【CPA-经济法】 第8章破产企业法律制度知识点总结

【CPA-经济法】第8章破产企业法律制度知识点总结

第八章破产企业法律制度

【知识点1】破产原因

不能清偿到期债务且资不抵债不能清偿到期债务且明显缺乏偿债能力

明显缺乏偿债能力的特征（满足其一）:资金

资不抵债的特征：资产负债表或审计评估报告显示资产不足以偿

严重不足或资产不能变现、法定代表人不明

还负债，则法院认定为资不抵债（有相反证据证明能够偿付全部债

且无人管、强制执行无法清偿、长期亏损且

务的除外）

经营扭亏困难

其他人对其负债的连带贡任，不能视为债务人的清偿能力或其延伸。

【知识点2】破产申请与受理、执行案件的移送破产审查

1.破产申请

申请人可以申请的内容

重整、破产清算（是否享有担保权都可提出申请）。

债权人

职工申请破产，需要职工代表大会通过，有担保的债权人也享有破产申请权。

债务人重整、和解、破产清算。和解只有债务人能申请。

清算时发现资不抵债，与可以与债权人协商制作有关债务清偿方案，债权人对债务清

清算组

偿方案不确认或法院不认可的，清算组应向法院申请宣告破产。

税务、社保破产清算。

国务院金融监督管理

重整、破产清算（仅对金融机构提出）。一一可申请的内容同普通企业的债权人

机构

2.破产案件受理程序

⑴相关异议、争议的解决

①债务人对债权的数额提出异议时，如果存在双方无争议的部分啧权数额，且债务人对该数额已经丧失清偿能

力不能立即清偿，不能阻止法院受理。争议通过诉讼解决。

②债务人财产的市场价值发生变化导致其在案件受理后破产原因消失的，不影响破产案件的受理，债务人可以

通过和解、重整等方式结束破产程序。

③债权人提出破产，债务人以其具有清偿能力或资产超过负债为由提出抗辩异议，但不能立即清偿或达成和解

的，异议不成立一一禁止缓兵。

④以未交诉讼费为由提出异议，法院不予支持。

⑵不受理和驳回的处理

不受理，对不受理裁定不服。对裁定不服，自送达之H起ioH内向上一级法院提起上诉。

受理后驳回，对驳回裁定不服。总结：破产案件中，一般裁定不能上诉，只对不受理申请

__________________________________________________和驳回申请的裁定有权上诉。

受理后至破产宣告前，发现在受理时点债务人未发生破产原因的，可以驳回申请，但受理后债务人发生破

产原因的除外。

3.破产案件的受理效力

⑴破产案件相关人员的义务

债权人受理破产申请后，对个别债权人的清偿无效（禁止个别清偿），有担保的除外。

①妥善保管财产、印章和账簿、文书等资料；②根据要求进行工作，如实回答询问；

债务人的人员③列席债权人会议并如实回答债权人的询问：④未经法院许可，不得离开住所地；⑤

不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。

次债务人破产受理后，债务人的债务人或财产持有人应向管理人清偿或交付财产。

个别清偿，有担保的虽然可个别清偿，但应在其担保物市场价值内，超出部分个别清偿无效。

⑵双方均未履行完毕的合同：即破产前已成立、破产时均未履行完，可执行“捡挑”履行权。

决定者管理人决定继续执行or解除，并通知对方当事人。

①管理人两个月内未通知对方；

解除或视同解除情②管理人收到对方催告之30且内未答复；

形③管理人决定继续执行，对方有权要求提供担保，管理人不提供担保的。

超过通知或答复的法定期限，管理人即丧失选择权，但双方均同意，合同仍可继续履行。

只能履行：①为他人提供担保的合同；②保险公司破产时尚未履行完的人寿保险合同；

选择权的限制③出租不动产的合同，不得解除。变价时可以带租出售，承租人同等条件优先购买。

