负有照护职责人员性侵罪研究

[1]。周光权教授主张另一种性自主决定权说，他强调尽管本罪仍涉及对性自主决定权的保护，但由于被照护人与照护人员之间存在特定身份关系，未成年人往往难以真正自主作出关于性行为的决定REF_Ref196299994\r\h[2]。所以当照护人侵犯被照护人时，被照护人性自主权同样受到了侵害。在对本罪犯罪构成的解释中，胡云腾教授指出，本罪的主观要件为故意，包括希望和放任两种因素，本罪的主体是具体的，并且在对主体的规制方面，胡云腾教授提出了从业禁止的非监禁处罚REF_Ref18822\r\h[3]。部分学者对本罪中“性同意能力”问题进行了探讨。有观点提出，负有特殊职责的人员与被照护的未成年女性发生性关系时，未成年女性往往是表面同意而内心并不情愿，这是本罪入刑的理由。同时，在违背未成年女性意志上也存在程度方面的的差异，以强奸罪为例，强奸罪属于完全违背了妇女意志，侵犯了其绝对的性自主权，而负有照护职责人员性侵罪属于部分违背未成年女性的意志，侵犯了其相对的性自主权。1.2.2负有照护职责人员性侵罪的国外研究现状国外在特殊职责的人员性侵未成年女性的研究与立法方面已较为完善。日本学者认为，所谓“利用影响力”是指监护人对被监护人的意思决定实施了一般性、持续性的影响，以这种影响为前提迫使被监护人同意其性请求，并且此种影响区别于积极行为下的影响，如诱惑、逼迫等，只要行为人具有“现在属于被害人监护人”身份，就可以认定存在对被监护人的意思决定施加影响的关系REF_Ref18750\r\h[4]。这种关系下与被监护人发生性行为，原则上应视为满足“利用影响力”要件。德国在法律中提出了“性滥用”的概念。汉斯-约格·阿尔布莱希特指出，性滥用不同于强奸罪中的强制性行为，后者指犯罪者利用暴力、胁迫等手段对被害人实施肉体与心理上的伤害，迫使被害人就范，而性滥用行为则是通过信任关系与同意能力的限制而实施性行为，二者存在区别REF_Ref18685\r\h[5]。综上，国内外学者对负有照护职责人员性侵罪的研究主要围绕三方面展开,一是针对本罪的保护法益的分析，二是对犯罪构成要件的分析，三是对本罪中特殊的“被害人性同意”问题进行剖析。由于本罪是确立时间较晚，其相关研究不算多，但早在本罪确立之前，就已有部分学者针对性侵未成年案件中的几种特殊情况进行了研究，因此在整理借鉴现有研究成果基础上,仍需参考一些本罪出台之前的关于性侵犯罪的有关研究。参见王政：《负有照护职责人员性侵罪司法适用研究》[D].内蒙古大学，2023.第2章负有照护职责人员性侵罪概述2.1负有照护职责人员性侵罪的立法沿革和特征负有照护职责人员性侵罪是我国刑法为保障未成年女性性权益设立的一项重要罪名，负有监护、收养、看护、等特殊职责的人员一旦与其所照护的未成年女性发生了性关系，不管未成年女性主观上是否愿意，均需追究其刑事责任。这一规定旨在严厉打击犯罪主体利用特殊身份性侵未成年女性的行为，呵护未成年女性的身心良好健康，本罪的立法沿革主要源自社会公众对未成年人保护意识的提高，特别是对未成年女性特殊保护需求的重视，本罪立法沿革与特征体现了我国法律对未成年女性权益的关怀和保护。2.1.1负有照护职责人员性侵罪的立法沿革随着网络的发展和自媒体平台的成熟，使得人们足不出户了解社会热点案件，法制观念也在不断加强，许多成年女性或知名演员开始对自己在未成年时期遭受性侵勇敢发声，呼吁社会重视未成年女性的权益保护。在《刑法修正案（十一）》颁布之前，对于年龄在十四至十六岁之间的未成年女性所享有的性权利，法律的保护仅仅局限于强奸罪的条文。然而，某些具有特定身份的个体，却凭借自身的地位优势，利用未成年女性心智尚未成熟而实施性侵行为。