公司章程可以自由约定的大事项

导读：

本文总结了企业法中可由企业章程或者股东自行约定H勺几种重要事项，波及到企业H勺权

力构造、管理经营模式、分红模式、股东之间的权利义务等。作为“企业宪法”，企业章程

对企业的成立及运行具有十分重要口勺意义，企业股东和发起人在制度章程时，务必考虑周全,

通过明确详细H勺企业章程，就企业经营作出个性化的制度安排。

1股东挣股比例可与出资比例不•致

对于该问题，企业法并未明确规定可由企业章程另行约定，但司法实践已经承认上述约

定属于企业股东意思自治的范围。

案例链接：深圳市启迪信息技术有限企'也与郑州国华投资有限企业、开封市豫信企业、

珠海科美教育投资有限企业股权确认纠纷案--（最高人民公报案例：（）民提字第6号判决书）

裁判要旨：在企业注册资本符合法定规定日勺状况下，各股东日勺实际出资数额和持有股权

比例应属于企业股东意思自治的范围。股东持有股权的比例一般与其实际出资比例一致，但

有限责任企业H勺全体股东内部也可以约定不按实际出资比例持有股权，这样的约定并不影响

企业资本对企业债权担保等对外基本功能实现。如该约定是各方当事人的I真实意思表达，且

未损害他人的利益，不违反法律和仃政法规I为规定，应属有效，股东按照约定持有H勺股权应

当受到法律的保护。

2分红比例、认缴企W新增资本比例可与出资比例不一致

法条链接：《企业法》第34条：股东按照实缴的出资比例分取红利；企业新增资本时,

股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。不过，全体股东约定不按照出资比例分取红利

或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。

3表决权可与出资比例不一致

法条链接：《企业法》第42条：股东会会说由股东按照出资比例行使表决权；不过，

企业章程另有规定的除外，

4可通过企业章程限制股权转让时H勺剩余股东同意权、优先购置权

我们懂得，侵害股东优先购置权的股权转让协议的效力是有瑕疵U勺，企业法之因此对股

东对外转让股权设置剩余股东同意权、优先购置权等制度进行限制，重要是基于对有限企业

人合性和股权自由转让两种价值理念口勺平衡。伴随市场经济的发展，实践中企业状况千差万

别、企业参与者需求各异，需要更多种性化的制度设计。欲顺应此种实际需求，法律需减少

对企业自治的干预，由股东通过企业章程自行设计其需要的I治理规则。因此，企业法规定，

有限责任企业股权转让的场所，容许股东通过企业章程事先自由安排出让股东与剩余股东间

两者的利益分派。

法条链接：《企业法》第71条：有限责任企业的股东之间可以互相转让其所有或者部

分股权。

股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项

书面告知其他股东征求同意，其他股东自接到书面告知之口起满三十口未答到的，视为同意

转让。其他股东半数以上不一样意转让的，不一样意的股东应当购置该转让的股权；不购置

的I，视为同意转让。

经股东同意转让的股权，在同等条件L其他股东有优先购置权。两个以上股东主张行

使优先购置权H勺，协附确定各自的购置比例；协附不成的，按照转让时各自的出资比例行使

优先购置权。

企、业章程对股权转让另有规定的，从其规定。

5企业章程可排除股东资格欧I继承

法条链接：《企业法》第75条：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；

不过，企业章程另有规定时除外。

6全体股东一致同意的，可以书面形式行使股东会职权

法条链接：《企业法》第37条：股东会行使下列职权：卜一）决定企业的经营方针和投

资计划；……（十一）企业章程规定的其他职权。

对前款所列事项股东以书面形式一致表达同意口勺，可以不召开股东会会议，直接作出决