只能解除：金融衍生品交易合同，破产时提前终止，进行净额结算。

选择权一次。但可选择继续履行后，可依合同相关法律规定解除，或在解除后，协商签订

次数

新合同＜

表示明示或默示（以实际行为表明履行，接收标的物、接收租金且对履行不提出异议）。

提示：①继续履行的损失：共益债务：②解除合同的损失：普通债权，只含实际损失，不含违约金，定

金可以双倍申请。

不是所有违约金均不可申请普通债权，破产前已经形成的违约金可申请普通债权。管理人决定履行未履行

完合同，第一次债权人会议前，需经法院许可：第一次债权人会议后，需及时报债权人会议。

⑶保全措施的解除：法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除。

原有保全解除：驳回破产申请或依法终结破产程序（未宣告破产），通知恢复（原保全），

原有保全的处理

未作表示，不得解除（现保全）。

破产申请受理后，法院可以根据管理人的申请或者依职权，对债务人财产采取保全

破产保全的处理

措施。

⑷破产受理前诉讼的审理

①民事诉讼

受理前已开始中止执行1受理后原法院继续

受理前未开始只能破产受理法院管辖

②个别清偿诉讼一一防止个双清偿（代位诉讼、出资费任、人格'混同）

驳回个别清偿诉讼请求（除非一审中变为追收的相关财产归入债务人

尚未终结的中止审理，宣告破产

的财产），债权在破产程序中得到清偿。

尚未终结的中止审理，破产申请被驳回

原先个别清偿诉讼请求恢复审理。

或终结

4.执行案件的移送破产审查（简称“执转破”）

⑴执转破条件（同时符合）：①被执行人为企业法人（只能是企业）。②被执行人或有关被执行人的任何一个

执行案件的申请执行人书面同意执转破审查（权利人同意）。③被认行人不能清偿到期债务，且资产不足以

清偿全部债务或明显缺乏偿债能力（破产条件）。

（2）管辖：被执行人所在地法院管辖。中级法院管辖为原则，基层法院管辖为例外。

⑶执行法院作出移送决定后，书面通知所有已知执行法院，执行法院均终止执行程序（但季节性、易腐烂、

鲜活及其他不宜长期保存的物品，应及时变价处置，处苴价款不分配）。

【知识点3】管理人

种类：清算殂+依法设立的律师事务所等中介机构+中介机构相关专业人员。

指定机构：法院指定.债权人会议有建议权。事实清楚、债权债务关系简单、财产用对集中的

人选

案件，法院可指定个人担任管理人。

产生办法：随机方式+竞争方苴+接受推荐方式

①报酬法院确定，债权人会议有异议，可提出,作为破产费用优先支付。

报酬②计算：根据"最终清偿的财产价值总额"分段计算。有担保财产不作为基数，政府工作人员

不领报酬，事务所聘其他专业人员，自己从报酬中支付。

下列之一不可任职：①故意犯罪受过刑事处罚；②曾被吊销专业执业证书（现在有没有执业证

任职资格

书都不行卜③与本案存在利害关系。

一般职责：财产管理（印章账薄+调查财产+内部事务+日常开支）。代表权（参加诉讼+第•次债权

人会前决定经营与否+未履行完合同的继续or解除+提议开开债权人会议）。

管理人职责

报告职责：一般报告债权人委员会，未设立的报告法院。法院不得代替管理人做出本应有管理

人自己做出的决定。

社会中介机构、清算组成员利害关系指：

有利害关系的人员举例

前3年内与破产人有关系的债务人（无债权人）提供相对固定的中介服务。

现在或前3年内与破产人有关系的债务人、债权人股东、实际控制人、财务顾问、法律顾问。

与破产人有关系的债务人、债权人存在未了结债权债务关系。

若为派出人员或个人管理人，则利害关系还包括两条：①现在或前3年内是债务人或债权人的革监高:

