尽职调查保密协议

尽职调查保密协议一、尽职调查保密协议的核心价值与法律定位尽职调查保密协议，顾名思义，是指在特定商业交易的尽职调查阶段，由信息提供方（通常为目标公司或被调查方）与信息接收方（通常为投资方、收购方或其顾问）签署的，旨在规范双方在信息交换过程中的保密权利与义务的法律契约。其核心价值在于：1.构建信任基础：通过明确的保密承诺，信息提供方能够放心地披露关键信息，信息接收方则获得了接触敏感信息的合法途径，从而为尽职调查的深入开展扫清障碍。2.界定权利义务：清晰划分保密信息的范围、保密义务的内容、履行方式及期限，使双方在信息处理上有章可循。3.防范法律风险：一旦发生信息泄露，协议将成为追究泄密方法律责任、挽回经济损失的重要依据。从法律定位看，此类协议本质上属于合同范畴，受《民法典》等相关法律法规的约束。其核心条款围绕“保密”这一特殊债权债务关系展开，兼具诺成性、双务性和有偿性（通常以获取调查机会或潜在商业利益为对价）的特点。二、协议主体的明确与扩展：谁是保密义务的承担者？协议主体的界定看似简单，实则关乎责任的归属与追索。1.核心主体：通常为信息提供方（DisclosingParty）和信息接收方（ReceivingParty）。提供方一般是掌握核心信息的目标企业；接收方则是因商业目的需要获取信息进行调查的一方。2.“接收方关联方”的纳入：这是实践中的关键一环。接收方为开展尽职调查，往往需要其内部特定团队成员（如投资部、法务部、财务部人员）、外部专业顾问（如律师事务所、会计师事务所、咨询公司）参与。因此，协议中必须明确将这些“代表接收方行事的人员”或“接收方的关联方”纳入保密义务的承担主体范围。*注意事项：接收方需确保其关联方或聘请的顾问同样遵守保密义务，可要求其签署独立的保密承诺函，或在与顾问的委托合同中明确保密条款。协议中可约定接收方对其关联方的泄密行为承担连带责任。3.第三方的审慎对待：除非经提供方事先书面同意，接收方不得将保密信息披露给协议约定之外的任何第三方。若确需向特定第三方披露（如潜在的共同投资方），必须获得提供方明确授权，并要求该第三方同样遵守保密义务。三、“保密信息”的界定：清晰是前提，模糊是陷阱“保密信息”（ConfidentialInformation）的定义是整个协议的灵魂，其范围界定的宽窄直接影响协议的实际效果。1.定义方式：*概括式：首先给出一个总括性定义，例如“指信息提供方在本协议项下，为特定商业目的向接收方披露的，具有商业价值且不为公众所知悉的所有信息”。*列举式：为增强可操作性，应详细列举保密信息的常见类型，例如：*财务数据（如未公开的财务报表、预算、成本结构）；*经营信息（如客户名单、供应商信息、销售策略、市场分析、未公开的重大合同）；*技术信息（如专利、商标、著作权、技术方案、源代码、工艺流程、研发成果）；*管理信息（如组织架构、核心人员薪酬、股权激励计划、内部管理制度）；*与本次交易相关的信息（如交易意向、谈判策略、估值基础）；*以口头、书面、电子数据、实物等任何形式存在的信息载体。*排除式：明确哪些信息不属于保密信息，即“非保密信息”的范围（详见下文“保密义务的例外”）。2.信息的标识与证明：*明示标识：提供方应尽可能对披露的保密信息进行明确标识（如标注“保密”、“Confidential”字样）。*默示保密：对于一些虽未明示标识，但根据其性质和披露场景应能合理判断为保密信息的，接收方仍负有保密义务。协议中可约定“接收方应根据信息的性质和提供方的合理期望，判断该信息是否为保密信息”。*举证责任：提供方需对其主张的“保密信息”的存在、内容及保密性承担举证责任。四、保密义务的核心内容：接收方应如何行为？接收方的保密义务是协议的核心条款，应具体、明确。1.保密与妥善保管义务：接收方应采取与保护自身同等重要商业秘密相同的谨慎措施（通常约定为“合理的谨慎措施”或“高度的注意义务”），对保密信息进行严格保密和妥善保管，防止未经授权的接触、使用或披露。2.限制使用范围义务：接收方只能将保密信息用于“本协议约定的特定商业目的”（即开展尽职调查及相关的商业决策评估），不得用于任何其他目的。3.限制披露范围义务：仅可向其内部确有必要知悉该等信息的人员及已签署保密承诺的外部顾问披露，且应告知该等人员保密义务的内容。4.禁止复制与传播义务：未经提供方书面同意，不得擅自复制、摘录、摘抄、传播保密信息，除非为履行本协议义务所必需且采取了同样的保密措施。5.及时通知与协助义务：若发现保密信息存在泄露或被滥用的风险或事实，接收方应立即通知提供方，并采取合理措施协助提供方防止损失扩大。五、保密义务的例外：并非所有信息都需要保密为避免保密义务的绝对化和不合理负担，协议中必须明确约定保密义务的例外情形。常见的例外包括：1.公开可得信息：在披露时已为公众普遍可得的信息，或在披露后非因接收方过错而进入公有领域的信息。2.