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文档简介
云南省泸水市员额检察官遴选考试练习题及答案一、单项选择题(每题1分,共20分)1.下列关于法律原则的表述,正确的是()A.法律原则是法律规则的基础B.法律原则不具有规范性C.法律原则的适用方式是“全有或全无”D.法律原则不可以作为法官判案的依据答案:A解析:法律原则是法律规则的基础或本源,对法律规则的制定和适用具有指导意义,A选项正确。法律原则具有规范性,它为人们的行为提供了一定的准则和方向,B选项错误。法律规则的适用方式是“全有或全无”,而法律原则的适用则需要综合考虑各种因素,权衡不同原则之间的关系,C选项错误。在没有明确法律规则的情况下,法律原则可以作为法官判案的依据,D选项错误。2.我国刑法规定,对于累犯()A.可以从重处罚B.应当从重处罚C.可以加重处罚D.应当加重处罚答案:B解析:根据我国《刑法》第六十五条规定,被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。所以对于累犯应当从重处罚,B选项正确。3.下列哪种行为属于行政许可()A.税务机关对发票领购资格的审核B.公安机关对公民身份证的发放C.市场监督管理部门对企业设立登记的核准D.交通管理部门对车辆行驶证的发放答案:C解析:行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。市场监督管理部门对企业设立登记的核准,是赋予企业从事经营活动的资格,属于行政许可,C选项正确。税务机关对发票领购资格的审核是对纳税人发票领购条件的一种审查,不属于行政许可,A选项错误。公安机关对公民身份证的发放是证明公民身份的行为,不属于行政许可,B选项错误。交通管理部门对车辆行驶证的发放是对车辆上路行驶的一种登记和确认,不属于行政许可,D选项错误。4.下列关于刑事诉讼中辩护人的说法,正确的是()A.犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起,有权委托辩护人B.辩护人只能是律师C.被告人可以随时委托辩护人D.犯罪嫌疑人、被告人在押的,只能由其监护人、近亲属代为委托辩护人答案:A解析:根据《刑事诉讼法》第三十四条规定,犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起,有权委托辩护人;在侦查期间,只能委托律师作为辩护人。被告人有权随时委托辩护人,A选项正确,C选项表述不准确,因为犯罪嫌疑人在侦查期间有特殊规定。辩护人可以是律师,也可以是人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人,还可以是犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友,B选项错误。犯罪嫌疑人、被告人在押的,也可以由其本人委托辩护人,D选项错误。5.甲与乙签订了一份买卖合同,约定甲向乙交付一批货物,乙支付货款。甲按照约定交付了货物,但乙拒绝支付货款。甲可以向乙主张()A.违约责任B.侵权责任C.不当得利返还责任D.无因管理之债答案:A解析:违约责任是指合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时,应当承担的民事责任。在本题中,甲与乙签订了买卖合同,甲按照约定交付了货物,而乙拒绝支付货款,乙的行为构成违约,甲可以向乙主张违约责任,A选项正确。侵权责任是指行为人因过错侵害他人民事权益造成损害时,应当承担的民事责任,本题中乙的行为不构成侵权,B选项错误。不当得利是指没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的情形,本题中乙是基于合同关系取得货物,不属于不当得利,C选项错误。无因管理是指没有法定或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理的人,有权请求受益人偿还由此支出的必要费用,本题与无因管理无关,D选项错误。6.下列关于民事诉讼中举证责任的说法,正确的是()A.一般情况下,由原告承担举证责任B.所有的侵权纠纷都由被告承担举证责任C.举证责任倒置是指由被告承担全部举证责任D.当事人对自己提出的主张,有责任提供证据答案:D解析:根据《民事诉讼法》第六十七条规定,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。这就是“谁主张,谁举证”的原则,D选项正确。一般情况下,原告和被告都可能承担举证责任,具体取决于案件的情况和主张的内容,A选项错误。在侵权纠纷中,一般由原告对侵权行为、损害后果、因果关系等承担举证责任,但在一些特殊侵权纠纷中,如环境污染侵权、医疗损害侵权等,实行举证责任倒置,但不是所有侵权纠纷都由被告承担举证责任,B选项错误。