尤其是2020年知名律师鲍某某性侵养女案的曝光，引起公众的激愤，未成年女性和与其具有收养、监护等特殊关系的人之间的性行为再一次引发了社会和学界的激烈讨论，随着舆论的发酵，关于特殊职责人员性侵未成年立法的呼声愈发高涨最高人民检察院发布《最高人民检察院、公安部联合督导组通报鲍某某涉嫌性侵案调查情况》。。《刑法修正案（十一）》增设了“负有照护职责人员性侵”的这一最高人民检察院发布《最高人民检察院、公安部联合督导组通报鲍某某涉嫌性侵案调查情况》。2.1.2负有照护职责人员性侵罪的特征（1）犯罪主体的特定性负有照护职责人员性侵罪的犯罪主体体现出特定性，这主要在身份、工作职责以及法律责任等方面有所体现，这些特定性使得此类犯罪在刑法中得到了特别关注，在本罪中特殊职责涉及多个领域，且对未成年人在生活、教育、医疗等日常方面承担特定照护义务，因而与未成年人形成了一种特殊的信任关系，正是因为犯罪主体利用这种信任关系，进而造成未成年女性受到性侵害参见郭旨龙、郝洁参见郭旨龙、郝洁：《关于负有照护职责人员性侵罪的思考》[J]，《犯罪与改造研究》2023,(8):36-46。（2）犯罪对象的特定性本罪的犯罪对象指的是已满十四周岁不满十六周岁的未成年女性，此阶段的女性正处在身心快速成长的时期，即便生理构造已渐渐趋向成熟，但在生活经验、心理成熟的状况及社会认知等方面依旧有欠缺，处于这种情况时，当未成年女性在面对特定身份人员开展的性侵害时，其往往因缺乏足够的判断力和自我保护能力而处于不利地位；出于恐惧、羞耻等复杂心理，部分受害者可能不愿意或不敢寻求救助，从而让受害程度有了进一步的加剧，法律特别突出对这一特定群体实施特殊保护，意在为未成年人构建起更安全、健康的成长环境，保障未成年女性的全面成长。性侵犯罪的不法本质在于违背未成年女性的意愿，而非强制性行为和明知被害人不满14周岁，强制性行为和明知被害人不满14周岁是刑法规定的违反被害人意愿的证明方法REF_Ref18584\r\h[6]。（3）行为方式的特定性这一罪行特指行为人与年龄在十四周岁以上不满十六周岁女性发生性行为。这里的“性行为”是狭义解释，而非其他的性骚扰或者性侵犯行为。而对于具有特殊职责的人来说，其并不需要运用威胁或暴力手段实现这一罪行，只要其有与年龄在十四周岁以上不满十六周岁未成年女性进行性交这一事实，不论受害人的意志如何，都属于有悖公序良俗、破坏社会秩序并且使未成年女性身心造成伤害的行为。（4）情节恶劣的认定鉴于负有照护职责身份的人员，社会在道德上对他们有更高的要求，于是法律针对此类犯罪实施了更严苛的刑罚，并通过厘清情节恶劣的认定标准，更有效的维护未成年女性的性权益不被侵害，犯罪情节是对罪犯定罪量刑的重要考量点，其中“情节恶劣”不仅是某些犯罪成立的必要条件，也是一些犯罪加重刑罚的重要依据。判断犯罪情节是否恶劣通常需要评估该犯罪行为对法益造成的侵害程度，并且结合有关法律规定进行解释。负有照护职责人员性侵罪的特点十分鲜明，该罪名格外重视对未成年女性权益的特殊保护，以确保未成年女性在法律框架下得到最大程度的关怀，此罪针对情节恶劣的行为实施加重处罚，这彰显出我国法律坚决打击此类性侵犯罪的决心。此类案件一旦发生，不仅会引起广泛的社会关注，还会激起社会公众对此类行为强烈谴责，从而进一步强化了法律的教育作用和威慑力，打造一套严厉打击此类犯罪、周全保护未成年人的防护体系。2.2负有照护职责人员性侵罪的保护法益保护法益是刑法中罪名认定的核心概念，指法律所保护的利益或价值。在负有照护职责人员性侵罪的司法适用中，对于犯罪行为的认定及处罚必须基于对法益侵害程度的考量。明确负有照护职责人员性侵罪的保护法益，有助于确保刑罚的公正有效性，维护特定阶段未成年群体的合法权益，同时也有利于防止司法擅断、合理确定刑罚、准确界定犯罪行为。2.2.1身心安定论身心安定论强调个人需要维持内心的安定平和，以更好的应对外界的困境和挑战。在一个相对和谐稳定的环境中，人们能够不被外界事物所干扰，集中精力于自己的目标和追求之上。