②H债权人或债务人的控股股东、董监高存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或近姻亲关系。

管理人受债权人会议监督，需列席债权人会议，无正当理由不得辞职。

【知识点4】债务人财产

1.财产范围：膨胀主义=受理时的（含担保、共有的）财产+受理后的（增值、追回、执行转回的）财产

共有财产分割，产生养用为共益债务。①宣告破产清算：可以财产分割；②裁定重整或和解：不•定可

以分割。

不能认定为债务人财产：①仓储、保管、寄存等的物资：②所有权保留买卖中未取得所有权的财产；③

所有权归国家且不得转让的财产。一一原则：不享有.所有权。

2.债务人财产的收回

主张出资人向债务人依法缴纳未履行的出资或抽逃出资本息，不得以诉讼时效抗辩，

出资收回不得以未到章程规定期限抗辩。追究发起人、莹高及协助抽逃出资的其他股东、量高

的责任。

董监高非正常收入和占用财产，追问。

非正常收入：①拖欠职工工资时的工资；②绩效奖金；③其他。其中：①收回后按

非法占用收回

照该企业职工平均工资计算的部分作为拖欠职工工资清偿，超出平均工资部分作为普

通债权；②③收回后作为普通债权。

通过清偿债务、提供对方接受的新担保，取回质物、留置物。取回物价值低于被担保

担保物收回

的债权额时，以该质物或者留置物当时的市场价值为限。

3.破产撤销权与无效行为

⑴破产无效行为（绝对无效，没有时间限制）：①为逃避债务而隐匿、转移财产的；②虚构债务或者承认不

真实的债务的。管理人主张上述行为无效，并返还债务人财产的，法院应予支持。

⑵可行使破产撤俏权的情形（一看时间、二看行为）

受理破产申请前6个月内可撤受理破产申请前1年内可撤

可撤销的情形：个别清偿+己符合破产原因”青节之一，可撤（不分普意恶意上。无偿转让

有担保不可撤：有担保的个别清偿，不可撤销。但债务清偿时财产（无偿设置用益物权也应包括在内）；②明

担保财产的价值低于债权额的除外。显不合理的价格交易（含附不合理条件、期限的

必要的不可撤：以下个别清偿，不可撤销：①债务人为维系基臂况）；③旧债新担保（对没有担保的债务提供

本生产需要而支付水费、电费等的：②债务人支付劳动报酬、担保为可撤销；新债新担保，担保属于兑价一

人身损害赔偿金的；③使债务人财产受益的其他个别清偿。部分，不可撤）；④未到期债务提前清偿（清偿

恶意可以撤：因法律程序个别清偿，不可撤。但是，恶意串通时未到期，破产受理前到期，不可掖。但清偿

损害其他债权人利益的除外。行为发生在6个月内，且清偿时已经出现了前

I述的破产原因的情形可撤销）：⑤放弃债权。

放弃胜诉权（属于“放弃债权”的表现形式之一）:①受理时诉讼时效为未经过，受理之日起诉讼时效中断：（2）

受理前1年内超过诉讼时效，债务人无正当理由未对其及时行使权利的，法院受理之日起重新il•算上述债

务诉讼时效。

可撤销合同VS民法典合同编的撤销权VS赠与合同的撤销权VS破产法的撤销权归纳

概念内容

概念：撤销自己订立的合同。

可撤销合同情形：重大误解：受欺诈；受胁迫；显示公平。

时间：分情况。

概念：债权人撤销债务人与第三人的合同。

合同编撤销权情形：放弃债权；无偿转让财产：明显不合理价格。

时间：知道1年内+行为发生5年内。

概念：任意撤销+法定撤销

赠与合同撤销权情形：任意：权利转移之前（公益等除外）。法定：①知恩不报1年：②恩将仇报6月。

时间：赠与人1年；继承人、法定代理人6个月。

概念：管理人撤销受理前1年或6月内某些行为。

情形：①放弃债权：无偿转让财产（1年）：明显不合理的价格：提前清偿；IH债新保：

破产法撤销权

②个别清偿+已符合破产原因（6个月），

时间：1年或6个月。

⑶清算终结后追回的处理：2年内追回归全体，2年后追回个别清偿。

4.财产取回权：别人从破产企业取回资产

⑴一般取回：通过管理人取回。

①取向：一股通过管理人取回原物，重整期间，不符合约定条款一般不能取向，但管理人违约可能使

