撤销权。

合同法（第四版）第七节合同的保全5.债务人有偿转让财产或者收购财产时，第三人须有