这一理念深深根植于中华传统文化之中，例如儒家思想的“中庸之道”就提倡不偏不倚、无过不及的处世态度，强调了内心安定与外在行为的适度。2.2.2性自主决定权论性自主决定权是一个独立的人格权利，它体现了自然人对自身性权益的自主掌控。性自主决定权是说在个人在法律允许的范围内，享有根据自己的意愿对涉及性权力的事项作出自主决定和选择的权利，这涉及到性行为的具体方式、性身份的展现以及个人性取向自由等多个层面，尽管性自主决定权属于个人的权利，但其行使也受到一定的限制。性行为行使必须遵守法律规定，绝不可侵犯他人的合法权益，也不能违反社会公德。2.2.3复合法益论复合法益论本罪的保护法益是未成年女性（已满14周岁不满16周岁）的身心健康和未成年女性的性自主权。复合法益是由多种不同性质的法益所构成，根据不同法益在犯罪中所起的作用不同，将其分为主要法益和次要法益。从具体法益的保护角度来看，还可分为个人法益、集体法益、国家法益和社会法益等参见杨楠：《大数据时代我国公民个人信息刑法保护研究》[D].东南大学，2021.，在讨论负有照护责任人员涉嫌性侵犯罪所涉及的法益保护问题时，学界提出了多元化观点，大致归纳为性自主权论、身心健康权论以及中间立场论三种：性自主权论认为，本罪旨在保护14周岁以上16周岁以下的未成年女性的性自主决定权。由于负有照护职责人员利用其特殊优势对未成年女性实施性侵害，因此本罪着眼于保护此类特殊主体的性自主权，身心健康权论给出主张，刑法修正案（十一）对未成年女性的性同意年龄做出了区分，在常见的犯罪案例里面，14周岁成为未成年女性性同意的年龄界限，而当涉及跟特殊职责人员相关事宜时，该类情况中性同意年龄升为16周岁。参见周光权：《刑法各论》，中国人民大学出版社2021年版，第38页。国外有法律在性同意年龄上认为向青少年提供适当的信息和服务有助于他们在权利方面的健康发展，包括了解自己身体的权利和同意（或不同意）性行为的权利REF_Ref18515\r\h[7]。中间立场论认为，本罪保护的法益涵盖了未成年女性的性同意能力及其身心健康权利。复合法益在刑法中的应用十分广泛，它有助于更全面地理解犯罪行为的性质和危害程度，从而更准确地定罪量刑。同时，也有助于保护受害者的合法权益，为刑法的发展和完善提供有力的理论支持。参见杨楠：《大数据时代我国公民个人信息刑法保护研究》[D].东南大学，2021.参见周光权：《刑法各论》，中国人民大学出版社2021年版，第38页。2.2.4本文观点在这几种理论中，身心安定论注重强调内心的平和安定与外部环境的和谐对于个人追求目标的重要性，并且这一理论在中国传统文化中有深厚的文化根基。然而在复杂多变的现代环境下，单纯强调个人内心的安定在某种程度上忽视了外部环境中的不合理因素对人的限制。同时这种理论在推动社会变革方面的动力不足，其更侧重于个体的自我适应，而不是改变不利的外部环境。性自主决定权论虽然清晰表述的了个人在性领域的自主权利，但在实际应用过程中仍然存在一定的局限性。在具体实践中，如何精准判断是否侵犯他人合法权益及平衡个人性权利与社会公德间的关系，还缺乏清晰有效的执行标准，容易引发诸多法律纠纷和社会矛盾。对于性自主决定权的界定在不同文化和背景下将会存在较大差异，也因此难以形成统一标准。本人更赞成“复合法益论”。复合法益论主张该罪的保护法益是已满十四不满十六周岁未成年女性的性自主权与身心健康这一双层法益。性自主权是基本的人身权利，未成年女性的身心健康权则是由于未成年女性受到性侵害后而产生的附加权益。复合法益论将两者结合起来，为法律对该类犯罪的严厉打击提供了坚实的理论基础，更加全面的保护未成年女性的合法权益。同时，采用复合法益论有助于司法机关在定罪量刑方面更加精确。复合法益论能够更加全面地评估犯罪主体实施犯罪行为的社会危害性，确保罪刑相适应；在量刑层面，考虑到被照护人因侵害而造成的精神和心理创伤，司法机关可以依法从重处罚，以更好地维护社会公正与法治，推动法律体系的完善和发展。