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文档简介

挪移医疗的风险分析

挪移医疗入口是一个资源和技术驱动要求较高的领域。春雨掌上

医生、好大夫在线属于医生入口,通过整合处于价值链中枢地位

的医生资源,吸引用户上线,寻求诊断服务。

进入该领域的公司要求同时整合医疗和挪移互联网资源,这

种跨界并非简单的糅合。不少公司偏向针对普通用户提供健康和

医疗服务,这部份用户基数先对较大。而专业的医疗诊断和监控

业务,一旦涉及到医疗事故,将承担的法律责任也较大,这是令

不少创业者望而却步的因素之一。

上述行业人士2表示,挪移医疗行业主要有四大入口:专业

人士、机构、硬件和大众入口。这些入口都由很大交叉重叠,项

目操作时普通是整体化看待的口而其中的医院是资源驱动型的,

进入者需要拥有大量的产业资源,以及管理和技术储备等全方位

资源整合能力。

医疗硬件方面,各挪移医疗服务商通过手机应用、可穿戴设备、

外接硬件进入。硬件方面,同智能手机一样,旨在平衡性能和功

耗;软件方面,力争提供专业、实用、贴心的医疗服务,同时经

营大数据或者个性化数据业务。

目前,医疗硬件可以提供的主要医疗服务有数据测量和病情

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监控等,手机应用较多涉足医生诊断和健康知识服务等环节。据

前述报告称,病情监测服务将占领优势,同时也是挪移医疗健康

市场增速最快的领域。估计2022年到2022年之间,其复合年

均增长率有望达50%o

业内人士分析认为,动医疗刚需化、诊疗效率亟待提高和国家政

策鼓励,会在2022年让挪移医疗在行业将得到快速普及。

风险究竟在哪里?一方面,医疗行业处于政府监管下,销售医疗

器械需要临床测试通过,才干获得国家认证;另一方面,医疗硬

件产品本身有接受度的问题,特别是初创企业面临很高的教育成

本。

用户为什么要买?有多少刚需在里面?是病患还是关注病

患的人群才是目标用户?公司能承受多大风险?这些都是想耍

进入挪移医疗领域,或者正在创业的“淘金者”,需要考虑的问题。

挪移医疗,看起来无处不在,不可触及,似乎潜存着不可预知的

巨大风险,法律监管也成为了各国政府最头疼的问题。

但是在讨论法律监管之前,我必须明确一个基本前提,就是到目

前为止,没有任何证据证明挪移医疗对医患双方产生了比传统医

疗更大的风险。此外,必须明确一个基本理念,无论挪移医疗如

何发展,其提供的也只是一个平台,一个中间服务,其并未改变

医疗服务系由专业医生提供这一本质属性,而且在可预见的将

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来,即使电脑技术可以部份取代医生功能,甚至代医生看病,那

么这个看病的电脑仍然是人且主要是医生参预设计和控制,法律

监管的对象仍然是人。

下面谈谈挪移医疗可能涉及到的法律监管。挪移医疗的法律监

管,建立在对传统医疗也就是医疗服务的监管之上。因此,惟独

深入理解政府对传统医疗的监管,才干顺应政府对挪移医疗的监

管。当对传统医疗也就是医疗服务的全过程抽丝剥茧后,并结合

挪移医疗的特殊性,不难得出挪移医疗的监管内容,无非包括四

慷慨面:

一、对医生的监管

所有医疗服务,传统医疗也好,挪移医疗也好,都是由医生对患

者直接提供,因此管好医生,是挪移医疗法律监管的枢纽。此棋

活,全盘活。

医生的监管包括准入资格的监管和准入后行医质量的监管。所谓

准入资格包括医师资格证、医师执业证和特定学科如器官移植、

心脏介入等的准入资格;所谓准入后行医质量的监管包括医疗行

为是否符合诊疗规范(医疗事故、医疗伤害)、病历书写、用药

安全等等。

挪移医疗实际对医生监管提供了更为便利的法律条件。因为,监

管部门可以要求也应当要求提供挪移医疗的网络平台必须审核

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者就特定疾病提出的特定问题,给出一个建议,这个建议兴许包