接收方在披露前已合法拥有的信息：需有证据证明接收方在未违反任何保密义务的情况下已经知悉该信息。3.从第三方合法获取的信息：该第三方应拥有合法的信息所有权或披露权，且未对接收方施加保密义务。4.依法律法规或有权机关要求披露的信息：例如，根据法院判决、仲裁裁决或政府监管机构的强制性要求。在此情况下，接收方应在合理期限内（如有可能，在披露前）通知提供方，以便提供方寻求保护措施，并应仅披露法律要求的最低限度信息。5.接收方独立开发的信息：接收方在未使用任何保密信息的情况下，通过自身独立研发或努力获得的信息。6.经提供方事先书面同意披露的信息。六、保密期限：义务何时终止？保密期限（Term）的约定至关重要，它关系到保密义务的持续时间。1.一般期限：通常自协议生效之日起算，至特定事件发生后一段时间届满，或直接约定一个固定的期限。*与交易挂钩：例如，“自本协议签署之日起至本次潜在交易最终完成或确定终止后X年止”。*固定期限：例如，“自本协议签署之日起X年”。2.期限的合理性：期限的长短应根据信息的性质、商业惯例及行业特点确定。对于一般商业信息，3-5年可能较为常见；对于核心技术秘密或具有长期商业价值的信息，期限可适当延长。3.特别注意：即使在保密期限届满后，接收方因故意或重大过失泄露保密信息并给提供方造成损失的，提供方仍有权追究其法律责任。七、泄密的后果：违约责任的设定与追索明确的违约责任是保障协议履行的威慑力量。1.赔偿损失：这是最主要的违约责任形式。应明确接收方因其违约行为（包括其关联方的违约行为）给提供方造成的直接损失、间接损失（如商誉损失、预期利润损失，对此的约定可能存在争议，需谨慎措辞）承担赔偿责任。2.禁令救济：鉴于商业秘密的特殊性，一旦泄露可能造成不可挽回的损失，协议中可约定提供方有权在泄密发生或有发生之虞时，请求法院颁发临时禁令或永久禁令，禁止接收方继续泄露或使用保密信息。3.其他责任：如支付违约金（需注意违约金数额的合理性，避免过高或过低）、承担提供方为追索权利而支出的合理费用（如律师费、诉讼费、保全费等）。4.责任限制：接收方通常会要求对其责任进行一定限制，例如约定赔偿上限（不超过特定金额或交易金额的一定比例），或排除对间接损失、consequentialdamages的赔偿（对此提供方需审慎评估）。八、协议的生效、终止与其他重要条款1.生效条件：通常自双方法定代表人或授权代表签字并加盖公章（或合同专用章）之日起生效。2.终止情形：*保密期限届满；*双方书面同意终止；*特定交易目的实现或确定无法实现（但已产生的保密义务不受影响）；*一方严重违约导致合同目的无法实现，守约方有权解除合同。*重要提示：协议的终止并不当然免除接收方在协议有效期内已产生的保密义务及可能的违约责任。3.信息的返还与销毁：协议终止后，或经提供方书面要求，接收方应立即停止使用保密信息，并根据提供方的要求，返还或销毁（并提供书面证明）其持有的全部保密信息的原件、复印件、摘录件及任何形式的存储介质，并不得保留任何备份。但接收方可根据法律法规要求或为维护自身合法权益（如应对诉讼）而保留少量副本，但仍需对该等副本承担保密义务。4.独立性条款：明确本保密协议的效力独立于双方就潜在商业交易所可能签署的主协议。即使主协议未签署或无效，本保密协议的条款仍然有效。5.争议解决与法律适用：约定因本协议引起的争议适用何种法律（通常为中国法律），以及通过何种方式解决（协商、仲裁或诉讼）。若选择仲裁，需明确仲裁机构和仲裁规则；若选择诉讼，需约定管辖法院。6.完整协议与修改：声明本协议构成双方就保密事宜达成的完整理解，取代先前的所有口头或书面约定。对本协议的任何修改或补充，均须以书面形式并经双方签署后方能生效。九、实践操作中的风险防范与谈判要点1.提供方的视角：*“宽进严出”：在披露信息前，审慎评估每一项信息的保密级别和披露的必要性，避免“一股脑”全盘托出。*细化定义：尽可能细化“保密信息”的定义和范围，明确“关联方”的具体所指。*控制流向：严格控制信息披露的对象和范围，要求接收方提供其内部接触信息人员的名单。*期限与返还：争取合理的保密期限，并明确信息返还与销毁的具体要求。2.接收方的视角：*明确目的：确保保密信息的使用仅限于“特定商业目的”，避免承担过度的义务。*合理例外：确保“保密义务例外”条款的完整性，尤其是法律法规要求披露的情形。*责任限制：争取对赔偿责任（尤其是间接损失）和赔偿金额进行合理限制。*第三方责任：明确对关联方和顾问行为的责任边界，要求提供方直接向违约第三方主张权利（在特定情况下）。3.谈判技巧：*平衡原则：保密协议的目的是促成交易而非阻碍交易，双方应在保护商业秘密与促进信息流通之间寻求平衡。*聚焦核心：对于“保密信息”的定义、“关联方”的范围、“保密期限”、“违约责任”等核心条款，应据理力争，明确约定。*灵活性：对于非核心条款，可适当让步，以推动协议的尽快签署。结语一份高质量的尽职调查保密协议，是商