第3章负有照护职责人员性侵罪存在的问题随着社会公众对性犯罪问题的关注度不断提高，负有照护职责人员性侵罪的所存在的问题逐渐显现，引发了学界的广泛讨论。负有照护职责的人员如医生、教师等，这些人本应该是被照护人所信任的对象，因此当这些人员利用其特殊职责对被照护人实施性侵犯罪后，给被照护人带来的不仅是身体上的伤害，更包括精神层面的创伤。探讨负有照护职责人员性侵罪所存在的问题，在推动法律体系完善的同时，也有利于更好地打击此类犯罪，保护特定弱势群体的合法权益。3.1犯罪主体界定不清本罪针对的主体主要包括对14-16周岁的未成年女性负有监护、收养、教育、医疗等特殊职责的人员。监护人指对无或者限制民事行为能力人负有监护职责的人员，监护人因其法定地位，对未成年人负有照护职责，属于本罪特殊主体；与未成年有收养关系或收养事实的人，也属于本罪的特殊主体；教育人员是指对未成年女性负有教育职责的人，由于其教育职责，对未成年女性负有指导和照护责任，属于本罪的特殊主体；医疗人员因其医疗职责，对未成年女性具有治疗和照护的义务，因此也属于本罪的特殊主体。参见陈加深：论法教义学视角下的负有照护职责人员性侵罪[D].《争议解决》2022,(3):478-485。3.1.1特殊职责内涵不明特殊职责是处在特定的职业、身份以及关系的框架环境中，个体所承担的超出一般责任范围的义务，这种义务跟特定的角色有紧密联系，这些角色借助其专业性或对特定群体存在的影响力，而被附加了特殊的责任要求，特殊职责的内涵强调对其本质的理解，回答“特殊职责是什么”的问题。特殊职责的概念往往缺乏明确统一的阐述，在不同的领域中人们对特殊职责的理解可能存在差异，即使在同一领域内由于具体情境和角色定位的不同，对特殊职责的界定也会有所不同，例如在教育领域，教师的特殊职责普遍被理解为包括教育教学、关爱引导学生等方面，但关于这些职责的具体行为界限和责任范围，可能因学校类型、教育阶段及学生个体差异等多种因素而难以准确界定。特殊职责的内涵并非一成不变，它还会随着文化背景、社会环境及具体工作情境的变迁而不断演变，一些曾被视为特殊职责的内容，在现代社会可能已经不再适用。而新出现的情况和问题又会不断对特殊职责提出新的要求，特殊职责内涵极为复杂，囊括法律、道德以及职业规范等多个层级。在法律层面通常利用列举式方法来定义特别义务，但由于法律具有时效性与限定性，某些特殊情境可能会被覆盖；在道德方面的特别的义务更多体现为一种内在的伦理要求或价值观选择，但由于道德的个体性和多元性，每个人对道德的理解和遵循可能出现差异；而职业规则虽能进一步对这类特殊义务进行具象表达，但不同行业或组织的规章制度之间也许还存在不契合的情况，因此我们需要从多元化角度审视特殊职责这一概念的内涵。3.1.2特殊职责界定不清解决“特殊职责怎样去确定以及在何种情形下适用”这一问题，需从具体依据、目的和范围等方面着手，明确界定特殊职责的边界与适用条件。尽管刑法针对本罪已列举出监护、收养、看护等特殊职责，但这些职责的具体内涵与外延还未被清晰界定。特殊职责人员与未成年女性之间的身份关系也存在多种情况，某些关系不能直接判定其是否属于特殊职责的范围，以继父母与继子女之间的关系来说，若双方没有形成法定收养关系，而只存在事实上的共同生活和照顾关系，那么在这种情况下继父母对继子女是否负有特殊职责，在司法实践中可能存在不同观点和解读。一些临时承担照护职责的人员，如保姆在特定时间内对未成年女性的照护，其是否属于特殊职责也尚未明确，在不同行为的场景下，判断特殊职责是否存在也同样面临困难。医生在正常医疗活动中与未成年女性发生性关系，这显然属于利用特殊职责实施的犯罪，然而若是医生与曾经的患者是在非医疗场景下发生的性关系，是否能将其认定为负有照护职责人员性侵罪，则就存在了疑问。