取回物被转让、毁损、灭失、明显减值的除外。取回时需支付运费、加工费等。

②代偿取回权

具体情形处埋方法

保险金、赔偿金尚未交付代偿取回权

保险金、赔偿金已经交付，毁损、灭失发生在受理前。普通破产债权

保险金、赔偿金已经交付，毁损、灭失发生在受理后。共益债务

代偿物尚未交付，或已交付但能区分代偿取可权

代偿物已交付，且不能区分；毁损、灭失发生在受理前普通破产债权

代偿物已交付，且不能区分；毁损、灭失发生在受理后共益债务

无代偿物时，毁损、灭失发生在受理前为普通债权，发生在受理后为共益债务。

③行使时间：在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。管

理人原因造成取回物灭失，共益债务，由债务人财产随时清偿，如果不足弥补损失，"权利人”向管理人主

张承担“补充赔偿责任”的，法院应予支持。

④善意与非善意取得

受理前普通

转让给第三人，因不善意被取回，第三人的付款

受理后共益

受理前普通

转让第三人，第三人善意取得，权利人的损失

受理后共益

（2）由我人取回权：在途且未全额付款，出卖人有权取回。通知运瑜人或在货物到达前通知管理人。

⑶所有权保留合同：标的未转移前，一方破产，管理人有权决定是否继续。分为《民法典》合同编取回

权和破产法取网权、追P1权。

出卖人的管理人决定继续履行：买受人按原合同付款，未依约付款或不当处分，实质是行使

合同违约取回，即：①出卖人主张取回标的（已付款75%或第三人善意取得除外）;②出卖人

主张继续付款并由买受人承担侵权贡任。

出卖人破产

出卖人的管理人决定解除合同：有权要求买受人交付标的物（此时不存在75%的限制，实质是

行使管理人的挑拣履行权），买受人不得以未违约、已付款、不当处分、质押等抗辩。交付后：

①买受人未违约，已付价款做共益债务；①买受人违约，普通债务。

买受人的管理人决定继续履行：买受人应付价款视同到期立马支付。买受人无正当理由未及

时付款、或者将标的出质、出卖等造成损失，则：①出卖人有权主张取回（已付款乃％或第

买受人破产三人善意取得除外）;②出卖人主张继续付款，管理人造成的损失，共益债务。

买受人的管理人决定解除合同：出卖人取回原物，买受人要求返还已付价款。出卖人收回后

发现价值减少，优先从已付款中扣除损失，不够扣，作为共益债务。

5.抵消权

⑴概念：债权人在破产申请受理前对债务人负有债务，无论其债权与所负债务种类是否相同，也不论该

债权债务是否附有期限或者条件，均可用该债权抵销其对债务人所负债务的权利。

（2）主体：债权人主动，管理人不主动，但抵消让债务人受益时除外。

⑶时间：破产财产最终分配确定前。

⑷生效：①无异义的：管理人收到通知生效。②有异议的：应在约定的异议期内或收到通知日起三个月

内向法院诉讼。无正当理由逾期起诉的，法院不支持。若起诉被驳回，抵消依然是收到通知生效。

⑸不得抗辩：受理时债权未到期+受理时债务未到期+互负债务种类、品质不同。

（6）不可抵消：①债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。②债权人已知债务人有

不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的。③债务人的债务人已知债务人有不能清偿

到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的。②③因为法律规定或由破产申请一年前所发生的

原因而承担债务/取得债权的订抵消；④债务人的股东抵销权的禁止：欠缴或抽逃出资、滥用股东杈利造

成债务。⑤因债务之性质不得抵销：养老金、抚养费、抚恤金、生活费、工资、税收等。⑥债权人因犯

罪行为或侵权行为而对破产人负担的债务原则上禁止抵销。

⑺别除权人可抵销：属于按规定不得抵销情形的债权人，可以主张以其对债务人特定财产享有优先受偿

权的债权，与债务人对其不享有优先受偿权的债权抵销。

