教学材料《经济法》-第八章

第一节公司和公司法概述一、公司的概念和特征（一）公司的概念依据《公司法》法的规定，公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。（二）公司的特征１.公司是以盈利为目的的企业组织盈利是股东设立公司最基本的目的。从法律意义上讲，它应当包括两层含义：下一页返回第一节公司和公司法概述（１）公司在从事经营活动时以获取利润为目的。（２）公司获取利润的最终目的是将所获得的利润分配给股东。２.公司具有独立的法人地位法人就是具有民事权利能力和民事行为能力，能够独立享有民事权利、承担民事义务的组织。法人的特征在于它具有独立的人格、独立的组织机构、独立的财产和独立承担民事责任。公司也是一个法人，也具有法人地位。公司法人的法律性质表现得比其他法人更为突出、更为充分。具体表现为：（１）公司拥有独立的财产。上一页下一页返回第一节公司和公司法概述独立财产既是公司赖以经营的物质基础，也是公司对外承担责任的物质保障，营利性的公司法人更需要独立的财产。公司的财产从成立之初来自全体股东的出资。公司的产权关系：从公司法的原理上看，公司对股东出资的财产享有所有权或者其他的财产权，而股东在财产出资于公司之后享有的是一种股权。（２）公司设有独立的组织机构。独立的组织机构是一个法人进行正常经营活动的组织条件。对于公司来说，其组织条件的规定要比一般的法人要求得更为具体、严格，公司要设立股东会、董事会、监事会、经理等组织机构。这种组织机构更有利于保证公司高效、科学的管理，能够取得更好的经营效益。上一页下一页返回第一节公司和公司法概述（３）公司独立承担财产责任。一个公司的独立法人地位最突出的有两个：一是独立财产；二是独立的责任。独立的责任在确定一个组织是否具有独立法人地位的时候更为重要。独立责任包含三个方面：公司责任与股东责任的独立，公司责任与其工作人员责任的独立，公司责任与其他公司和法人组织责任的独立。公司和其他组织之间可能有千丝万缕的联系，但在财产责任上是独立的。３.公司是以股东投资为基础组成的社团法人（１）公司是一个社团法人。传统公司法都是把公司界定为以股东投资为基础的社团法人。上一页下一页返回第一节公司和公司法概述社团法人就是由若干的社员组成的团体，公司是由两个以上股东组成的，所以是一个社团法人。１９９３年的《公司法》是不承认一人公司的，只允许国家单独投资设立国有独资公司，这是典型的社团性的标志，公司必须是一个社团，社团要有两个以上的成员。后来，人们分析了公司法改革的国际潮流，同时也根据我国现实中存在一人公司的事实，最终对一人公司采取了完全认可、完全承认的态度。（２）公司法人以股东投资为基础。除了营利性之外，公司法人与一般社团法人的区别就是以社员的投资为基础。上一页下一页返回第一节公司和公司法概述出资也是股东最基本的义务，如果股东违反了出资的义务，就会导致相应的法律后果，要对公司或债权人承担相应的法律责任。４.公司是以法定的条件和程序成立的企业法人所有的法人都要依法成立，公司也不例外，公司是依照《公司法》规定的条件和程序设立的。严格的公司法意义上的公司就是有限责任公司和股份有限公司，其他的所谓的公司并不是按照《公司法》规定的条件和程序设立的，不受《公司法》调整。从一般原理说，股份有限公司和有限责任公司适用《公司法》，而外商投资公司跟《公司法》有密切的关联，《外商投资企业法》可以说是《公司法》的特别法，《公司法》对此有专门的规定。上一页下一页返回第一节公司和公司法概述二、公司的分类按照不同的标准，从不同角度，可以对公司进行不同的分类。（一）根据公司股东责任的不同进行划分根据公司股东责任的不同，可将公司分为无限公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司。１.无限公司无限公司是指由两个以上股东组成，全体股东对公司债务承担无限连带责任的公司。２.有限责任公司上一页下一页返回第一节公司和公司法概述有限责任公司是指由一定人数以上股东共同出资，股东以其出资为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。３.股份有限公司股份有限公司是指由一定人数的股东发起设立，并且可以通过发行股票筹集资本，全部资本分为均等股份，股东以其所认购的股份为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。４.两合公司上一页下一页返回第一节公司和公司法概述两合公司是指由一人以上的无限责任股东与一人以上的有限责任股东所组成的公司，其中无限责任股东对公司债务承担无限连带责任，有限责任股东仅以其出资额为限承担有限责任。（二）根据公司的信用基础不同进行划分根据公司的信用基础不同进行划分，可将公司分为人合公司、资合公司及人合兼资合公司。１.人合公司人合公司指公司的经营活动是以股东的个人信用、声誉或地位作为其对外活动基础的公司。２.资合公司上一页下一页返回第一节公司和公司法概述资合公司是指以资本的结合作为对外经营活动的信用基础的公司。３.人合兼资合公司人合兼资合公司是指兼取股东个人信用和公司资本作为其对外活动基础的公司。（三）根据两个公司间的控制关系进行划分根据两个公司间的控制关系进行划分，可将公司分为母公司和子公司。１.母公司母公司又称控股公司，是指拥有另一个公司一定比例的股权或股份，并能够控制另一个公司的公司。上一页下一页返回第一节公司和公司法概述２.子公司子公司又称被控股公司，是指被另一个公司拥有一定比例的股权或股份，并被另一个公司控制的公司。母公司和子公司都为独立的法人，各自有自己的名称、章程、组织机构，独立地对外进行经营活动。母公司可以有若干个子公司。（四）根据公司的内部管辖关系进行划分根据公司的内部管辖关系进行划分,可将公司分为本公司与分公司。１.本公司本公司又称为总公司，是指依法设立，用以管辖公司全部组织的具有企业法人资格的公司本身。上一页下一页返回第一节公司和公司法概述２.分公司分公司是指由公司依法设立，并以本公司名义进行经营活动，其法律后果由本公司承担的分支机构。（五）根据公司的国籍不同进行划分根据公司的国籍不同进行划分，可以将公司分为本国公司、外国公司和跨国公司。１.本国公司本国公司是指具有本国国籍，依本国法享受权利、履行义务的公司。２.外国公司上一页下一页返回第一节公司和公司法概述外国公司是指依外国法设立，不具有本国国籍的公司。３.跨国公司跨国公司是指具有两个以上国籍，由分布在不同国家的实体组成的公司。（六）根据公司股票是否上市进行交易进行划分根据公司股票能否公开转让进行划分，可将公司分为上市公司和不上市公司。在英美法系中，不上市公司称为少数人公司或不公开公司，是指其股份全部由设立公司的股东所拥有、股票不能在证券交易所公开挂牌、不能在证券交易市场自由交易的公司。上一页下一页返回第一节公司和公司法概述上市公司称为多数人公司或公开公司，是指可以公开招股，股票在证券交易所公开挂牌，可以在证券交易市场自由交易的公司。在大陆法中，上市公司指股票获准上市的公司。与上市公司相对应的公司均为不上市公司。三、公司法的概念和适用范围（一）公司法的概念公司法有广义和狭义之分，广义的公司法是指规定公司的设立、组织、活动、解散及其他对内对外关系的法律规范的总称。公司法是我国法律体系中的重要组成部分，是规范市场主体的重要法律。上一页下一页返回第一节公司和公司法概述它除包括《中华人民共和国公司法》外，还包括其他法律，行政法规中有关公司的规定。