定，并由全体股东在决定文献上签名、盖章。

7召开股东会会议的告知期限可另行约定

法条链接：《企业法》第41条第1款：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前告

知全体股东；不过，企业章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

8企业章程对企业董、监、高转让我司股份的限制可高于企业法

法条链接：《企'也法》第141条第2款：企业董事、监事、高级管理人员应当向企业申

报所持有的我司H勺股份及其变动状况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有我司股

份总数W、J百分之二十五；所持我司股份自企业股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人

员离职后六个月内，不得转让其所持有的我司股份。企业章程可以对企业董事、监事、高级

管理人员转让其所持有的我司股份作出其他限制性规定。

最新企业章程可自由约定的11个重要事项

3月1日实行打勺《企业法》相较《企业法》，愈加尊重股东意思自治，股东自治的）空间深入

扩大。这些看似轻描淡写B勺规则变化，放权、授权，具有重要的实务价值。本文对企业章程

可自由约定的11个重要事项汇总，并对其实务价值简要分析。

一、法定代表人

1、法律规定

企业法第十三条规定，企业法定代表人根据企业章程的规定，由董事长、执行董事或者

经理担任，并依法登记。

2、实务分析

按照企业法设定的企业治理架构，荒事会是企业经营层面的最高决策机构，茶事长是董

事会的组织者、代表人;总经理（企业法的用语是"经理"，民众的习常用语为“总经理”，本文

使用"总经理"一语，取企业法“经理〃之意）是企业经营H勺组织实行者、执行者。法定代表人是

依法对外代表企业的人，其法律意义上的言、行，均可被视为企业日勺言行。这个企业的代表

者由谁担当，是企业决策层n勺代表人董事K,还是执行层的掌舵者总经理，是个让立法者很

纠结的事情，最终企业法决定将选择权交给股东。

从实务角度分析，法定代表人的重要意义在于：通过印章使用、文献签订控制企业H勺重

大经营活动;对外代表企业开展业务。

股东在决定法定代表人的选任时，一般要权衡如下原因：

1）信任与制衡。从权力位阶上看，董事长高于总经理，当法定代表人的身份赋予董事长

时，董事长的实际权力大增;当法定代表人日勺身份赋予总经理时，由于企业日勺经营由总经理

组织实行，同步又能对外代表企业，故总经理的实际权力大幅膨胀，目.存在架空董事会、董

事长的也许。怎样在董事长、总经理身上分派企业经营管理的掌控权，需股东综合考量。

2）企业控制权之争。对企业运行的参与、控制程度，是每个股东十分重视也应当重视的

问题。从实务角度看，决定企业控制权H勺原因有：企业法定代表人，董、监、高的构成，企

业及法定代表人印章管理，财务资料的掌控等等。其中，法定代表人及印章对控制权有尤其

重要的意义。当一方股东提名董事长人选，另一方股东推荐总经理人选时，法定代表人由谁

担任，财务负责人由谁提名，对企业控制力将直接产生重大影响。

3）董事长、总经理的）身份特性。当董事长为股东推选，总经理为社会招聘的职业经理人

时，法定代表人一般不适宜山总经埋担任。当董事长、忘经理一方不符合法定代表人收任职

条件时（例如被工商局列入严禁担任法定代表人的黑名单），只能由另一方担任。

3、操作提议

在企业章程中明确约定企业法定代表人由董事长、执行董事或总经理担任，贯彻到职位

层面，不贯彻到自然人，以免人员变动导致企业章程H勺修订。

二、对外投资、对外担保

1、法律规定

企业法第十六条规定，企业向其他企业投资或者为他人提供担保，根据企业章程的规定，