6.破产费用与共益债务

破产费用，为全体债权人必①破产案件诉讼费：②管理、变为和分置债务人财产的费用：③管理人执行职

要的花费务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。

①因管理人或债务人请求对方履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；@

债务人财产受为因管理所产牛的他冬：③因偷务人不当利得产生的便务：④因

共益债务，为全体债权人可

债务人继续营业而支付的劳动报酬和社会保险费及由此产生的其他债务（一股劳

能的花费

动报酬不算）；⑤管理人或相关人员执行职务致人损害所产生的的债务：⑥债务

人财产致人损害所产生的债务。

两费随时清偿，先破产先用，后共益债务，破产费用都不够时，宣告破产，终结破产程序。破产费用或共

益不能足额清偿时，按比例清偿。经债权人会议决议通过，或第一次债权人会议前经法院许可，为继续营

业借款。借款债权人主张优先于普通破产债权清偿的，法院应予支持（不得优先于此前有担保债权）。

【知识点5】破产债权

1.一般规定

（1）概述：破产受理前成立，受理破产申请公告之日起30日-3月内中报，期限内未申报，可在破产财产

最后分配前补充申报，此前已分配的，不再对其补充分配，产生的相关费用债权人承担。

（2）破产债权范围及相关规定：①职工债权（唯•不必申报）:工资和医疗、伤残补助、应划入个人账户的养老

医保等。②税务、社保、有担保债权。③未到期视到期。④付利息的受理时起停止计息。同理，担保人

主张担保债务自法院受理破产申请之H起停止计息的，法院支持。⑤附条件、期限和未决诉讼，可申报（除

法院临时确定债权金额外不得行使表决权），分配额先提存，能否分配待定。⑥连带债权人，一人代表全体

或共同申报，不可重复。⑦连带债务人破产，就全部债权同时分别在各个破产案件中申报。⑧双方均未

履行完毕合同解除的实际损失范围内赔偿，违约金不可申报。⑨委托人破产，受托人继续处理事务的费用：

a受托人不知，普通债权：b受托人已知但紧急等为共益债务，不当增加手续费等不得申报。⑩出票人破

产，付款人继续承担付款义务，付款人申报债权。

2.特别规定

①保证人或其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。

②保证人或其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债

权。但是，债权人己经向管理人申报全部债权的除外。

③债权人在破产程序中申报债权后又向法院诉讼，请求担保人承担担保责任的，法院予以支

持。

债务人破产④债权人在债务人破产程序中未获全部清偿，请求担保人继续承担担保责任的，法院应予支

持；担保人承担担保责任后，向和解协议或重整计划执行完毕后的债务人追偿的，法院不予支

持。

⑤债权人知道或应知道债务人破产，既未申报也未通知担保人，致使担保人不能预先行使追

偿权的，担保人就该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除担保责任，但担保人区自身过错

导致的除外。

①保证人的责任不因破产免除保证责任，主债务未到期视同到期，在减去未到期的利息后提

前清偿。

保证人破产

②不得行使先诉抗辩权，主债务未到期视为到期，在保证人处获得清偿提存，保证人被确定

应当承担保证责任的，可以就实际承担的清偿额向主债务人等行使求偿权。

①债权人有权向债务人、保证人分别申报债权。

债务人、保证

②从•方破产程序中获得清偿后，其对另•方的债权额不作调整（适用连带责任保证人），但债

人均破产

权人的受偿额小得超出其债权总额。保i止人履仃保证贡任后小冉享有求偿权。

【知识点6】债权人会议

1.组成：债务人的职工和工会的代表+债权人出席+法人代表、管理人、财务管理人等列席

提示：①债权人会议设主席一人，法院指定；②列席人员无表决权。

