私募基金设立法律合规指导文件

一、私募基金设立的合规语境与基础认知私募基金作为非公开募集资金并以特定投资目标为导向的金融产品，其设立环节的合规性直接决定产品存续期的法律风险边界。中国证券投资基金业协会（以下简称“协会”）及证监会体系的监管要求，围绕“合格主体、合规产品、适当投资者”三大核心维度构建，需从源头厘清法律框架与监管逻辑。（一）私募基金的法律属性与监管框架1.法律依据：《证券投资基金法》《私募投资基金监督管理暂行办法》（证监会令第105号）、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》构成核心监管依据，同时需结合《公司法》《合伙企业法》《信托法》等组织形式对应的实体法。2.监管逻辑：采用“登记备案制”而非行政审批，但“备案”是合规开展投资活动的前提——未备案产品不得公开宣传或募集资金，否则可能触及非法集资红线。二、设立前的合规准备：主体与产品的双重校准（一）管理人主体资格的合规审查1.资质要求：机构性质：需为依法设立的公司或合伙企业（契约型基金无独立管理人主体，但管理人仍需单独登记）。注册资本与实缴：股权类基金管理人建议实缴资本不低于200万元（协会实践要求），证券类建议不低于1000万元，且货币出资比例不低于80%。人员配置：至少2名具备基金从业资格的高管（法定代表人、风控负责人等），其中风控负责人需专职且具备3年以上风控或合规管理经验。2.内部治理合规性：需设立独立的风险控制与合规管理部门（或岗位），制定《风险管理办法》《合规管理办法》，明确投资决策、风险评估、利益冲突防范的流程，避免“一股独大”导致的内部监督缺位。（二）基金产品的合规定位1.产品类型与监管差异：证券类基金：投资于股票、债券、期货等标准化资产，需遵守《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》，杠杆率（结构化产品）、持仓集中度有明确限制。股权/创业投资类基金：投资于非上市企业股权，可享受“反向挂钩”（投资额超基金规模30%可豁免部分投资者人数限制）、税收优惠（如创投基金的70%抵扣政策），但需在备案时明确投资方向。2.产品结构的合规边界：禁止“明股实债”（以股权形式掩盖借贷本质）、“抽屉协议”（私下约定保本保收益），结构化产品优先级与劣后级的收益分配需符合“利益共享、风险共担”原则，不得约定优先级固定收益。三、设立中的核心合规要点：流程与文件的刚性约束（一）组织形式的合规选择1.公司制基金：依据《公司法》设立，需制定《公司章程》，明确股东权利、利润分配、股权转让限制（如锁定期）。优势是“股东有限责任”，劣势是双重征税（公司所得税+股东个税）。2.合伙制基金：依据《合伙企业法》设立，普通合伙人（GP）承担无限责任，有限合伙人（LP）承担有限责任。需签订《合伙协议》，约定GP的管理费（通常2%/年）、超额收益分成（carry，常见80%/20%），以及LP的入伙、退伙条件。3.契约制基金：无独立法律实体，以《基金合同》为核心法律文件，由管理人、托管人、投资者三方签署。优势是设立简便、税负低（仅投资者个税），但需注意“代持风险”（投资者权益依赖合同约定，无工商登记公示）。（二）基金备案的合规流程1.备案前提条件：管理人已完成协会管理人登记（需提交法律意见书，由律师事务所就主体资格、内控制度等出具合规意见）。基金已募集到“初始规模”（股权类不低于1000万元，证券类不低于500万元，且投资者人数不超过200人）。2.备案材料清单：基金合同/合伙协议/公司章程（需包含风险揭示条款、投资者适当性条款）。风险揭示书（投资者签字确认，明确“投资损失自担”）。投资者明细（含姓名、身份、资产证明、风险测评结果）。