由董事会或者股东会、股东大会决策;企业章程对投资或者担保H勺总额及单项投资或者担保

的数额有限额规定的I,不得超过规定日勺限额。

2、实务分析

投资有风险，决策须诬慎。对外担保，也许使企业因承担或然债务而遭受重大损失。此

两类行为，为还是不为，企业法将其交由股东自行决定，但规定在企业章程中明确卜.来。明

确的内容包括：是股东们自行决策，还是授权董事会决策;投资或担保"勺单笔以及总额额度

限制等问题。

考虑到投资或担保均也许对股东权益导致重大影响，故•般由股东自行决定比较稳妥，

即由股东会或股东大会决策;当股东对董事会足够信任时.,可考虑授权董事会决策。

此外,担保决策自治权仅限「对外担保。当企业为企业股东或者实际控制人提供担保时,

必须经股东会或者股东大会决策;且前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股

东，不得参与前款规定事项H勺表决;该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通

过。

3、操作提议

对外投资、对外担保的决策可在股东会或股东大会密权，或者董事会职权部分阐释;也

可以单独成条，专题表述。从清晰明了角度出发，笔者习惯于独立成条、专题表述，甚至可

以与其他关键关切的问题为成专章进仃约定。无论何种形式，均应对决策机构、投资限额等

内容界定清晰。

三、股东出资时间

1、法律规定

企业法第二十五条、二十六条规定，有限责任企业的注册资本为在企业登记机关登记时

全体股东认缴的出资额，股东的出资时间应在企业章程中载明。

2、实务分析

采用实缴资本制时，企业设置时股东即应缴足所有注册资本。后来采用实缴资本与认缴

资本相结合的折中态度，企业设置时应出资到位日勺金额X得低于注册资本的20%,且为后续

注册资本日勺到位时间规定了2年或5年的J最长期限。

Fl前，除有特殊限制的主体外，彻底采用认缴资本制。股东的认缴出资额、出资时间，

完全由股东自行约定并在章程中载明。股东按约定期间足额完毕出资即可。当约定口勺出资时

间到期，但股东认为需要延期日勺，可以通过修改企业章程的方式调整出资时间。

此外，企业章程约定出资时间尚有两层实务价值：一是到期股东负有向企业缴足当期出

资的义务，当该项义务未完毕时，企业口勺债权人可向股东规定履行出资义务，用于偿还企业

债务;二是未履行当期出资义务的股东，应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

3、操作提议

对「银行、保险、金融、基金、投资等特殊类别的企业，仍有注册资本额度及缴付时间

的限制，篇幅所限，笔者在此不再汇总简介。实务中，碰到特殊类别企业的注册，应先梳理、

研究行业监管H勺法律及政策规定。

对一般企业，企业法充足放权，但笔者仍提议股东根据项目的I发展规划、资金使用计划、

股东自身的资金筹划等原因，设定合理、可行的认缴出资额度及实际出资时间。

四、红利分派、增资认缴

1、法律规定

企业法第三十四条规定，有限贡任企业股东按照实缴的出资比例分取红利;企业新增资

本时，股东有权优先按照实缴口勺出资比例认缴出资。不过，全体股东约定不按照出资比例分

取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。

2、实务分析

股东在背景、能力、资源、诉求等方面均会有所差异，有的股东并不看重对企业的实际

控制，乐意从治理构造上让渡一部分权力，但同步但愿在红利分派上做合适倾斜。对此，企

业法给出了一种一般规则，即股东按照实缴的J出资比例分取红利;但同步充足尊重股东意思

自治，容许股东以约定方式变化红利口勺分派规则，变化后的分派比例、方式没有任何限制，

完全由股东约定。

从实务角度分析，如卜几种问题值得注意:

1）有限责任企业可将红利部分或所有优先向一部分股东分派;可以在不一样的股东之间

按不一样H勺比例分派;可以约定优先满足部分股东固定比例的收益规定，剩余部分再由全体

股东分派......等等，企业法无尤其限制。

2）红利分派可由股东自行约定的前提是：企业盈利，有可分派利润。当企业亏损时，不

做分派;当企业微利，无法满足部分股东固定比例收益规定期，仅能以可分派利润向该部分

股东分派，非红利部分的资产不得随意分派。

3）"优先股〃问题。实务中，有H勺企业会规定按"优先股〃概念设计股权构造，即部分股权

持有人优先于一般股股东分派企业利润和剩余财产，但参与企业决策管理等权利受到限制。

实际上，我国企业法并未明确设计优先股制度，目前国务院层面也仅在开展优先股的试点工

作，且限于特定的股份有限企业。但就有限责任企业而言，企业法容许股东对股东会议事规

则自行约定，容许企业红利分派由股东约定，运用这种制度放权，已经可以在有限责任企业

范围内，由股东自行设计“优先股”制度了。

有关增资认缴，一般原则是股东有权优先按照实缴口勺出资比例认缴增资。股东可以通过

约定的方式变化此项原则，

3、操作提议

对红利分派、增资认缴的约定，企业法并未规定必须在企业章程中体现。实务中，可以

在企业章程中约定，也可以由全体股东以其他方式约定。不过，考虑到工商、税务、审计等

部门执法水准以及对法律理解的差异，稳妥起见，笔者提议一并在企业章程中约定清晰，可

以节省众多不必要的解释、沟通工作。

五、股权转让的条件

1、法律规定

企业法第七十一条规定：有限责任企业的股东之间可以互相转让其所有或者部分股权。

股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项

书面告知其他股东征求同意，其他股东自接到书面告知之日起满三十日未答复的，视为同意

转让。其他股东半数以上不一样意转让的，不一样意的股东应当购置该转让的股权;不购置

的，视为同意转让。

经股东同意转让的股权，在同等条件F,其他股东有优先购置权。两个以上股东主张行

使优先购置权的，协商确定各自的购置比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使

优先购置权。

企、业章程对股权转让另有规定日勺，从其规定。

2、实务分析

有限责任企业具有很强的人合性特性，股东间日勺彼此理解、互相信任是合作日勺基础。基

于此，当股东间转让股权时，因不会引入新的股东，故无需其他股东同意;当股东对外转让

股权时，因会引入新H勺"陌生"股东，故赋予其他股东优先受让以排除“陌生〃股东进入的权利，

但同步又设定此类优先受让应是“同等条件卜”的I，以防止转让人的合法权益受到损害。

企业法在设定了一系列的专心良苦的转让规则之后，笔锋一转，容许股东不按企业法设

定的转让规则处理，而由股东约定新的转让规则并在企业章程中载明。这意味着，只要股东

对股权转让规则在章程中有了明确约定，即可按约定方式转让。根据实际需要，股东的约定

也许使转让愈加简化，甚至简化到无需征得同意、无需告知;也也许使转让变得愈加复杂，

甚至限制部分股东口勺转让我权。无论怎样，这种容许股东以事先约定的规则转让股权的做法,

都具有重要的实务意义。

3、操作提议

实务中，对该问题应充足重视，并应向股东重点提醒。股东确有特殊需求，如但愿可以

灵活退出，或者但愿限制某些技术股东退出，则应在企业章程中载明。

六、股东会职权、召集程序、表决权、议事方式、表决程序

1、法律规定

股东会职权：企业法第三十七条规定，企业章程可对股东会［与其他职权进行规定。

股东会召集程序：企业法第四十一条规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前

告知全体股东;不过，企业章程另有规定或者全体股东另有约定U勺除外。

股东表决权：企业法第四卜二条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;不

过，企业章程另有规定的除外。

议事方式和表决程序：企业法第四十三条规定，股东会的议事方式和表决程序，除本法