行为方式的不同也会影响对特殊职责的界定，以教师对学生为例，除了学校日常的教育教学活动以外，教师在课外辅导、带领学生参加活动等场景中的行为是否构成利用特殊职责，需要综合通过考虑多种因素进行判断。对本罪中“特殊职责”的理解，我们不应局限于“职责”的存在与否，更应关注于行为人对未成年人所负有的“责任”，以确保规制效果得以坐实，虽然列举的方式有利于应对复杂多变的社会现实，但其兜底规定也可能被滥用REF_Ref18221\r\h[8]。3.2犯罪行为规制单一本罪在行为客观方面表现为负有特殊职责的人员与14-16周岁的未成年女性发生性关系。被侵害的未成年女性因尚未完全具备性自决能力，生活阅历较少，对性的认知能力还存在欠缺，在被负有特殊职责人员利用其优势地位实施侵害时，还不具备完全的自我保护能力。负有照护职责的人员与被照护的未成年女性一旦发生性关系，即使被照护人表示“同意”，也应追究其刑事责任。这些人员因其职责所在，与未成年女性之间存在着某种特殊的信任关系，因此法律对他们的行为有着更高的道德和法律要求。参见张欣瑞、陈洪兵：《负有照护职责人员性侵罪的立法评析与司法适用》，《青少年犯罪研究》2021年第参见张欣瑞、陈洪兵：《负有照护职责人员性侵罪的立法评析与司法适用》，《青少年犯罪研究》2021年第4期。3.2.1“发生性关系”的认定差异在法律领域中，“发生性关系”这一概念的界定依旧存在诸多挑战，特别是在探讨负有照护职责人员性侵罪的司法认定时，这一问题显得尤为突出，我国刑法虽已针对此类犯罪给出明确规定，但对“发生性关系”这一概念尚未给予明确的解释。这一立法空白导致了司法实践中的认定难题，法官在处理此类案件时需要依据各案的事实背景，融合社会的普遍认知、医学专业知识及法律原则等多种因素来进行综合考量REF_Ref18143\r\h[9]。然而由于行为人在性侵幼女时可能采取了安全措施，这种情况是否符合“发生性关系”的认定，也引发了法官群体在知识构成、司法历练以及个人法律理念上的多样性和差异性，这种主观判断上的差异与分歧不仅考验着司法者的专业素养，同时也体现了对深化理论探讨与立法完善的迫切需求。3.2.2忽略“同意”中的强制因素传统观点普遍认为，已满14周岁的未成年女性对性行为具有一定的认知能力，只要她们“同意”发生性关系就不能认为是犯罪，然而这种观点忽视了已满14周岁未满16周岁的未成年女性身心发育不成熟，社会经验不足与自我防护能力差，易受照护者欺诈和诱导等相关情形参见陈家林、吕静：《负有照护职责人员性侵罪的解释视角与规制边界》，《中南大学学报》（社会科学版）2021年第5期。。一些承担照护职责的人员也许会利用未成年女性的信任，通过哄骗、引诱等方式与其发生性关系，按照传统理念，这种行为或许很难被认定属于犯罪，最终导致了对未成年女性保护的不足。参见陈家林、吕静：《负有照护职责人员性侵罪的解释视角与规制边界》，《中南大学学报》（社会科学版）2021年第5期。3.3“情节恶劣”标准不明负有照护职责的人员与未成年女性发生性关系，不仅违背了社会公德和职业道德，也损害了社会的性道德风尚。这种恶劣行为会引发公众对性道德、家庭伦理及社会秩序的担忧，从而对社会稳定产生负面影响。本罪的保护法益是已满十四周岁不满十六周岁未成年女性性自主权与未成年女性身心健康这一双层法益REF_Ref18045\r\h[10]。未成年女性受心智发展程度、年龄及生活经验等因素限制，尚未具备完全的性自决能力。因此，行为人部分违背未成年女性意志，也是侵犯未成年女性相对的性自主权REF_Ref17986\r\h[11]。3.3.1理论学说对于“情节恶劣”的认定存在争议学者对于本罪中“情节恶劣”的认定提出了多种学说，但这些学说在具体界定“情节恶劣”时存在显著分歧。