举证责任倒置是指在某些特殊情况下,将通常由原告承担的举证责任部分或全部转移给被告承担,但不是由被告承担全部举证责任,C选项错误。7.下列关于检察权的表述,正确的是()A.检察权是一种行政权B.检察权的核心是法律监督C.检察机关只对刑事案件进行监督D.检察权由检察长独立行使答案:B解析:检察权是国家赋予检察机关对国家的宪法、法制的统一、正确实施进行监督的权力,其核心是法律监督,B选项正确。检察权具有司法权和行政权的双重属性,但它本质上是一种法律监督权,而不是单纯的行政权,A选项错误。检察机关不仅对刑事案件进行监督,还对民事、行政诉讼活动进行监督,C选项错误。检察权由检察机关依法独立行使,而不是由检察长独立行使,检察长在检察机关内部领导检察工作,但检察权的行使是集体意志的体现,D选项错误。8.下列哪种情形不属于国家赔偿的范围()A.行政机关违法拘留公民B.司法机关错误逮捕公民C.行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为D.检察机关违法对财产采取查封、扣押、冻结等措施答案:C解析:国家赔偿是指国家机关及其工作人员因行使职权给公民、法人及其他组织的人身权或财产权造成损害,依法应给予的赔偿。行政机关违法拘留公民、司法机关错误逮捕公民、检察机关违法对财产采取查封、扣押、冻结等措施都属于国家机关及其工作人员行使职权过程中造成的损害,属于国家赔偿的范围,A、B、D选项不符合题意。行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为,不属于国家机关行使职权的行为,因此不属于国家赔偿的范围,C选项符合题意。9.甲因涉嫌盗窃罪被公安机关立案侦查,在侦查过程中,甲如实供述了自己的罪行,并且还揭发了乙的抢劫犯罪行为。甲的行为属于()A.坦白B.自首C.立功D.坦白和立功答案:D解析:坦白是指犯罪嫌疑人被动归案后,如实供述自己罪行的行为。甲因涉嫌盗窃罪被公安机关立案侦查,如实供述了自己的罪行,属于坦白。立功是指犯罪分子揭发他人犯罪行为,查证属实,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等行为。甲揭发了乙的抢劫犯罪行为,属于立功。所以甲的行为属于坦白和立功,D选项正确。自首是指犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的行为,本题中甲是被动归案,不属于自首,B选项错误。10.下列关于物权的说法,正确的是()A.物权是一种请求权B.物权具有排他性C.物权的客体只能是物D.物权的设立必须经过登记答案:B解析:物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,物权具有排他性,B选项正确。物权是一种支配权,而请求权是指权利人请求他人为一定行为或不为一定行为的权利,A选项错误。物权的客体主要是物,但在法律有规定的情况下,权利也可以成为物权的客体,C选项错误。物权的设立有多种方式,并不是所有物权的设立都必须经过登记,例如动产的物权设立一般以交付为要件,D选项错误。11.下列关于行政复议的说法,正确的是()A.行政复议是一种行政诉讼行为B.行政复议的被申请人只能是行政机关C.行政复议必须采取书面审查的方式D.行政复议决定一经作出即发生法律效力答案:B解析:行政复议是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益,依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请,行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查,并作出行政复议决定的一种法律制度。行政复议是一种行政行为,而不是行政诉讼行为,A选项错误。行政复议的被申请人只能是作出具体行政行为的行政机关,B选项正确。行政复议原则上采取书面审查的办法,但申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时,可以向有关组织和人员调查情况,听取申请人、被申请人和第三人的意见,C选项错误。行政复议决定一般不是一经作出即发生法律效力,申请人对行政复议决定不服的,可以在法定期限内向人民法院提起行政诉讼,D选项错误。12.在刑事诉讼中,下列哪种情形不属于应当回避的情形()A.审判人员是本案当事人的近亲属B.检察人员与本案有利害关系C.证人是本案当事人的朋友D.