狭义的公司法是指《中华人民共和国公司法》，简称《公司法》，于１９９３年１２月２９日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过，自１９９４年７月１日起施行，１９９９年１２月２５日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议第一次修正，２００４年８月２８日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议第二次修正，２００５年１０月２７日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订；２０１３年１２月２８日第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议修订，自２０１４年３月１日起施行。上一页下一页返回第一节公司和公司法概述２０１４年最新《公司法》全文共１３章２１８条，本次《公司法》修改的最大亮点有：将注册资本制改为认缴制，放宽注册资本等级条件，简化登记事项和登记条件。（二）公司法的适用范围我国公司法中所称公司有其特定适用范围：其一，依据属地主义原则，为依照《公司法》在中国境内设立的公司；其二，组织形式仅限于有限责任公司和股份有限公司，立法未对其他公司组织形式作规定，在实践中则不允许设立。上一页返回第二节公司的一般原理一、公司的设立（一）公司设立的概念公司设立，是指发起人或者公司的设立人依照公司法的规定，在公司成立之前所进行的目的在于取得公司主体资格，使得公司能够依法成立的全部活动和行为。（二）公司设立的原则所谓公司设立的原则，是指一个国家在法律上对公司设立的基本方式所做的要求，也就是以怎么样的程序来规范公司的设立。不同的时期、不同的国家对公司的设立采取了不同的原则或立法主义。概括起来，可以归纳为以下几个：下一页返回第二节公司的一般原理１.自由主义公司的设立完全听凭当事人的自愿，法律不做任何的限制。２.特许主义公司的设立必须以国家元首发布特别命令或者议会颁发特别法令的形式予以认可。３.核准主义（许可主义或审批主义）公司的设立除了具备法律规定的条件之外，还必须经过政府主管机关的审核批准，否则不能成立。４.准则主义上一页下一页返回第二节公司的一般原理设立公司不需要经过政府主管部门的审批，只要具备法律规定的条件即可成立。５.严格的准则主义进一步严格了设立的条件,进一步加重了设立过程中发起人的责任。目前世界各国采取的主要立法原则是准则主义，我国很长一段时期实行的是许可主义，这是由我国长期的经济体制所决定的。在计划经济之下，国家对经济生活进行全面的管理和干预，包括对公司的设立也采取了严格的许可和审批。随着经济体制的改革，我国从计划经济走向市场经济，在公司的设立原则上也发生了重大变化。上一页下一页返回第二节公司的一般原理１９９３年《公司法》颁布时把公司设立原则由原来的许可主义转为准则主义和许可主义并存的新的原则：对一般的公司不再要求行政审批，只要符合法律规定的条件，就可以申请登记注册；只有一些特殊的行业、特殊的经营活动才需要有关主管机关的批准。这些特殊行业通常涉及国计民生、公共利益、社会安全等，例如，烟草行业，一些食品卫生产品、军工产品的生产，一些文化产业公司的设立，等等。１９９３年的《公司法》还特别规定股份有限公司的设立必须经过审批，实行的是完全的许可主义，而这种审批的层次还比较高，要求必须经省级以上人民政府的审批。上一页下一页返回第二节公司的一般原理经过这二十几年的发展，我国在很多方面都有了重大发展和突破，在公司制度上也要求进行相应的改革。《公司法》也有很多方面的改革，在公司设立的制度上也发生了许多重要的变化，其中在公司设立的原则上进一步弱化了许可主义，其中一个具体的变化是对股份公司的设立取消了由省级以上人民政府审批的规定，而采取了与有限公司设立完全相同的原则。《公司法》第６条规定：“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。上一页下一页返回第二节公司的一般原理法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。”（三）公司设立的方式１.发起设立发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。发起设立成本比较低，程序比较简单，一般适合于中小公司。根据公司法的规定，发起设立既可以用于有限公司的设立，也可以用于股份公司的设立。股份公司可以发起设立，也可以募集设立。２.募集设立上一页下一页返回第二节公司的一般原理《公司法》第７７条规定：“募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司。”《公司法》对募集设立的定义及其范围做了调整，原《公司法》只规定了向社会公开募集，现行《公司法》增加了“向特定对象募集”，这就使募集设立又分为两种情况：一种是公开募集（公募）；另一种是向特定对象募集（私募）。长期以来，我国《公司法》没有规定私募，只规定了公募，但在实践中，有很多公司在进行私募的活动，有时候这种行为被认定为非法集资行为而被追究法律责任。上一页下一页返回第二节公司的一般原理在实践中的确存在着向特定对象发行和募集的需要，比如有限公司改制要发行股份，就向原来企业的职工发行，这算发起设立还是募集设立并不确定，还有的公司向有合作关系的公司发行股份，这在理论上是典型的私募发行。为适应现实的需求，就在原来的公开发行的规定上同时增加了“向特定对象”发行，即私募发行。《公司法》第７８条规定：“设立股份有限公司，应当有２人以上２００人以下的发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。规定人数上限的原因与募集设立有关。”上一页下一页返回第二节公司的一般原理法律对发起设立规定得很宽，而对公开募集规定得很严，有一套严格的审批和监管的制度和安排，在实践中，某些人会利用发起设立来达到公开募集的目的，这就是第７８条规定200人限制的原因。（四）公司设立的登记１.公司设立登记的概念公司设立的登记是整个公司登记中的一种。公司登记是指公司在设立、变更、终止时由申请人向注册登记机关提出申请，主管机关审查无误后予以核准，并记载法定登记事项的行为。这种登记的法律性质是一种公示，也就会产生公示的法律效力。公司登记有三种：设立登记、变更登记、解散登记。上一页下一页返回第二节公司的一般原理公司的设立登记，是指在设立行为完成后发起人向登记机关提出申请，主管机关审查认为符合法定条件而予以注册登记并颁发营业执照的行为。２.公司设立登记的程序（１）名称的预先核准登记；（２）提出正式的登记申请，设立有限公司通常由全体股东指定的代表或者委托的代理人作申请人，设立国有独资公司通常由国家授权的机构或部门作申请人，设立股份公司通常由董事会作申请人；（３）审查核准，登记机关对申请人的材料进行审查，合格的，予以核准登记，发给营业执照；不符合条件的，予以驳回。上一页下一页返回第二节公司的一般原理工商登记机关的登记行为调查一般来说是形式审查，也有人认为登记机关不仅要进行形式审查，也应该进行实质检查。在这个问题上，理论上并不完全一样，各国的做法也不完全一样，但总的来说，一般都是形式审查，很难要求一个登记机关作实质审查。但是，也有的国家的登记机关在某些方面、在某种程度上进行实质审查。目前我国的规定基本是形式审查，但确实会发生很多登记的错误，有当事人的原因，也有其他一些客观原因。根据工商登记的相关规定，如果登记错误，当然是可以纠正的。３.公司设立登记的效力上一页下一页返回第二节公司的一般原理（１）公司取得法人资格。公司获得营业执照的签发日期，就是公司取得资格的开始；（２）公司具有了经营的能力，可以开始经营活动；（３）公司取得名称专用权。二、公司的名称和住所（一）公司的名称１.