括了如何用药,如何进一步检查,这个建议到底是咨询还是诊疗。

比如患者问,我昨天发烧40度,咳嗽、流涕,请问怎么办?医

生回答,首先考虑上呼吸道感染,你可以先服用一些控制症状的

药,如白加黑:如果没有效果或者需要了解切当病因和针对性治疗,

建议你到医院进一步检查,如查个血象,查个胸片等。你说,医

生的这个建议到底是咨询还是诊疗呢?

所以,监管医生线上服务的核心不在于区分医生提供的到底是咨

询还是诊疗,而是法律应当明确,特定医生在线上对特定患者、

特定疾病提供的任何医学建议,都是一个专业人士提供的专业建

议,患者对此具有信赖利益,因此提供建议的医生应当遵守专业

义务,应当符合医疗常规、规范。如果因为此建议存在过失而导

致患者发生医疗伤害,则无论是咨询还是诊疗,都应当承担相应

法律责任。固然在判断过失或者因果关系时,因线上服务的局限性,

医生的注意义务标准与线下或者有不同,责任大小或者有不同。

但这是侵权责任法的法律评价问题,而非区分咨询与诊疗就能

解决。

最近不断有开辟电子处方客户端的企业负责人咨询我,如何防范

法律风险,我亦是如此建议:1、必须保证上线医生达到国家要

求的准入资格,如果国家尚未出台有关上线医生的具体准入标

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准,则必须达到医师执业的最低标准,即审核上线医生执业证书

的真实性;2、必须保证每一张电子处方具有可追溯性,包括可

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追溯到具体的医生和具体的病人;3、必须保证电子数据最后的

不可更改性和永久性,所谓最后的不可更改性,是指医疗行为完

成后,电子数据不得再行更改,即使之前的更改,也应当保留每

次更改前的原始数据;所谓永久性,是指与医疗行为有关的电子

数据应当保存相当时间,至少应当符合《病历书写规定》的保存

时间;4、必须保证医疗电子数据的录入时间与实际医嘱完成时

间相一致,故最好与国家授时中心连接。

以上四点,是保证一旦医患双方因线上诊疗行为发生争议,便于

医患双方以及国家有关部门调取相关证据C如果挪移医疗服务企

业存在上述瑕疵,很有可能成为医疗侵权诉讼之共同被告。

关于挪移医疗下,医疗伤害的责任主体是医生还是医生所在医疗

机构,这是另一个法律层面的问题,与行政监管没有多大关爱,

木文不深入讨论。

二、对医疗机构的监管

当管好医疗服务质量的直接主体医生后,对医疗机构的监管更加

方便。在国外,由于医生多是自由执业者,医院无非是医生自由

执业的平台,类似于医生的租赁场地,所以管好医生,基本上也

管好了医院。而在中国,由于医生多是附属于医院特别是公立医

院而执业,国家对医生的管理往往是通过医院而执行,所以,国

家更着重于监管医疗机构。

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医疗机构是不可挪移的,挪移医疗下的医疗机构监管与传统医疗

下并无多大区别,核心仍是医疗机构许可证的监管和医院管理行

为的监管。

挪移医疗下,医疗机构许可证的监管显然更为方便。国家可以规

定,提供挪移医疗的网络平台必须审查医疗机构许可证的真实

性,并与卫监部门联网。此种情形下,诸如线下的黑诊所、非法

美容机构几乎可以在挪移医疗平台绝迹。

至于医院管理行为的监管,电子数据虽然不能替代线下、现场的

管理,但不可否认,为管理医院提供了前所未有的便利,因为卫

监部门可以要求医疗机构上传监管所需要的数据。

值得注意的是,目前挪移医疗下的医疗机构浮现了新的形态,即

所谓网络医院或者未来医院。此类医院可能并无医疗机构的实体,

没有固定执业场所,没有不可挪移的医疗硬件,只是通过挪移互

联平台而形成的医生集合,该集合或者注册成一个虚拟实体,或

者未经任何注册,只是一松散组织。

此类网络医院或者未来医院也无任何特殊之处,细察其旗下医生

的执业行为,无非,一是通过原医疗机构的执业,一是医生自

己的自由执业。因此监管对象仍是医疗机构和医生,己如前述。

如果网络医院或者未来医院旗下的医生形成为了一个新的实体,

独立于原

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执业机构,那末这个新的实体可视为一个新的医疗机构,按医疗