侦查人员接受了本案当事人的请客送礼答案:C解析:根据《刑事诉讼法》规定,审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避:(一)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的;(二)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的;(三)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的;(四)与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的;(五)接受当事人及其委托的人的请客送礼,违反规定会见当事人及其委托的人的。证人是本案当事人的朋友,并不必然影响公正处理案件,不属于应当回避的情形,C选项符合题意。A、B、D选项均属于应当回避的情形。13.甲将自己的房屋出租给乙,在租赁期间,甲又将该房屋卖给丙。下列说法正确的是()A.乙在同等条件下有优先购买权B.甲与丙的买卖合同无效C.乙的租赁权因房屋所有权的转移而消灭D.丙可以要求乙立即搬离该房屋答案:A解析:根据《民法典》规定,出租人出卖租赁房屋的,应当在出卖之前的合理期限内通知承租人,承租人享有以同等条件优先购买的权利。所以乙在同等条件下有优先购买权,A选项正确。甲与丙的买卖合同是有效的,只是在乙行使优先购买权的情况下,丙可能无法取得房屋所有权,B选项错误。租赁物在承租人按照租赁合同占有期限内发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力,即“买卖不破租赁”,乙的租赁权不因房屋所有权的转移而消灭,C选项错误。丙在取得房屋所有权后,应当继续履行原租赁合同,不能要求乙立即搬离该房屋,D选项错误。14.下列关于犯罪中止的说法,正确的是()A.犯罪中止只能发生在犯罪预备阶段B.犯罪中止必须是自动放弃犯罪C.犯罪中止不需要有效地防止犯罪结果的发生D.对于中止犯,应当免除处罚答案:B解析:犯罪中止是指在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的行为。犯罪中止可以发生在犯罪预备阶段、犯罪实行阶段以及犯罪行为实行终了但犯罪结果尚未发生的阶段,A选项错误。犯罪中止必须是自动放弃犯罪,即行为人出于自己的意志而放弃犯罪意图,B选项正确。如果犯罪行为已经实行终了,要成立犯罪中止,必须有效地防止犯罪结果的发生,C选项错误。对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚,D选项错误。15.下列关于行政诉讼的说法,正确的是()A.行政诉讼的被告只能是行政机关B.行政诉讼的原告必须是具体行政行为的相对人C.行政诉讼的管辖一律由基层人民法院管辖D.行政诉讼不适用调解答案:A解析:行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益,依法向人民法院提起诉讼的活动。行政诉讼的被告只能是行政机关,A选项正确。行政诉讼的原告不一定是具体行政行为的相对人,与具体行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织也可以作为原告提起行政诉讼,B选项错误。行政诉讼的管辖有级别管辖和地域管辖之分,并不是一律由基层人民法院管辖,中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院也根据案件的性质和影响范围等因素管辖一定的行政诉讼案件,C选项错误。行政诉讼一般不适用调解,但行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解,D选项错误。16.甲、乙、丙三人共同出资设立了一家有限责任公司,甲以货币出资20万元,乙以实物出资10万元,丙以知识产权出资10万元。公司成立后,发现丙的知识产权实际价值只有5万元。则丙应当()A.补足其差额5万元B.不承担任何责任C.按照其实际出资比例行使股东权利D.向甲、乙承担违约责任答案:A解析:根据《公司法》规定,有限责任公司成立后,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。在本题中,丙以知识产权出资,实际价值低于公司章程所定价额,丙应当补足其差额5万元,A选项正确。B选项错误。丙应当按照公司章程规定的出资额行使股东权利,而不是按照实际出资比例,C选项错误。丙的行为不构成对甲、乙的违约责任,而是对公司的出资补足责任,D选项错误。17.下列关于民事诉讼中简易程序的说法,正确的是()A.简易程序只适用于基层人民法院及其派出法庭审理的民事案件B.简易程序的审理期限为3个月,不得延长C.简易程序只能由审判员一人独任审理D.适用简易程序审理的案件,必须一次开庭审结答案:A解析:简易程序是基层人民法院和它的派出法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件所适用的程序,A选项正确。