行为次数与持续时间说认为，多次实施性侵行为或者长期对同一被害人实施性侵行为应认定为“情节恶劣”，例如教师张某某强奸多名未成年女生案被认定为情节恶劣，最终依照法律判处死刑2022年3月1日最高人民法院发布九起未成年人权益司法保护典型案例。2022年3月1日最高人民法院发布九起未成年人权益司法保护典型案例。行为手段与后果说重点强调，如果性侵行为采用了暴力、胁迫等恶劣手段或者引发了被害人重伤、死亡、感染性病等严重后果，以及致使被害人精神紊乱、自杀等精神伤害的情形，应被认定为“情节恶劣”REF_Ref17882\r\h[12]，例如行为人在性侵过程中对被害人进行殴打、恐吓，给被害人身心造成严重创伤，有自杀倾向甚至付诸自杀行动等，都属于“情节恶劣”的范畴。被害对象特殊说主张，若被害对象存在某些特殊情形，例如是不满14周岁的幼女、智力存在缺陷或身体残疾等弱势群体，这些情况都应被认定为“情节恶劣”，理由是这些特殊的被害对象自我保护能力欠佳，更容易被诱导和伤害，所以行为人的行为性质更为恶劣，所引发的社会危害性更大。综合判断说则倾向于从多个方面综合考虑各种因素来判断“情节恶劣”，该学说认为不能仅依据单一因素作出判定，而是需要全面综合地分析行为人的行为的手段、主观恶性、后果、被害对象的情况等多个方面等诸多因素，以此作出判断，只有多个因素彼此印证、一起说明行为的社会危害性达到严重程度时，才能认定为“情节恶劣”。这种学说较为全面和客观，可防止单一因素判断方面的局限性，更符合司法实践的实际情况。3.3.2实践中判断标准不明确判断标准的不明确将会导致取证方向的模糊。由于判断标准不明确，司法人员在实践中难以准确区分罪与非罪的界限，这种情况下，即使负有照护职责的人员实施了性侵行为，也可能由于缺乏明确的判断标准而无法被认定为犯罪，进而增加了取证的难度。特别是就“情节恶劣”的认定而言，一些关键证据或许难以被搜集到，如实施多轮次性虐待行为、确定心理伤害程度等证据。长期且多次侵害在取证上很难形成客观的物理损害证据，对心灵损害程度的判断同样容易受判者对不同判断标准影响而产生差异，因此实践操作中很难界分出是否具有“情节恶劣”。虽然法律在实践中提出一些作为参考的指标，如受害人人数超过二名、持续并且反复对一个受害人实施等，但是实际运用中并无数量化的判别尺度，因此如何界定“长期”以及“再次”，法院以及不同法官有自己的判定，这样便会在个案中导致对性侵与其他相关犯罪（如强奸罪、猥亵儿童罪等）的处罚幅度不一。为了公平合理地认定“情节恶劣”，有必要将这种具有特殊形式的性侵害犯罪与相关罪名协调（包括与其他犯罪定罪的协调以及相关罪数罪处的协调）REF_Ref17807\r\h[13]。第4章负有照护职责人员性侵罪的完善路径4.1明确犯罪主体范围明确主体范围对于刑法精准打击利用特殊照护职责实施性侵犯罪的人员具有重要意义。如果主体范围模糊不清，一方面将可能导致一些理应受到刑法制裁的犯罪行为逃脱法律惩罚，另一方面可能会使一些不应被认定为犯罪的行为而受到错误追究，如此，司法的公正性和权威性将会受到影响。明确犯罪主体范围能够为量刑提供准确的依据，进而使得量刑判决更加公正合理。4.1.1以“信任关系”认定特殊职责的范围所谓信任关系是一种基于被照护者的特殊身份以及相应职责所形成的，未成年女性对于照护人的信任与依赖。这种信任关系来自于被照护者的特殊身份与职责，使得未成年女性与他们交往过程中不得不保持被动和弱势地位的客观事实。判断“信任关系”需结合具体案件的各种情况进行综合分析，不能仅仅依据某一个因素来认定，还应当考虑行为人的职责范围、与未成年女性的关系及未成年女性的认知能力等因素，以准确确定特殊职责范围。法律明确列举的监护、收养、看护等职责人员，其职业或身份本身就赋予了对未成年女性的特殊照护义务。例如，教师在教育教学过程中，不仅要传授知识，还要关心学生的身心健康和成长发展，学生基于教师的权威和专业知识，会对教师产生信任。