机构监管便是。

三、对医疗技术的监管。

医疗技术是指医生在诊疗过程中应用于患者的临床技术。根据卫

生部的《医疗技术临床应用管理办法》,按照对患者的安全和伦

理要求,医疗技术分为三类,一类技术是安全性高、疗效切当的

技术,可由医疗机构自行决定采用,报卫生监管部门备案;二类

技术是安全性和疗效切当,但存在一定的伦理问题或者风险的技

术,由省级卫生行政部门予以许可;三类技术是安全性、疗效尚

待验证或者涉及重大伦理、重大医疗风险的技术,由国家卫生行

政部门许可。

此外,根据不同医院的级别,国家及各级卫生行政部门还规定了

不同临床技术的准入门坎,如器官移植限于经许可的三级甲等医

院等等,一定级别的医疗机构只能从事一定级别的手术范围等。

但挪移医疗下,医生与患者不接触,也鲜少使用需经监管的医疗

技术,所以传统的医疗技术监管对于挪移医疗不成大的问题。

需要注意的是,挪移医疗本身所应用的技术可能涉及医疗安全、

医学伦理,比如各种终端、可穿戴设备等。

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对于这种设备的监管可以借鉴《医疗技术临床应用管理办法》,

即划分为三类,一类安全性高,伦理要求低,可由各网络平台商、

医患自行决定使用,报卫生行政部门备案;二类安全性高,但存

在一定的伦理问题或者医疗风险,由省级卫生行政部门许可;三

类安全性不切当或者存在重大的伦理问题或者医疗风险,由国

家卫生行政部门许可。

具体来看,目前市场上应用的挪移医疗或者可穿戴设备,基本不

对人体不构成直接侵入性伤害,安全性不存在多大问题,需要

讨论的是,1、是否存在伦理问题如是否涉及泄露患者隐私,

这主要是计算机或者网络安全问题而非纯医疗监管问题;2、

是否存在潜在的医疗风险,如可穿戴设备所采集的血压、血糖、

氧饱和度等医疗数据是否准确,这实际是医疗器械的线下监管

问题。

最近刚刚看到一份材料•,称卫计委有可能借鉴自贸区的管理办

法,在不久的将来对医疗技术的临床应用监管采“负面清单”和

事后监管制度,即只要不列入“负面清单”,医疗机构和医生尽

可使用,但如产生医疗伤害责任,事后严厉追究。

这固然是符合挪移互联时代、与时俱进的监管办法。实际上按照

《医疗技术临床应用管理办法》的规定,连卫计委自己也区分不

了哪些医疗技术属于一类技术,哪些属二类技术,哪些属三类技

术。如果采负面清单,那末国家只需规定少数涉及重大医学伦理

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或者重大医疗安全的技术采事前监管,如复杂的器官移植、克隆人、

免疫细胞治疗等,对列入“负面清单”者,无需事前审批。

如此看来,与挪移互联医疗有关的技术,如挪移医疗,可穿戴设

备都可能在负面清单之外,相关企业尽可斗胆使用。无非,必须

防范事后监管的严厉性,因为,既然通过“负面清单”放宽使用,

那末因技术问题而导致的事后责任必然严于事前监管,比如法律

上的追责体系可能是无过错的严格责任。

四、对医疗器械或者药品的监管。

传统医疗的第四大监管对象便是直接作用于人身的医疗器械或者

药品的监管,国家食品药品监督部门专司此事。挪移互联下,此

类监管有什么特殊之处?