简易程序的审理期限为3个月,有特殊情况需要延长的,经本院院长批准,可以延长1个月,B选项错误。简易程序一般由审判员一人独任审理,但在小额诉讼程序中,也可以由合议庭审理,C选项错误。适用简易程序审理的案件,不一定必须一次开庭审结,根据案件的具体情况,可以多次开庭审理,D选项错误。18.下列关于检察建议的说法,正确的是()A.检察建议只能针对行政机关提出B.检察建议不具有法律效力C.检察建议必须以书面形式提出D.被建议单位必须在规定的期限内回复答案:C解析:检察建议可以针对行政机关、有关单位等提出,不仅仅局限于行政机关,A选项错误。检察建议虽然不具有直接的法律效力,但具有一定的监督和指导作用,被建议单位应当重视并依法处理,B选项错误。检察建议必须以书面形式提出,这是检察建议的规范性要求,C选项正确。被建议单位一般应当在规定的期限内回复,但并不是绝对的,在特殊情况下可能存在无法按时回复的情形,D选项错误。19.甲因犯抢劫罪被判处有期徒刑10年,在服刑期间,甲认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现。甲可以()A.假释B.减刑C.暂予监外执行D.赦免答案:B解析:根据《刑法》规定,被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,在执行期间,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现的,或者有立功表现的,可以减刑。甲在服刑期间认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,符合减刑的条件,B选项正确。假释是指被判处有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子,在执行了一定时间的刑罚之后,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,不致再危害社会的,司法机关将其附条件地予以提前释放的一种刑罚执行制度。甲因犯抢劫罪被判处有期徒刑10年,根据法律规定,对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释,A选项错误。暂予监外执行是指对于被处无期徒刑、有期徒刑或者拘役的罪犯,由于符合法定情形,决定暂不收监或者收监以后又决定改为暂时监外服刑,由社区矫正机构负责执行的刑罚执行制度。本题中未提及甲符合暂予监外执行的情形,C选项错误。赦免是指国家以政令的形式,免除或者减轻犯罪人的罪责或者刑罚的一种制度,与本题中甲的情况无关,D选项错误。20.下列关于法律解释的说法,正确的是()A.法律解释只能由立法机关进行B.法律解释的目的是为了明确法律条文的含义C.法律解释不具有法律效力D.法律解释的方法只有文义解释一种答案:B解析:法律解释可以由立法机关、司法机关、行政机关等进行,并不是只能由立法机关进行,A选项错误。法律解释的目的是为了明确法律条文的含义,使法律能够准确适用于具体的案件和社会生活,B选项正确。正式的法律解释具有法律效力,例如立法解释、司法解释等,C选项错误。法律解释的方法有文义解释、体系解释、历史解释、目的解释等多种方法,D选项错误。二、多项选择题(每题2分,共20分)1.下列关于法律关系的说法,正确的有()A.法律关系是一种社会关系B.法律关系是以法律规范为前提而形成的社会关系C.法律关系是以权利和义务为内容的社会关系D.法律关系是由国家强制力保障的社会关系答案:ABCD解析:法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。它是一种社会关系,A选项正确。法律关系是以法律规范为前提而形成的社会关系,如果没有相应的法律规范,就不会形成法律关系,B选项正确。法律关系的内容是权利和义务,法律关系主体通过享有权利和履行义务来实现自身的利益和满足社会的需要,C选项正确。法律关系是由国家强制力保障的社会关系,当法律关系主体的权利受到侵犯或者义务不履行时,国家可以通过强制手段来保障法律关系的实现,D选项正确。2.下列哪些行为构成犯罪未遂()A.甲欲杀害乙,在举刀砍乙时,被乙躲过,乙逃脱B.甲盗窃银行保险柜,未能打开保险柜,未取得财物C.甲向乙的食物中投放毒药,乙因有急事未吃该食物,未发生中毒结果D.甲在运输毒品过程中,被公安机关抓获答案:ABC解析:犯罪未遂是指已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形。A选项中,甲欲杀害乙,已经举刀砍乙,着手实行了犯罪行为,但由于乙躲过这一意志以外的原因而未能得逞,构成犯罪未遂。B选项中,甲盗窃银行保险柜,已经着手实施盗窃行为,但未能打开保险柜,未取得财物,属于由于意志以外的原因未得逞,构成犯罪未遂。C选项中,甲向乙的食物中投放毒药,已经着手实行犯罪,但乙因有急事未吃该食物,未发生中毒结果,是由于意志以外的原因未得逞,构成犯罪未遂。