公司名称的概念公司名称是指公司用以经营并区别于其他公司或企业的标志性的固定称谓。上一页下一页返回第二节公司的一般原理２.公司名称的构成《企业名称登记管理实施办法》第９条规定：“企业名称应当由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成，法律、行政法规和本法另有规定的除外。”（１）行政区划。企业名称中的行政区划是本企业所在地县级以上行政区划的名称或地名。市辖区的名称不能单独用作企业名称中的行政区划。市辖区名称与市行政区划连用的企业名称，由市工商行政管理局核准。省、市、县行政区划连用的企业名称，由最高级别行政区的工商行政管理局核准。上一页下一页返回第二节公司的一般原理（２）字号。字号是公司名称的最重要的核心组成部分，也是公司名称中与其他公司名称相区别的特有部分和主要标志。字号一般应由两个以上的汉字或者少数民族文字组成，其内容由当事人自主选择确定。公司名称冠以“国际”、“中国”、“国家”等字样的，必须在国家工商局登记注册；必须有２个以上分公司的公司才能叫“总公司”。字号不得包含下列内容和文字：①有损国家、社会公共利益的；②可能对公众造成欺骗或误导的；③外国国家名称、国际组织名称；④政党名称、党政机关名称、群众组织名称、社会团体名称；⑤汉语拼音字母（外文名称除外）、数字以及其他法律、法规规定禁止使用的内容和文字。上一页下一页返回第二节公司的一般原理（３）行业。企业名称中的行业表述应当是反映企业经济活动性质所属国民经济行业或者企业经营特点的用语。企业名称中行业用语表述的内容应当与企业经营范围一致。企业经济活动性质分别属于国民经济行业不同大类的，应当选择主要经济活动性质所属国民经济行业类别用语表述企业名称中的行业。（４）组织形式。我国《公司法》第８条规定：“依照本法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限。”３.公司名称的使用上一页下一页返回第二节公司的一般原理（１）公司对其经合法登记注册的名称依法享有专用权。公司名称可以随企业或者企业的一部分一并转让。（２）公司名称发生争议，按申请在先的原则处理。谁先申请名称登记注册，谁享有企业名称权。（３）公司名称在公司设立前必须预先核准登记，然后开始设立过程。预先核准登记的公司名称的保留期为６个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。（二）公司的住所１.公司住所的概念上一页下一页返回第二节公司的一般原理公司住所，也叫做公司法定住所，是指公司据以开展业务，进行商事交易活动的中心场所。我国《公司法》第１０条规定：“公司以其主要办事机构所在地为住所。”公司主要办事机构一般是指公司董事会等重要机构，因为董事会是公司的经营管理决策机构，对外代表公司。公司可以建立多处生产、营业场所，但是公司只能有一个住所，其住所为公司登记地。２.公司住所的意义确定公司住所的法律意义主要体现在：确定诉讼管辖地和诉讼文书送达地；履行地不明确时，住所是确定合同履行地的唯一标准；据以确定公司的登记机关，等等。上一页下一页返回第二节公司的一般原理三、公司章程（一）公司章程的概念公司章程是指公司必须具备的，由公司投资者制定的，并对公司股东、董事、监事、经理等具有约束力的，调整公司内外法律关系的自治规则。总体来说，公司章程就是公司存在和活动的根本依据和根本规则，是对公司相关的主体、内外部法律关系进行全面调整和规范的文件。（二）公司章程的法律特征１.法定性上一页下一页返回第二节公司的一般原理章程具有法定性，任何公司必须有章程，章程的内容必须按照法律的规定来制作。２.要式性章程具有要式性，章程的形式应该符合法定的要求。３.公开性章程具有公开性，章程一经登记，就是一个公开性的文件。４.自治性章程具有自治性，公司在制定章程时可在法律允许的范围内根据自身的需求做出特别的规定和约定。上一页下一页返回第二节公司的一般原理（三）公司章程的制定１.章程制定的主体根据《公司法》的规定，有限公司章程的制定者就是设立时所有的股东，章程必须经过全体股东签字。国有独资公司的章程是由国有资产监督管理机构制定或者由董事会制定，报国有资产监督管理机构批准。股份公司的章程是由发起人制定，采取募集方式设立的，要经创立大会通过。２.章程的内容（１）绝对必要记载事项。上一页下一页返回第二节公司的一般原理法律直接列举了公司章程必须记载、必须规定的事项，如果没有记载或者记载的内容不合法，会导致章程无效。这些事项通常涉及公司存在、发展的一些根本事项，任何公司都必须有，比如公司要有名称、住所、资本等。（２）相对必要记载事项。法律也作了一个列举性的规定，但并不是所有的公司一定要有，而是根据公司自己的性质、特点需要作规定，如果规定了，就具有法律效力；如果没有规定这样的事项，也不影响章程的效力，比如关于分公司的规定。上一页下一页返回第二节公司的一般原理（３）任意记载事项。法律不作任何规定，完全由当事人自己安排，只要规定了，就具有法律效力；没有规定，也不影响章程的效力。（四）公司章程的修改公司章程的修改也称公司章程的变更，是指在公司章程登记生效后，增加、删减或改变公司章程内容的行为。章程的修改权是由公司的权力机关股东会或股东大会来行使。章程修改的原则包括不违反法律和公序良俗原则、不损害股东利益原则、不得损害公司债权人利益原则等，并应该严格按照法定程序进行。上一页下一页返回第二节公司的一般原理有限公司必须经代表２／３以上表决权的股东通过，股份公司必须经出席会议的股东所持表决权的２／３以上通过。如果章程是违法的，构成了对一些股东的欺压、严重损害，尽管多数通过，也可以主张章程修改无效。（五）公司章程的效力１.时间效力公司章程并非自订立时起就生效，而是随着公司的成立而发生效力，即章程的效力自公司成立之日起生效，至公司注销时终止。２.对公司内部的效力上一页下一页返回第二节公司的一般原理公司章程的效力仅及于公司内部及相关当事人，而不及于第三者，故不具有普遍的约束力。其一，公司的组织机构应该按照公司章程的办法产生，在其规定权限范围内行使职权，在章程确定的经营范围内从事经营活动。其二，股东必须按公司章程的规定承担义务和享受权利。其三，公司董事、监事和经理必须按照章程的规定行使职权，并遵守公司章程。公司章程仅在公司内部具有法律效力，对公司之外的第三人是否具有法律效力，取决于该第三人主观善意与否。另根据公司法关于董事长为公司法定代表人的规定，董事长有权代表公司处理公司资产，其行为对外具有法律效力。上一页返回第三节有限责任公司一、有限责任公司的设立（一）有限责任公司设立的条件１.股东符合法定人数有限责任公司由５０个以下股东出资设立，允许设立１人公司。股东既可以是自然人，也可以是法人。２.有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。下一页返回第三节有限责任公司对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。３.股东共同制定公司章程４.有公司名称建立符合有限责任公司要求的组织机构。５.公司住所公司有固定的住所。（二）有限责任公司设立过程中的法律责任上一页下一页返回第三节有限责任公司股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。（三）股权的取得和证明上一页下一页返回第三节有限责任公司１.股权的取得股东出资即取得股权，其出资的资金来源不影响股权的取得。２.