托管协议（除协会认可的“无托管”情形，如单一投资者基金、规模过小的基金，需明确托管人对资金的监督职责）。3.备案时限与后果：基金募集完毕后20个工作日内完成备案，未备案产品不得开展投资活动；备案后需每季度更新投资者信息、每年度更新财务报告，否则可能被列入“异常经营名录”。（三）投资者适当性的合规落地1.合格投资者认定：自然人需满足“金融资产不低于300万元”或“近3年平均年收入不低于50万元”；机构需满足“净资产不低于1000万元”。禁止拆分份额（如将100万元投资拆分为多个20万元份额）、向不合格投资者募集（如大学生、退休职工等风险承受能力不足群体）。2.风险匹配管理：需对投资者进行风险测评（问卷形式，包含投资经验、风险承受能力等维度），确保产品风险等级（R1-R5）与投资者风险等级（C1-C5）相匹配，禁止向C1级投资者销售R3及以上产品。四、内部合规体系的构建：长效风控的制度保障（一）合规管理制度的核心要素1.风险控制制度：明确投资决策流程（如“三会一层”：投资决策委员会、风险控制委员会、股东会/合伙人会议、管理层），对单个项目投资比例（如不超过基金规模20%）、行业集中度（如房地产投资不超过30%）设置限制，建立“投前尽调-投中风控-投后管理”全流程风控节点。2.信息披露制度：向投资者定期披露（季度/年度）基金净值、投资组合、重大事项（如管理人变更、托管人变更），禁止“选择性披露”（如仅披露盈利项目），需留存披露记录（邮件、书面回执等）。3.利益冲突防范制度：禁止管理人及其关联方“自我交易”（如基金投资管理人股东的关联企业），确需关联交易的，需经投资者大会/合伙人会议2/3以上表决权通过，并由律师出具合规意见。（二）合规管理的实施机制1.合规审查流程：所有对外文件（合同、宣传材料、投资协议）需经合规部门“三审三校”，重点审查“保本保收益承诺”“预期收益率表述”“公开宣传用语”（如“最安全”“零风险”）等违规表述。2.内部监督与整改：每半年开展一次合规自查，形成《合规自查报告》报管理人董事会/合伙人会议，对发现的问题（如投资者适当性档案不全、风险测评过期）制定整改方案，明确责任人与整改时限。五、常见合规风险与应对策略（一）备案失败的典型场景与应对1.场景1：法律意见书不合规律师未充分核查管理人股东背景（如存在“代持股权”“外资穿透不符合负面清单”）、内控制度（如风控部门未实际履职）。应对：提前聘请熟悉基金监管的律师事务所，在登记前完成股东背景清理、内控制度落地（如风控负责人全职在岗、签署劳动合同）。2.场景2：投资者资质造假投资者提供虚假资产证明（如PS银行流水）、风险测评代签字。应对：要求投资者提供资产证明原件（或公证处公证），风险测评全程录音录像，留存“双录”文件备查。（二）投资者适当性违规的法律后果1.行政处罚：证监会可责令改正，并处3万元以下罚款；协会可暂停备案、列入黑名单。2.民事赔偿：投资者以“未履行适当性义务”为由起诉，法院可能判决管理人“全额赔偿投资损失”（如2023年某股权基金因向退休职工募集，被判赔偿全部本金及利息）。应对：建立“投资者适当性档案库”，留存资产证明、风险测评、产品说明书签收记录，定期复核投资者资质（如每年更新资产证明）。（三）利益冲突风险的化解1.关联交易合规化：若基金需投资管理人关联企业，需在《合伙协议》中预设“关联交易审批条款”，明确“关联方回避表决”“第三方估值机构评估”“超额收益让渡投资者”等机制。2.自我交易禁止：管理人及其员工不得与基金进行“反向交易”（如基金卖出股票时管理人买入），需在《员工行为守则》中明确禁止性规定，并定期核查员工证券账户。结语：合规是私募基金的生命线私募基金设立的合规性不仅是“备案通过”的一次性要求，更是贯穿产品全生命周期的动态管理。