D选项中,甲在运输毒品过程中,已经完成了运输毒品的行为,构成犯罪既遂,而不是犯罪未遂。3.行政行为的合法要件包括()A.主体合法B.内容合法C.程序合法D.形式合法答案:ABCD解析:行政行为的合法要件包括主体合法、内容合法、程序合法和形式合法。主体合法是指作出行政行为的主体必须具有行政主体资格,能够以自己的名义行使行政职权并承担相应的法律责任,A选项正确。内容合法是指行政行为所涉及的权利和义务等内容必须符合法律、法规的规定,不得与法律、法规相抵触,B选项正确。程序合法是指行政行为必须按照法定的程序进行,包括立案、调查取证、听证、作出决定等环节都要符合法律规定,C选项正确。形式合法是指行政行为必须符合法定的形式要求,如采用书面形式、加盖公章等,D选项正确。4.在刑事诉讼中,下列哪些人员有权委托诉讼代理人()A.被害人B.自诉人C.附带民事诉讼的原告人D.犯罪嫌疑人的近亲属答案:ABC解析:根据《刑事诉讼法》规定,被害人及其法定代理人或者近亲属,自诉人及其法定代理人,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,有权委托诉讼代理人。所以被害人、自诉人、附带民事诉讼的原告人有权委托诉讼代理人,A、B、C选项正确。犯罪嫌疑人的近亲属可以为犯罪嫌疑人委托辩护人,但不能委托诉讼代理人,D选项错误。5.下列关于物权变动的说法,正确的有()A.不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力B.动产物权的设立和转让,自交付时发生效力,但法律另有规定的除外C.因继承取得物权的,自继承开始时发生效力D.因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的,自事实行为成就时发生效力答案:ABCD解析:根据《民法典》规定,不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但是法律另有规定的除外,A选项正确。动产物权的设立和转让,自交付时发生效力,但是法律另有规定的除外,B选项正确。因继承取得物权的,自继承开始时发生效力,C选项正确。因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的,自事实行为成就时发生效力,D选项正确。6.下列哪些情形属于国家赔偿的范围()A.行政机关违法征收、征用财产B.司法机关错误判决公民有罪并执行刑罚C.行政机关工作人员在行使职权时殴打公民致其身体伤害D.检察机关违法对公民采取拘留措施答案:ABCD解析:国家赔偿是指国家机关及其工作人员因行使职权给公民、法人及其他组织的人身权或财产权造成损害,依法应给予的赔偿。行政机关违法征收、征用财产,侵犯了公民、法人及其他组织的财产权,属于国家赔偿的范围,A选项正确。司法机关错误判决公民有罪并执行刑罚,侵犯了公民的人身自由权和生命健康权,属于国家赔偿的范围,B选项正确。行政机关工作人员在行使职权时殴打公民致其身体伤害,属于行政机关工作人员在行使职权过程中侵犯公民人身权的情形,属于国家赔偿的范围,C选项正确。检察机关违法对公民采取拘留措施,侵犯了公民的人身自由权,属于国家赔偿的范围,D选项正确。7.下列关于民事诉讼中证据的说法,正确的有()A.证据必须具有客观性、关联性和合法性B.当事人对自己提出的主张,有责任提供证据C.人民法院有权向有关单位和个人调查取证D.证人应当出庭作证,确有困难不能出庭的,经人民法院许可,可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证答案:ABCD解析:证据必须具有客观性、关联性和合法性,这是证据的基本属性,A选项正确。根据“谁主张,谁举证”的原则,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据,B选项正确。人民法院有权向有关单位和个人调查取证,有关单位和个人不得拒绝,C选项正确。证人应当出庭作证,确有困难不能出庭的,经人民法院许可,可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证,D选项正确。8.检察人员在办理案件过程中,应当遵守的职业道德规范包括()A.忠诚B.公正C.清廉D.文明答案:ABCD解析:检察人员在办理案件过程中,应当遵守的职业道德规范包括忠诚、公正、清廉、文明。忠诚要求检察人员忠于党、忠于国家、忠于人民、忠于宪法和法律,始终保持政治上的坚定和清醒,坚决贯彻执行党的路线方针政策,不断增强政治意识、大局意识、核心意识、看齐意识,坚定中国特色社会主义道路自信、理论自信、制度自信、文化自信,A选项正确。公正要求检察人员依法履行职责,不受行政机关、社会团体和个人的干涉,坚持以事实为根据,以法律为准绳,做到实体公正和程序公正,B选项正确。