与普通商品的线上交易一样,挪移医疗平台自然也会浮现销售假

医疗器械或者假药。

首先,我们必须注意到,销售假冒伪劣医疗器械或者药品,在线

下向来存在,并非有了挪移医疗才兴起;所以,我们需要注意

的是,挪移医疗是不是增加了假冒伪劣医疗器械或者药品的概率,

监管部门对这个增加的概率是否有能力监管?如何监管?

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挪移医疗的风险分析

我认为,挪移医疗刚刚兴起,就现有证据,恐怕还不能证明挪移

医疗提供了更多的售假机会,相反,就更开放的角度,我认为,

在网络环境下,竞争更充分、更公开,售假概率反而可能下降。

更重要的是,医疗器械和药品还有一个特殊性,即国家在线下已

对其生产、经营实施了最严格的监管制度。

1、凡是医疗器械,必须取得注册许可,每一项医疗器械必须附

有惟一性的可追溯标志,通常为条形码。因此,只要国家强制规

定,凡是通过挪移医疗平台销售的医疗器械必须附有惟一性的可

追溯标志,则在电子数据的监控下,相比线下销售,网络平台的

销假更无可逃遁。

2、凡是药品,也必须取得注册许可,且药品的销售区分为处方

药和非处方药。处方药,必须见医师处方,才干销售;非处方药,

虽无需见处方销售,但销售商也必须审核药品注册证,并必须取

得药品经营许可证。医师处方,可以按电子病历予以管理,如前

文所述管好医生、管好电子处方,比线下销售,更易追踪到责任

人;非处方药,也可以通过药品注册制度、标签制度、销售商许

可证管理而予以追踪。

综上,挪移医疗并未提供比传统医疗更多的销售假冒伪劣医疗器

械和药品的机会,反而更易管理。固然如果药监连线下也管不好,

遑论线上了,但这不能成为妨碍挪移医疗发展的依据。

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智能手机将改变医疗行业的各个领域互联网医疗绝大多数领域

都需要挪移医疗来作为用户终端,目前无论做医疗电子产品、药

品还是互联网的企业,都在积极布局挪移医疗产业。可以预见,

日渐医用化的智能手机将改变医疗行业的各个领域。

我国挪移医疗市场仍处于初级阶段现阶段,获取流量和培养

用户消费习惯是企业的普遍目标,真正能产生价值的应用还不

多。国外挪移医疗市场较为发达,至今已有超过100000种移

动医疗制作通过审核,不少已进入商业化阶段。国外用户量最大

的是健身类,盈利能力最强的是医疗服务类,而目标用户主要集

中在慢性病患者之中。我国普通用户最关心的功能是电子病历和

挂号功能,医护人员最关心的是沟通和获取病历功能。

从挪移医疗的角度切入智慧医疗服务链智慧医疗时代的医

疗服务链应该是一个闭合的环状,我们把它分为诊疗前、诊疗中

和诊疗后三大部份,并进一步细分为健康管理、自诊、问诊、寻

诊、候诊、诊疗、用药、院内康复、支付、后续用药这十个环节,

最终再次进入健康管理环节形成一个医疗闭环。从每一个环节的

移动医疗分布来看,大多企业选择在诊疗前环节开展服务,a

多为轻问诊和轻健康管理服务,而诊疗中和诊疗后相应服务较少,

开发潜力巨大。

挪移医疗市场火爆,问题不少我们认为,目前挪移医疗市场

存在以下问题:诊疗前环节多为轻问诊,隔空看病存隐患;健康

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管理同质化严重,用户粘度低;涉及诊疗中环节的欠缺,无法满