股权的证明有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：公司名称、公司成立日期、公司注册资本、股东的姓名或者名称、出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：股东的姓名或者名称及住所、股东的出资额、出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。上一页下一页返回第三节有限责任公司公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记；未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。二、有限责任公司的组织机构有限责任公司的组织机构主要由股东会、董事会、监事会组成。其中，股东会是公司的权力机构，董事会是执行机构，监事会是监督机构。（一）股东会１.股东会的地位和性质由全体股东组成的股东会，是有限责任公司的最高权力机关。上一页下一页返回第三节有限责任公司２.股东会的职权股东会行使下列职权：（１）决定公司的经营方针和投资计划；（２）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（３）审议批准董事会的报告；（４）审议批准监事会或者监事的报告；（５）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（６）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（７）对公司增加或者减少注册资本作出决议；上一页下一页返回第三节有限责任公司（８）对发行公司债券作出决议；（９）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（１０）修改公司章程；（１１）公司章程规定的其他职权。３.股东会会议的召开和决议方式股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。代表１／１０以上表决权的股东、１／３以上的董事、监事会或者不设监事会的公司的监事，可以提议召开临时会议；上述人员、机构提议召开临时股东会会议的，公司应当召开。上一页下一页返回第三节有限责任公司召开股东会会议，应当于会议召开１５日前通知全体股东。但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是公司章程另有规定的除外。股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表２／３以上表决权的股东通过。公司为股东或者实际控制人提供担保的，该利害关系股东或实际控制人不得参与该股东会决议事项的表决，该项表决由出席会议的其他股东过半数通过。上一页下一页返回第三节有限责任公司（二）董事会及经理１.董事会的性质和地位董事会是由董事组成的、对内掌管公司事务、对外代表公司的经营决策机构。２.董事会的职权董事会对股东负责，行使下列职权：（１）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（２）执行股东会的决议；（３）决定公司的经营计划和投资方案；（４）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；上一页下一页返回第三节有限责任公司（５）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（６）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（７）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（８）决定公司内部管理机构的设置；（９）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（１０）制定公司的基本管理制度；（１１）公司章程规定的其他职权。３.董事会的设置和组成上一页下一页返回第三节有限责任公司有限责任公司一般应设董事会。股东人数较少或规模较小的，可以设１名执行董事，不设董事会。董事会成员为３～１３人。董事可以从公司股东中选任，也可以由股东选派的非股东出任。两个以上国有企业或者其他两个以上国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长１人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设１名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。上一页下一页返回第三节有限责任公司董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过３年。董事任期届满，连选可以连任。４.董事会会议的召开和决议方式董事会决议的表决，实行一人一票。董事会作出决议，需经全体董事过半数通过。董事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。５.经理有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理列席董事会会议。６.董事、高级管理人员的资格、义务和责任上一页下一页返回第三节有限责任公司有下列情形之一的，不得担任公司的董事、高级管理人员：无民事行为能力或者限制民事行为能力；因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾５年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾５年；担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾３年；担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾３年；个人所负数额较大的债务到期未清偿。上一页下一页返回第三节有限责任公司（三）监事会１.监事会的性质和职权监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。２.监事会的设置和组成有限责任公司设立监事会，其成员不得少于３人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设１～２名监事，不设立监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于１／３，具体比例由公司章程规定。上一页下一页返回第三节有限责任公司监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。３.监事会会议的召开和决议方式监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。三、有限责任公司的股权转让（一）股权转让的一般规则和手续１.股东之间的转让有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。２.向股东以外的人转让上一页下一页返回第三节有限责任公司股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满３０日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。３.人民法院依法强制转让上一页下一页返回第三节有限责任公司人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满２０日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。