清廉要求检察人员严格遵守廉洁自律的各项规定,清正廉洁,不徇私情,不谋私利,自觉抵制各种腐朽思想的侵蚀,C选项正确。文明要求检察人员在执法过程中注重言行举止,尊重当事人和其他诉讼参与人的人格尊严,使用文明规范的语言和行为,体现司法的人文关怀,D选项正确。9.下列关于合同效力的说法,正确的有()A.依法成立的合同,自成立时生效B.附生效条件的合同,自条件成就时生效C.附生效期限的合同,自期限届至时生效D.无民事行为能力人订立的合同无效答案:ABCD解析:根据《民法典》规定,依法成立的合同,自成立时生效,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外,A选项正确。附生效条件的合同,自条件成就时生效;附解除条件的合同,自条件成就时失效,B选项正确。附生效期限的合同,自期限届至时生效;附终止期限的合同,自期限届满时失效,C选项正确。无民事行为能力人实施的民事法律行为无效,所以无民事行为能力人订立的合同无效,D选项正确。10.下列关于行政复议与行政诉讼的关系,说法正确的有()A.一般情况下,公民、法人或者其他组织可以先申请行政复议,对复议决定不服的,再向人民法院提起行政诉讼B.公民、法人或者其他组织也可以直接向人民法院提起行政诉讼C.法律、法规规定应当先申请行政复议,对复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的,依照法律、法规的规定D.行政复议和行政诉讼不能同时进行答案:ABCD解析:一般情况下,公民、法人或者其他组织对行政行为不服的,可以先申请行政复议,对复议决定不服的,再向人民法院提起行政诉讼;也可以直接向人民法院提起行政诉讼,A、B选项正确。法律、法规规定应当先申请行政复议,对复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的,依照法律、法规的规定,这就是所谓的“复议前置”,C选项正确。行政复议和行政诉讼不能同时进行,公民、法人或者其他组织已经申请行政复议,在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的,人民法院不予受理;公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼,人民法院已经依法受理的,不得申请行政复议,D选项正确。三、简答题(每题10分,共30分)1.简述检察机关的法律监督职能。检察机关的法律监督职能是其核心职能,具有重要的法治意义,主要体现在以下几个方面:刑事诉讼监督立案监督:检察机关对公安机关的立案活动进行监督。对于公安机关应当立案而不立案,或者不应当立案而立案的情况,检察机关有权要求公安机关说明理由。如果理由不成立,检察机关可以通知公安机关立案或者撤销案件。这有助于防止有案不立、违法立案等问题,保障刑事诉讼的公正启动。侦查监督:在侦查阶段,检察机关对公安机关等侦查机关的侦查活动是否合法进行监督。包括监督侦查机关采取的强制措施是否合法,如拘留、逮捕的适用是否符合法定条件和程序;侦查机关收集证据的行为是否合法,有无刑讯逼供、暴力取证等违法行为。通过侦查监督,确保侦查活动依法进行,保障犯罪嫌疑人的合法权益。审判监督:检察机关对人民法院的刑事审判活动进行监督。一方面,对法院的判决、裁定是否正确进行监督,对于确有错误的判决、裁定,检察机关可以依法提出抗诉。另一方面,对审判活动的程序是否合法进行监督,如法庭审理是否遵守法定程序,是否保障了当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利等。执行监督:检察机关对刑罚执行机关的执行活动进行监督。包括对监狱、看守所等场所的刑罚执行活动是否合法进行监督,如对减刑、假释、暂予监外执行的适用是否符合法定条件和程序进行监督;对社区矫正机构的社区矫正活动进行监督,确保社区矫正工作依法开展。民事诉讼监督对生效裁判的监督:检察机关对人民法院已经发生法律效力的民事判决、裁定、调解书,发现有法律规定的情形时,可以依法提出抗诉或者检察建议。例如,发现原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的,或者适用法律确有错误的,检察机关可以通过抗诉等方式启动再审程序,纠正错误的裁判。对审判程序的监督:检察机关对人民法院的民事诉讼审判程序是否合法进行监督。如监督审判人员在审理案件过程中是否存在违反法定程序的行为,是否保障了当事人的辩论权等诉讼权利。对于审判程序中的违法行为,检察机关可以提出检察建议,督促法院予以纠正。对执行活动的监督:检察机关对人民法院的民事执行活动进行监督。监督法院的执行行为是否合法,是否存在违法采取执行措施、怠于执行等问题。对于执行活动中的违法行为,检察机关可以提出检察建议,促进执行活动依法进行。