有规定的外，由企业章程规定。

2、实务分析

企业法规定了十项必须由股东会行使H勺职权;规定了股东会会议作出修改企业章程、增

长或者减少注册资本的决策，以及企业合并、分土、解散或者变更企业形式的J决策，必须经

代表三分之二以上表决权的股东通过。除此之外，在股东会职权的增设、股东会召集程序、

股东表决权、议事方式和表决程序等方面均充足容许股求自行约定并在章程中载明。这一系

列充足放权的重要实务意义不限于：

1）股东会的内部治理绝大多数内容均可由股东自行决定。股东可以根据实际需要，充足

体现各自的利益诉求。

2）财务投资者可以对企业经营有更大日勺影响力。财务投资者不以控股为目H勺，一般持有

企业小比例股权。通过增设股东会职权、设计合埋H勺表决权制度（例如尤其事项的一票否决

权），可对企业经营管理中的重大事项进行表决甚至否决，有效控制投资风险。

3）使股东让渡部分经营决策权以换取其他方面的优惠成为也许，股权在一定程度1：日勺构

造化设计有了制度空间，例如前文提到的“优先股〃之事。

3、操作提议

企业法尊重股东自治，但不意味着自治内容越多越好。从思维习惯看，企业法规定的规

则是被普遍认知、接受丛J,股东大幅调整时，轻易因不符合思维惯性而被忽视抻，导致“违

规〃。因此，除非确有必要，尽量少做调整;但假如做了调整，则提议对调整部分重点标注或

单独编撰成文，以提醒使用者、执行者。

此外，近几年PE（私募股权基金）队伍逐渐壮大，诸多PE机构喜欢将国外日勺"投资条款清单”

照搬进国内使用，这种舶来的投资条款喜欢对被投资企业进行"无微不至"II勺各类限制，而此

种限制往往要在股东会职权、股东表决权中贯彻。以笔者H勺经验，如此众多的限制并不符合

中国企业的管理风格，轻易导致投资者与被投资企业及其股东之间日勺关系紧张，甚至制约企

业适度灵活、高效迅速的成长。因此提议在增长股东会职权时，限制性条款II勺设置应谨慎，

在兼顾风险控制H勺同步应充足考虑企业运行的灵活度、便利性需要。

七、董事日勺任期，董事长、副董事长的产生

1、法律规定

根据企业法第三十七条、第四十五条之规定，非职工代表之黄事由股东会选举或更换;

董事任期由企业章程规定，但每届任期不得超过三年。

企业法第四卜四条规定，董事会设董事长一人，可以设副董事长,董事长、副董事长的

产生措施由企业章程规定。

2、实务分析

董事的任期可由企业章程规定，每届最长不得超过3年，但董事可连选连任。董事长、

副董事长的选举由企业章程规定，可规定由全体董事选举产生，也可约定由股东会选定，甚

至还可以规定由某个或某些股东推选H勺人员担任。同步，副董市长职位可设可不设，可以设

1人也可设多人。

实务中，对董事长、副董事长的选任，往往体现了股东之间的企业控制权之争。副董事

长职位也许成为摆设，也也许通过制度设计使2-3名副董事长对董事长形成有效制约，尚有

也许由副黄事长联合其他董事架空革事长。

3、操作提议

企业法对董事长、副董事长的产生无规定，故应注意在企业章程中明确董事长、副董事

长的产生措施，切不可表述为“董事长、副董事长的I产生按法律规定执行〃。

八、董事会职权、董事会的议事方式和表决程序

1、法律规定

根据企业法第四十六条的规定，董事会除行使法定的十项职权外，还可以根据企业章程

H勺规定行使增量职权。

企业法第四十八条规定，董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定H勺外，由企业章

程规定。董事会决策的表决，实行一人一票。

2、实务分析

如前文所提，董事会是企业经营管理层面的决策机构。企业章程可以在董事会日勺法定十

项职权外，扩充董事会的职权;也可以对董事会职权H勺行使进行限制。董事会职权H勺扩充体

现了股东会对黄事会卧J授权;对黄事会决策事项口勺限制，体现了股东对风险控制的谨慎态度;

当将本应由总经理决策的内容一部分升格至董事会讨论诀定期，则体现了企业经营II勺深入谨

慎。

综合对股东会、堇事会日勺职权划分及职权扩充或限制的自治授权来看，企业法对尤其重

要的事项明确划定分属于股东会、董事会管辖