４.转让股权后应当履行的手续有限责任公司股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并修改公司章程及相关记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。（二）异议股东的股权回购请求权上一页下一页返回第三节有限责任公司有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（１）公司连续５年不向股东分配利润，而公司该５年连续盈利，并且符合《公司法》规定的分配利润条件的；（２）公司合并、分立、转让主要财产的；（３）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会决议通过之日起６０日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起９０日内向人民法院提起诉讼。上一页下一页返回第三节有限责任公司（三）自然人股东资格的继承自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格。但是，公司章程另有规定的除外。四、特殊有限责任公司（一）一人有限责任公司１.一人有限责任公司的概念一人有限责任公司简称一人公司或独资公司或独股公司，是指由一名股东（自然人或法人）持有公司全部出资的有限责任公司。２.一人有限责任公司的特征上一页下一页返回第三节有限责任公司（１）股东为一人。一人公司的出资人即股东只有一人。股东可以是自然人，也可以是法人。（２）股东对公司债务承担有限责任。一人公司的本质特征同有限公司，即股东仅以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部财产独立承担责任，当公司财产不足以清偿其债务时，股东不承担连带责任。这是一人公司与个人独资企业的本质区别。（３）组织机构的简化。上一页下一页返回第三节有限责任公司一人公司由于只有一个出资人，所以不设股东会，《公司法》关于由股东会行使的职权在一人公司是由股东独自一人行使。至于一人公司是否设立董事会、监事会，则由公司章程规定，可以设立，也可以不设立，法律未规定其必须设立。３.对一人公司的特别规定（１）一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。（２）一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。（３）一人有限责任公司章程由股东制定。上一页下一页返回第三节有限责任公司（４）一人有限责任公司不设股东会。依法律规定需股东作出决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。（５）一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。（６）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。（７）国有独资公司按其特别规定执行。（二）国有独资公司１.国有独资公司的概念上一页下一页返回第三节有限责任公司国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司符合有限责任公司的一般特征，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部法人财产对公司的债务承担责任。但同时国有独资公司是一种特殊的有限责任公司，其特殊表现为该有限责任公司的股东只有一个，即国家。２.对国有独资公司的特别规定（１）国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制定报国有资产监督管理机构批准。上一页下一页返回第三节有限责任公司（２）国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构决定，其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。（３）国有独资公司设董事会，董事会的职权与普通有限责任公司的相同。董事会每届任期不超过３年。董事任期届满，可以连选连任。董事会成员中应当有公司职工代表。上一页下一页返回第三节有限责任公司董事会成员由国有资产监督管理机构委派，但是，董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理的职权与普通有限责任公司的相同。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。（４）国有独资公司监事会成员不得少于５人，其中职工代表的比例不得低于１／３，具体比例由公司章程规定。上一页下一页返回第三节有限责任公司监事会成员由国有资产监督管理机构委派，但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。监事会行使下列职权：检查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督；对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免建议；当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；国务院规定的其他职权。上一页返回第四节股份有限公司一、股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立条件（１）发起人符合法定人数。股份有限公司，应当有２人以上２００人以下的发起人，其中必须有半数以上发起人在中国境内有住所。（２）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额。股份有限公司采取发起方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足之前，不得向他人募集股份。下一页返回第四节股份有限公司股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。发起人的出资方式与有限责任公司股东出资方式的要求相同。（３）股份发行、筹办事项符合法律规定。（４）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的，经创立大会通过。（５）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。（６）有公司住所。（二）股份有限公司设立的程序上一页下一页返回第四节股份有限公司股份有限公司设立有两种方式：发起设立和募集设立。发起设立，即设立公司时，公司首次发行的股份由发起人全部认足，而不再向社会公众公开募集。这种设立形式中，全体发起人认购的股本总额，就是公司进行设立登记时的注册资本总额。募集设立，即公司设立时，发起人不认足公司首次发行的股份总数，只认购其中的一部分，其余部分公开向社会公众募集。１.发起设立的程序以发起方式设立股份有限公司的主要程序是：签订发起人协议；发起人订立公司章程；发起人认购公司股份；发起人缴纳股款出资；组建公司机关；办理设立登记；宣告成立。上一页下一页返回第四节股份有限公司２.募集设立的程序（１）发起人认购股份。（２）制作招股说明书。（３）签订承销协议和代收股款协议。