但以学校为基础的性健康教育并不包括数字性内容及其对性行为和性关系的影响。青少年往往避免与父母或其他信任的成年人讨论性健康问题，其通常与依赖于同龄人探讨，这使得青少年在处理色情内容的复杂性（例如，社交、情感和浪漫）等方面的准备不足REF_Ref17447\r\h[14]。就本罪的认定来说，特别的地位和信任关系是其非常重要的因素，未成年女性看护人与其关系的长期性、持续性、稳定性和对未成年人女子的依赖程度的高低，是对其是否存在被利用情形的判断标准。而看护人与未成年女子的关系不平等，在其遭受性侵害时往往无力抗拒或不愿抗拒。已满14周岁不满16周岁的未成年女性，身心发育尚未完全成熟，社会阅历尚浅，在面对特殊职责人员时自我保护能力较弱REF_Ref17715\r\h[15]。因此，法律应将其作为严惩的一种犯罪情形，并附加重刑。在司法实践中，法官应综合考虑行为人与被害人之间的关系、行为人的职责范围、被害人的年龄、认知能力等因素，判断行为人在与未成年女性发生性关系时，是否有利用其职业身份带来的权威性和信任感。在朱某凡负有照护职责人员性侵案中，被告人朱某凡作为某校外培训机构的老师在其为被害人王某某进行校外补习期间，利用其师生间的特殊关系，在明知王某某已满十四周岁不满十六周岁的情况下，仍然多次与王某某发生了性关系，此种行为严重违背了教育工作者的职业道德和法律责任，浙江省湖州市吴兴区人民法院经审理后认定被告人朱某凡对王某某负有特殊照护职责，朱某凡利用该特殊职责与王某某发生性关系，构成负有照护职责人员性侵罪，判处有期徒刑三年，同时禁止朱某凡从事密切接触未成年人的工作参见浙江省湖州市吴兴区人民法院（2022）浙0502刑初424号刑事判决书。。朱某凡正是利用了王某某对其专业性的极度信任并且在这样的处境下相对虚弱的情况下实施了性行为，这是一种典型的滥用职权和信任关系参见浙江省湖州市吴兴区人民法院（2022）浙0502刑初424号刑事判决书。4.1.2非特殊职责人员之排除法律规定只有特殊职责人员可以构成本罪的犯罪主体，而非特殊职责人员不能认定为犯罪主体。虽然现行法律对特殊人员的职责进行了列举，但是特殊职责人员与非特殊职责人员的界分并不明确，例如，如何认定受邀为学校讲授几堂课的教师，以及并不参与日常管理学生的教育管理者等。因此本文主张在判定非特殊职责人员时，应着重对于关键证据进行审查以确保准确判定其性质。其一，在案件调查阶段，需要从多维度收集证据，就行为主体的身份来说，要明确其职业信息以及与未成年女性结识的具体途径等，还可借助社区登记资料、邻里证言等全面确定其身份背景。其二，对于行为性质证据的调查，要涵盖双方交流记录、事件发生场所的监控录像等内容，如果其中存在言语引诱、暴力胁迫等行为迹象，可辅助判定犯罪人的行为性质。其三，关于被害人性同意能力的证据，涉及未成年人的年龄、精神状况、认知发展水平等多个方面，可通过医院出具的诊断证明、学校老师对该未成年人的学习生活表现的描述等方式予以证实。在完成以上证据收集的工作后，经过严格审查程序，依具体情形适用与之相适配的罪名。4.2情节恶劣的界定-细化衡量标准4.2.1情节恶劣认定的标准在负有照护职责人员性侵罪的司法实践中，情节恶劣的标准认定对于实现准确量刑以及罪责刑相适应具有关键作用。关于如何衡量“情节恶劣”，可进一步细化以下认定标准，第一，连续性实施性侵犯罪通常会给未成年女性造成的程度更深的身体心理创伤，所以应将“经常”、“连续”、“长期”等特征作为其定罪量刑的考量标准。第二，对于行为人的特殊身份、信任关系的利用情况以及行为动机等方面，都应当加以区分。当行为人多次对同一未成年女性或不同未成年女性实施性侵行为时，这种行为明确反映出其主观恶性极深，严重破坏了社会秩序，损害了未成年人的合法权益，在此种情况下理应将其作为情节恶劣的认定标准。