2.表决权：第一次一一所有申报者均可参加；以后召开一一债权得到确认者才有表决权（有担保+无担保）。

有担保且未放弃优先受偿权和解协议、通过破产财产分配不得行使表决权。

债权存在争议可参会议，但无表决权，法院能够为其临时确定债权金额者除外。

无表决权。若不能全额及时优先受偿，或重整程序中债权人会议决议通过

职工和工会的代表可能影响其清偿、就业利益的重整计划草案等情况卜.，职工债权人有表决

权。

3.召集

第一次召集法院召集.申报期满1SF1内召开.

法院认为必要：管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主

以后召集

席提议时召开，提前15日通知。

4.职权

①审核债权：②监督管理人：③申请变更管理人，审查管理人费用报酬：④选任更换债权人委员会成员:

⑤决定是否营业（第一次债权人会议之前由管理人决定）;⑥通过重整、和解、财产管理、分配等方案，

5.决议

出席会议有表决权过半数（＞1/2）通过，且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的1/2以上

一般

住1/2）。

和解出席会议有表决权过半数通过，并且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的2/3以上。

重整出席会议有表决权过半数通过，并且其所代表的债权额占债权总额的2/3以上。

未通过的处理:

财产管理、变价方案表决法院裁定，债权人对该裁定不服自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内向该

未通过法院申请复议。

财产分配方案二次表决未法院裁定，占无财产担保债权总额1/2以上的债权人不服H裁定宣布之日或者收到

通过通知之日起15日内向该法院申请复议。

复议期间不停止裁定的执行。

6.债权人委员会：可以不设，最多9人，债权人委员会成员由法院书面确认，含1职工代表或工会代表。

【知识点7】重整程序

1.申请：债务人、债权人、io%的出资人均可申请。国务院金融监皆管埋机构可以向法院申请对金融机构币;

整。

2.重整期间：法院裁定重整至重整程序终结，不包括计划批准后的执行期间。提示：重整期间，债务人的

财产管理和营业事务执行，可以由债务人或管理人负责。

3.重整期间效力：

己享有的担保权暂停行使.如果担保物不是重整所必需，应及时对担保物进行拍卖

担保权受限

或者变卖，清偿担保物权人的债权。

新担保为魅续营业而借款，可为该借款设定担保。发生费用与债务属共益债务。

取回权受限债务人合法占有的他人财产，他人重整期间要求取回的，应符合事先约定的条件。

对出资人限制不得请求投资收益分配。

对管理层限制董监高不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，法院同意的除外。

4.重整草案/计划:

债务人或管理人，裁定重整后6月内，最长可延长3个月制定，延长后仍不能，终止重整程

制定序，并宣告破产。上市公司股东、实际控制人破产重整程序前对公司造成损失，制定重整方

案时，可根据其过错对股权作相应减少调整。

①法院收到草案30日内召开债权人会议。②分组：担保债权+职工+税款+普通债权+（出资

表决

人）（出资人组不是必设）。③占出席人数过半+代表债权之该组债权总额的2/3。

①各组均天通过：终止+宣告破产。

②均通过：看法院（批准：终止重整程序+公告（启动重整计划执行程序）;不批：终止+宣告破

批准产）。

③部分未通过：二次表决，无论结果如何，都看法院，同②。

部分组未通过时强制批准情形：①担保债权+现工债权+税努将全额补偿；②担保债权的延

期损失也公平补偿：③普通债权清偿比例不低于现在：④对出资人权益调整公平：⑤公平

对待同表决组的成员，并且所规定的债权清偿顺序不违反《破产法》的规定；⑤经营方

案可行。

①重整计划未