（４）申请批准募股。（５）公开募股。发起人获准募股后，应当公告招股说明书，并制作认股书，认股书应载明招股说明书所列事项，由认股人填写所认股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认股数缴纳股款，发行股份的股款缴足后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。上一页下一页返回第四节股份有限公司（６）召开创立大会。认股人缴清股款并验资完毕后，发起人应当在３０日内主持召开公司创立大会。创立大会由认股人组成，发起人应于创立大会召开前１５日内通知或公告会议日期。会议应有代表股份总数１／２以上的认股人出席，方可举行。创立大会的职权为：审议发起人关于公司筹办情况的报告；通过公司章程；选举董事会成员；选举监事会成员；对公司的设立费用进行审核；对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。上一页下一页返回第四节股份有限公司创立大会就上述事项作出决议，须经出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过。（７）申请设立登记。董事会应于创立大会结束后３０日内，申请设立登记。公司登记机关自接到股份有限公司设立申请之日起３０日内作出是否予以登记的决定。对符合《公司法》规定条件的，发给公司营业执照。公司以营业执照签发日期为成立日期。公司成立后，应当进行公告，并将募集股份情况报国务院证券管理部门备案。（８）公告。上一页下一页返回第四节股份有限公司自领取《企业法人营业执照》时起，公司即告成立。公司应当依法进行公告。（三）股份有限责任公司发起人的义务和责任１.在公司设立前，发起人要对公司的其他发起人承担法律责任（１）公司是发起人共同出资成立的，因此，设立公司时，发起人有出资的义务。所谓的出资义务，是指发起人应当依照发起人协议足额缴纳各自所认缴的出资额。现行《公司法》虽大幅度降低设立时的法定最低资本，但仍规定发起人分期缴纳认购的出资额。如果发起人未按规定缴纳所认缴的出资，即构成出资违约，对于发起人构成的违约责任，发起人主要是要承担民事赔偿责任。上一页下一页返回第四节股份有限公司（２）公司在发起前，必须对发起人以及公司的各项信息进行认真核实。发起人的出资必须真实，发起人以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资的，应当进行评估作价，核实财产，并折合成股份，不得高估或低估作价。另外，在申请公司登记时，发起人的文件信息等必须真实。若因为发起人造成其他发起人的权利受到侵害时，发起人要承担违约侵权责任。２.在公司成立中，发起人要对公司承担的法律责任（１）在开始筹备公司之时，各发起人之间应当拟将设立公司的必要性与可行性作充分的调查研究，起草公司章程，积极筹措资本，认购足够的公司股本，办理各项审批手续，要积极全面地履行，不得迟延履行，更不能借公司的名义和他人签订合同，欺诈他人。上一页下一页返回第四节股份有限公司若发起人在设立过程中对公司或他人造成损害的，应该给予赔偿。（２）在设立阶段，如果发起人拒绝出资，可以由设立中公司机关宣告该人丧失权利，这就相当于设立中公司享有单方面解除认股协议的权利，也可以对于其他不完全履行或者迟延履行行为采取宽限责任承担方式.３.在公司成立后，若公司设立失败，公司发起人应承担的责任设立失败是指公司未能够完成设立行为的情形。我国《公司法》规定，在公司不能设立时，发起人对外应当对设立行为所产生的债务和费用负连带责任，但对内必须按份额分担责任。上一页下一页返回第四节股份有限公司虽然发起人的对外清偿责任是连带性的，但由于发起人之间实际履行责任的能力不同，导致部分发起人承担义务超出了其本应该承担的份额。此时，就应当在发起人内部按份额承担责任，即部分发起人承担责任超额的，法院应判令其他发起人按照约定的责任比例分担责任；无约定的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。公司可以是一人公司，也可以是多人合伙公司，可以是有限责任公司，也可以是股份有限公司，但无论是何种形式的公司，其发起人都应对公司负责，对其他公司发起人负责，严格自己的行为，遵守法律规定，积极履行，承担法律责任。上一页下一页返回第四节股份有限公司二、股份有限公司的组织机构股份有限公司的全部资本划分为金额相等的股份，股份是构成公司资本的最小单位。设立股份有限公司，必须达到法定的人数，应有２人以上２００人以下的发起人。股份有限公司的组织机构主要有股东大会、董事会以及监事会。（一）股东大会股份有限公司的股东大会是公司的权力机构，依法行使职权。股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。上一页下一页返回第四节股份有限公司董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续９０日以上单独或者合计持有公司１０％以上股份的股东可以自行召集和主持。召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开２０日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开１５日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开３０日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。同时，股份有限公司的股东大会分为年会和临时股东大会两种。股东大会应当每年召开１次年会。上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的６个月内举行。上一页下一页返回第四节股份有限公司临时股东大会是指股份有限公司在出现召开临时股东大会的法定事由时，应当在法定期限召开的股东大会。股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的２／３以上通过。（二）董事会上一页下一页返回第四节股份有限公司股份有限公司的董事会是股东大会的执行机构，对股东大会负责。股份有限公司设董事会，其成员为５～１９人。董事会设董事长１人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举１名董事履行职务。董事会每年度至少召开２次会议，每次会议应当于会议召开１０日前通知全体董事和监事。代表１／１０以上表决权的股东、１／３以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。上一页下一页返回第四节股份有限公司董事长应当自接到提议后１０日内，召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议，可以另行确定召集董事会的通知方式和通知时限。（三）监事会监事会设主席１人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举１名监事召集和主持监事会会议。监事会每６个月至少召开１次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。上一页下一页返回第四节股份有限公司监事会的议事方式和表决程序，除《公司法》有规定的外，由公司章程规定。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。股份有限公司监事会的职权与有限责任公司监事会的职权的规定基本相同。