足专业人士需求;我国挪移医疗监管机制空白,各环节成员责任

不明。我们提出相应的解决方案为:建立基于患者价值的远程医

疗体系,突破在线诊疗空间瓶颈;健康管理与可穿戴设备密切结

合,重度垂直抓牢用户;医院牵头做院墙内的挪移医疗,并与政

府、药企、信息化公司加强合作;明确监管职责,建立行业标准。

主要风险关键技术风险;商业模式和产业链风险;医疗纠纷

的风险,以及推广风险。

前面几项就不在过多解释,下面我就解释一下百度推广风

险。一个新的刚做出来需要什么?自然是需要大力的推广才干让

人知道你的,有人知道才干在上做出成绩,然而百度并不喜欢医

疗行业,所以医疗想在推广方面做出成绩是很难的,这就是挪移

医疗市场的火爆与风险。

社会化分享、大数据挖掘、云端处理、个性化服务等都是互

联网公司的强项,更加注重用户体验的互联网产品思维也将重新

激活这一传统市场,同时对于已是成熟市场的医疗设备而言,

互联网将终端变成为了一个输入设备,最终比拼的是互联网服务,

这让挪移医疗有了更广阔的想象空间。

挪移医疗“应运而生”

随着智能可穿戴设备日益普及、挪移互联网进入4G时代,

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以及人们对健康的要求越来越高的当下,挪移医疗应运而生,逐

步进入人们的视野。

首先,2022年为推动远程医疗服务持续健康发展,国家卫

计委发布了《关于推进医疗机构远程医疗服务的意见》,将远程

医疗的主体限定为医疗机构,这或者将促使挪移医疗平台与医疗

机构结成更加密切的合作联盟。在今年两会期间,代表委员相

继建言推进“挪移医疗”,让互联网哪移医疗成为关注的焦点。

百度李彦宏的提案建议全面开放医院挂号号源;腾讯马化腾提

案建议,政府部门应当加快挪移互联网在民生领域的普及和应

用。复星郭广昌提议规范应用互联网实施医疗保险购药和结算。

其次,市场需求呼叫挪移医疗。据易观数据显示,中国的老

龄化人口的数量和占总人口的比重在近十年逐年增加,预测到

2050年我国60周岁以上人口将占全球老年人口的五分之一;

慢性病高发,适合网上远程医疗;各地医疗资源分配不均,优质

医疗资源城市农村、中西部等分布不均;业内人士认为,政策持

续发力养老服务业,两大细分领域有望近水楼台先得月。一方面

是以老年人为服务对象的康复护理市场发展空间广阔,已经涉及

医院领域的上市公司或者可提前布局;另一方面是以老年慢性病

为监控和管理对象的智能化诊疗设备、可穿戴设备行业或者迎

来发展春天。

接着,对挪移医疗领域虎视眈眈的互联网巨头正以各种不同

的方式切入医疗健康领域。阿里、腾讯、百度等企业无不掌握着

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海量的用户信息,而且正大力搜集与医疗健康相关的数据。根据

全球权威机构分析,挪移互联网技术有利于提供高效、可升级和

费用较低的医疗健康服务,这将对医疗健康行业发挥革命性的作

用。估计到2022年,全球挪移医疗健康市场的收入将突破300

亿美元。再者,挪移互联网的快速发展为挪移医疗提供了可能;

挪移互联体验的不断完善,可穿戴设备、云存储和大数据技术连

接挪移互联网,挪移医疗正在崛起。来自可穿戴设备的数据将扩

张与手机作为网络终端的范畴,形成更加广阔的“云+端”的使

用体验。通过可穿戴设备传输到云端的大量用户数据,非但可以

针对个人身体情况定制精准信息和推送,更有巨大的大数据挖掘

潜力,是与手机之外的一片斩新的大数据蓝海。此外,业内人士

表示,传感器技术与物联网的发展为‘端+云'的模式提供了强

大的技术基础。

挪移医疗监管缺失或者埋藏隐患

挪移互联网医疗的发展正是契合了促进健康服务业发展的

总体要求,是未来国民看病的一大趋势,但是现下国家监管和法

律规范仍处于空白期。为了维护消费者王当权益,政府相关部门

需加强监管,完善相关法律法规。

首先,从政策法律监管方面上来看,我

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