行政诉讼监督对生效裁判的监督:与民事诉讼类似,检察机关对人民法院已经发生法律效力的行政判决、裁定、调解书,发现有法定情形时,可以依法提出抗诉或者检察建议。监督行政诉讼裁判的合法性,保障公民、法人和其他组织的合法权益,维护行政法治秩序。对审判程序的监督:检察机关对人民法院的行政诉讼审判程序进行监督,确保审判活动依法进行,保障当事人的合法权益。对行政机关依法行政的监督:检察机关在行政诉讼监督过程中,还可以对行政机关的行政行为是否合法进行监督。对于行政机关违法行使职权或者不行使职权的行为,检察机关可以依法提出检察建议,督促行政机关依法行政。公益诉讼民事公益诉讼:检察机关在履行职责中发现破坏生态环境和资源保护、食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为,在没有适格主体或者适格主体不提起诉讼的情况下,可以向人民法院提起民事公益诉讼。通过民事公益诉讼,要求侵权人承担停止侵害、赔偿损失等民事责任,维护社会公共利益。行政公益诉讼:检察机关在履行职责中发现生态环境和资源保护、食品药品安全、国有财产保护、国有土地使用权出让等领域负有监督管理职责的行政机关违法行使职权或者不作为,致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的,应当向行政机关提出检察建议,督促其依法履行职责。行政机关不依法履行职责的,检察机关依法向人民法院提起行政公益诉讼,督促行政机关依法行政,保护国家利益和社会公共利益。2.简述犯罪未遂的概念、特征和处罚原则。概念犯罪未遂是指已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的犯罪形态。它是犯罪的未完成形态之一,处于犯罪实行阶段但未能达到既遂状态。特征已经着手实行犯罪:这是犯罪未遂与犯罪预备的重要区别。着手实行犯罪是指行为人已经开始实施刑法分则规定的具体犯罪构成要件的行为。例如,在故意杀人罪中,行为人举刀砍向被害人的行为就是着手实行犯罪;在盗窃罪中,行为人开始撬门进入他人住宅准备窃取财物的行为就是着手实行犯罪。着手实行犯罪标志着犯罪行为已经进入了实行阶段,对法益产生了现实的、紧迫的危险。犯罪未得逞:犯罪未得逞是犯罪未遂的核心特征。它是指犯罪行为没有达到既遂的状态。不同的犯罪,其既遂的标准不同。例如,在结果犯中,犯罪未得逞表现为没有发生法定的犯罪结果,如故意杀人罪中,被害人没有死亡;在行为犯中,犯罪未得逞表现为没有完成法定的犯罪行为,如脱逃罪中,行为人没有逃离监管场所。由于犯罪分子意志以外的原因:犯罪分子意志以外的原因是指违背犯罪分子本意的原因。这些原因能够阻止犯罪行为达到既遂状态。意志以外的原因可以分为三类:一是外界的客观障碍,如被害人的反抗、第三人的阻止、自然力的阻碍等;二是犯罪分子自身能力的限制,如行为人在实施犯罪过程中突然患病、体力不支等;三是犯罪分子对客观事实的认识错误,如行为人误将白糖当作毒药投放,导致未能发生预期的危害结果。处罚原则根据我国《刑法》规定,对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。这一处罚原则体现了罪刑相适应的原则。由于犯罪未遂的社会危害性相对既遂犯较小,所以在处罚上可以从轻或者减轻。但是,是否从轻或者减轻处罚,要根据案件的具体情况进行判断。对于犯罪性质恶劣、情节严重的未遂犯,也可以不从轻或者减轻处罚。例如,一些暴力犯罪的未遂犯,如果其犯罪手段极其残忍、主观恶性极大,即使是未遂,也可以与既遂犯处以相同的刑罚。3.简述行政诉讼中被告的举证责任。在行政诉讼中,被告承担举证责任是行政诉讼的一项重要原则,这一原则具有重要的法律意义,主要体现在以下几个方面:举证责任的分配依据《行政诉讼法》规定,被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。这是因为行政行为是行政机关单方面作出的,行政机关在作出行政行为时应当遵循“先取证、后裁决”的原则,即行政机关应当在收集充分的证据和依据的基础上作出行政行为。因此,在行政诉讼中,由被告承担举证责任符合行政行为的作出过程和特点,也有利于保障原告的合法权益。举证范围作出行政行为的证据:被告应当提供证明行政行为合法性的事实依据。例如,在行政处罚案件中,被告应当提供证明原告存在违法行为的证据,如现场检查笔录、证人证言、鉴定结论等;在行政许可案件中,被告应当提供证明原告符合许可条件的证据。所依据的规范性文件:被告应当提供作出行政行为所依据的法律、法规、规章以及其他规范性文件。这些规范性文件是行政行为的合法性依据,被告需要证明其作出的行政行为是有法律依据的。举证期限被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和
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