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。监事会行使职权所必需的费用，由公司承担。三、股份有限公司的发行和转让（一）股份有限公司股份的发行上一页下一页返回第四节股份有限公司１.股份的概念从公司资本的角度看，股份是资本的构成单位和最小计算单位。从股东的角度看，股份是指股东资格，既包括股东权，也包括股东的股款缴纳义务。股份有限公司的基本特征之一便是其资本划分为股份，每一股的金额相等。股份有限公司的股份具有以下特点：（１）股份是股份有限公司资本的具有均等性的最小构成单位，股份的总和便是公司的注册资本；上一页下一页返回第四节股份有限公司（2）股份是认购股份股东的权利与利益的体现，即通过特定货币金额来表示股东在公司中的权益，持有股份的股东按其持有股份的数额行使权利，在股份面前股东平等，即实行“股权平等”的原则；（３）股份的表现形式是股票。２.股票的概念《公司法》第１２６条规定：“股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。”股票的特征如下：（１）股票是代表股东权的证券；（２）股票是有价证券；（３）股票是证权证券；上一页下一页返回第四节股份有限公司（４）股票为要式证券；（５）股票是流通证券。３.股份发行的原则股份的发行，实行公开、公平、公正的原则，必须同股同权。同次发行的股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人认购的股份，每股应当支付相同价额。４.股份发行的价格股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。（二）股份有限公司股份的发行上一页下一页返回第四节股份有限公司１.股份有限公司股份发行类型（１）设立发行。为了设立股份有限公司而在设立过程中发行股份的行为。（２）新股发行。公司成立后，为了扩充股本、追加投资等原因而发行股份的行为。２.股份有限公司股份发行的条件《公司法》对公司发行新股的条件做了规定，具体包括以下条件：（１）前一次发行的股份已经募足，并间隔在１年以上；（２）公司在最近３年内连续盈利，并可向股东支付股利；（３）公司在最近３年内财务会计文件无虚假记载；上一页下一页返回第四节股份有限公司（４）公司预期利润率可达同期银行存款利率。３.股份有限公司股票发行价格的原则确定股票发行的价格应遵循两方面的原则：一是同股同价发行；二是不得折价发行。（三）股份有限公司股份的转让股份转让是指股份有限公司的股份持有人依照法定条件和程序把自己的股份让与他人，使他人取得该股份的法律行为。１.转让场所股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易所，我国上海和深圳证券交易所是最具代表的证券交易所。上一页下一页返回第四节股份有限公司２.转让方式（１）记名股票。记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的方式进行转让，转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。背书方式就是在股票的背面，有一行空白的表格，可以手写或打印信息。内容包括：背书人、被背书人、转让时间、备注等。背书人就是原来的股票权利人，被背书人就是转让后的股票权利人。（２）无记名股票。上一页下一页返回第四节股份有限公司无记名股票，由股东在依法设立的证券交易所将股票交付给受让人后即发生转让效力。持有股票的人就成为股东，不需要办理任何手续。３.对转让的限制性规定（1）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让；（２）公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的２５％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让；上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。上一页下一页返回第四节股份有限公司公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。（３）公司一般不得收购本公司的股票，但下列情况除外：①减少公司资本而注销股份时；②与持有本公司股票的其他公司合并时；③将股份奖励给本公司职工，公司因此收购本公司的股份，不得超过本公司已经发行股份总额的５％，用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工；④公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。（四）上市公司组织机构的特别规定上一页下一页返回第四节股份有限公司上市公司是指所发行的股票经国务院或国务院授权的证券监督管理机构核准，在证券交易所上市交易的股份有限公司。１.独立董事制度独立董事是指不在公司担任除董事以外的其他职务，与其所受聘的公司及其主要股东不存在妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。它的特点包括：独立的地位、独立的判断、独立的职能。上市公司应当设立独立董事，具体办法由国务院规定。２.董事会秘书上市公司应当设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理、办理信息披露事务等事宜。上一页下一页返回第四节股份有限公司董事会秘书属于公司高级管理人员，在公司治理结构中具有重要意义。３.关联董事表决回避制度上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足３人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。上一页下一页返回第四节股份有限公司４.上市公司重大事项决策制度上市公司在１年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额３０％的，应当由股东大会做出决议，并经出席会议的股东所持表决权的２／３以上通过。上一页返回第五节公司的董事、监事和高级管理人员一、公司的董事、监事和高级管理人员的资格有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（１）无民事行为能力或者被限制民事行为能力；（２）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾５年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾５年；（３）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾３年；下一页返回第五节公司的董事、监事和高级管理人员（４）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾３年；（５）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现前述第１款所列情形的，公司应当解除其职务。二、公司董事、监事、高级管理人员的义务（一）公司董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务上一页下一页返回第五节公司的董事、监事和高级管理人员董事、高级管理人员不得有下列行为：（１）挪用公司资金；（２）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（３）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（４）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（５）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；上一页下一页返回第五节公司的董事、监事和高级管理人员（６）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（７）擅自披露公司秘密；（８）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。（二）董事、监事、高级管理人员的赔偿责任董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。（三）董事、监事、高级管理人员对公司负有的其他义务和责任股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。上一页下一页返回第五节公司的董事、监事和高级管理人员董事、高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。三、股东诉讼为保护股东的权益，《公司法》规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起６０日内，请求人民法院撤销。股东依此规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。上一页下一页返回第五节公司的董事、监事和高级管理人员股东诉讼分为股东代表诉讼和股东直接诉讼。如果侵犯的是公司的利益即全体股东的利益，适用股东代表诉讼；如果侵犯的是个别股东的利益，适用股东直接诉讼。（一）股东代表诉讼股东代表诉讼，也称股东间接诉讼，是指当董事、监事、高级管理人员或者他人违反法律、行政法规或者公司章程的行为给公司造成损失，公司拒绝或者怠于向该违法行为人请求损害赔偿时，具备法人资格的股东有权代表其他股东，代替公司提起诉讼，请求违法行为人赔偿公司损失的行为。股东代表诉讼的目的，是保护公司利益和股东整体利益，而不仅仅是个别股东的利益。上一页下一页返回第五节公司的董事、监事和高级管理人员为保护个别股东利益而进行的诉讼是股东直接诉讼。（二）股东直接诉讼股东直接诉讼是指股东对董事、高级管理人员违反规定损害股东利益的行为提起的诉讼。根据《公司法》的规定，公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以依法直接向人民法院提起诉讼。上一页返回第六节公司债券和公司财务会计制度一、公司债券（一）公司债券的概念公司债券是指公司依照法定程序发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。公司债券是公司债的表现形式，基于公司债券的发行，在债券的持有人和发行人之间形成了以还本付息为内容的债权债务法律关系。因此，公司债券是公司向债券持有人出具的债务凭证。（二）公司债券的种类１.记名债券和不记名债券下一页返回第六节公司债券和公司财务会计制度以公司债券是否记载持有人姓名或名称为标准，可分为记名债券和不记名债券。在公司债券上记载债券持有人名称的为记名债券，反之，为不记名债券。区分两者的意义在于：①两者的转让程序不同。记名债券转让的，转让人应当在债券上背书，并由公司将受让人的有关事项记载于公司债券存根簿，否则转让无效。不记名债券则经交付而转让。②两者毁损、灭失时的补救措施不同。记名债券毁损的，债券持有人可以通过公示催告程序申请法院宣告其无效，由公司补发债券。而不记名债券则无法补救。上一页下一页返回第六节公司债券和公司财务会计制度③两者付息时提示证券的要求不同。多数国家的公司债券采用附息票方式定期支付利息，记名债券持有人在领取利息时，不仅要出示债券，还要出示能证明他就是债券持有人登记册上载明的持有人的有关证件。不记名债券持有人可以凭息票领取利息，也可以凭债券领取利息。总之，记名公司债券便于发行公司管理，且安全性强，但债券转让程序比较复杂，不利于债券简便快捷地流通。正是基于记名债券的上述特点，如果债券的票面价值较高，一般采用记名形式。发行人选择发行何种债券，需要考虑市场对债券流通的需求。２.担保公司债券和无担保公司债券上一页下一页返回第六节公司债券和公司财务会计制度以有无担保为标准，可分为担保公司债券和无担保公司债券。无担保公司债券也称为普通债券、信用债券，是以公司信用为基础而发行的债券。担保公司债券是指公司对债券本息的偿还提供物的担保或人的担保的债券。担保债券按担保的方式不同又可以分为抵押债券、担保信用债券、保证债券、设备债券等。由于担保公司债券有物或人的担保，债券本息的清偿较有保障，而无担保公司债券的清偿只能依靠公司信用，因此，各国公司法对无担保公司债券的发行程序和条件要求严于担保公司债券。我国《公司法》对于无担保和有担保债券的发行要求没有做出区分，这点较为特殊。３.可转换公司债券与不可转换公司债券上一页下一页返回第六节公司债券和公司财务会计制度以债券可否转换成股票为标准，可分为可转换债券与不可转换公司债券。可转换公司债券是指可以转换成公司股票的债券，转换后，持券人由公司债权人变为公司股东。反之，不能转换成股票的债券就是不可转换债券。４.参加公司债券和非参加公司债券以公司债权人所得利息是否确定为标准，可以分为参加公司债券和非参加公司债券。参加公司债券除可以获得一定利率的利息之外，还可以参与公司利润的分配。非参加公司债券除获得固定利息外，不得参与公司利润分配。５.可上市的公司债券和非上市的公司债券上一页下一页返回第六节公司债券和公司财务会计制度以债券能否在证券市场公开交易为标准，可以将公司债券分为可上市的公司债券和非上市的公司债券。前者指发行之后，可在依法设立的证券交易所挂牌交易的公司债券；后者即指发行之后不在证券交易所挂牌交易的公司债券。６.实物债券、凭证式债券、记账式债券以债券的形态为标准，可以分为实物债券、凭证式债券、记账式债券。７.国内公司债券与境外公司债券以发行公司所在国为标准，分为国内公司债券与境外公司债券，《公司法》不适用境外公司债券。上一页下一页返回第六节公司债券和公司财务会计制度（三）公司债券的发行主体对于股份有限公司，均可以成为公司债券的发行主体；而对于有限责任公司，不是所有的公司都可以成为公司债券的发行主体，有限责任公司中仅有国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体设立的有限责任公司才可以成为公司债券的发行主体。（四）公司债券发行的条件按照《证券法》的规定，公司发行债券应该符合以下条件：１.股份公司的净资产额不低于人民币３０００万元，有限责任公司净资产额不低于人民币６０００万元上一页下一页返回第六节公司债券和公司财务会计制度净资产是指公司所有者权益，也是股东权益。股份公司要发行公司债券，其净资产额不低于３０００万元，这样，发行债券的公司的资产数额比较大，从而保证它在发行公司债券后，有足够的偿还能力。有限责任公司不同于股份公司，它具有封闭性的特征，社会公众无法了解其具体情况，对其业务难以实施监督，为了保障投资者权益，降低有限责任公司发行债券的风险，规定其净资产额不低于人民币６０００万元。２.累计债券总额不得超过公司净资产额的４０％累计债券总额是指公司设立以来发行而未偿还的所有债券金额的总和。上一页下一页返回第