其三，行为人性侵行为对社会公共秩序及公共道德的影响，以及媒体报道的行为人实施此种犯罪后的意见和态度，也可作为情节认定参考标准。如果是公开场所肆意实施性侵，或是针对弱势群未成年人（如残障或弱智儿童），性侵行为很容易引起广泛关注并遭到社会的一致谴责，也都可列为“情节恶劣”。其四，行为人行为具有反复性和持续性，严重破坏了社会对未成年人保护的信任，属于情节恶劣的情况。而且，行为人如具有性侵前科或其他违法犯罪记录，再次实施负有照护职责人员性侵行为，说明其人身危险性较大，改造难度高，应认定为情节恶劣。4.2.2主要的情节恶劣情形对于负有照护职责的人员对多名未成年女性实施性侵行为，其恶劣程度以及社会危害性清晰可见，此行为侵害了未成年女性性自主权以及身心健康，还极大地破坏了社会的公序良俗。在认定情节恶劣情形时，可从以下方面进行考量：首先看该行为是否严重影响了被害人的正常生活与发展，要是性侵行为造成被害人辍学、失业等后果，应被认定为情节恶劣；其次考虑到未成年人心智不成熟，如果性侵行为对未成年人身体发育、心理健康造成严重阻碍的，诸如引起身体发育迟缓、患上严重的精神病症等，应认定此为情节恶劣情形；最后，如果利用特殊职责进行权力寻租或交易，将性侵作为一种手段来满足个人私欲，如以提供升学机会为钓饵，逼迫未成年女性跟他发生性关系，这种行为是对职责道德的极大践踏，应认为属于情节恶劣。犯罪行为的隐蔽性和持续性也是重要的考量因素，行为人长期秘密地对未成年女性实施性侵且时间跨度较长，这种隐蔽性和持续性导致被害人难以摆脱行为人的控制，故而长时间遭受身心的煎熬，该行为也应被认定为情节恶劣。4.3“发生性关系”含义之扩张4.3.1“发生性关系”的内涵重构“发生性关系”在法律层面，通常被解释为性器官直接相接触。首先在本罪中，对“发生性关系”的内涵理解应作扩大解释，不仅要包括传统意义上的性交方式，也应当包括口交、肛交、指交等其他非传统性交方式。将非传统性交方式纳入到负有照护职责人员性侵罪的范畴，有利于更加全面的保护未成年女性的性权益，更精准的认定和打击此类犯罪。其次，出于对未成年女性身心健康、防止性侵行为升级以及确保法律严谨性等方面的考虑，还应当进一步明确特殊相接触方式，如行为人虽未实施性侵行为，但故意以其生殖器对未满14周岁的身体敏感部位实施猥亵，即使没有插入行为，也要对行为人以侵犯其性权利给予处罚。最后，面对日新月异的社会现实，法律解释与适用亦需与时俱进。比如网络性侵，负有照护职责的人员通过网络视频诱导未成年女性进行性展示或自身进行性暴露等行为，虽未涉及现实的身体接触，但对未成年女性的性心理健康及性观念发展构成了极大的负面影响。4.3.2“发生性关系”其他行为方式的认定传统的刑法学说把“发生性关系”限定在性器官接合上，但针对法定职责的人员实施性侵害行为时应当将其进行扩大解释以便于有效保护未成年女性的性权利，这里的“发生性关系”也应包括口淫、肛交等其他形式的性行为，还包括有可能影响他们身心健康实施的不法行为。在确定“性接触”的广义概念后，还应明确认定其他模式需要考量的因素。其一是行为属性，即行为人是否接触了或者进入了未成年的生殖器官，是否给其身体造成了现实的伤害REF_Ref17150\r\h[16]。其二是行为人的动机，是否明知利用自身照顾义务来犯罪且对未成年人会带来现实的伤害。然后是受害人反应，是否给予肯定的拒绝和反抗反应，在事件发生后，是否表现出强烈的恐惧、紧张等消极情绪。其三是评估结果，行为是否导致未成年女子的身体损伤或者带来精神负担，危害其正常生活的发展。另外，为了切实分辨“以身体接触方式以外的方式”的发生性关系的情形，需要不断补充完善法律规定和司法解释，在法律中明确除生殖器直接接触外的其他一切性交形态REF_Ref17238\r\h[17]。将那些可能给未成年人造成精神伤害的行为，如猥亵行为加以定义、指明其范围，并明确相关行为模式的确定标准及其判断依据，提供示例案例帮助法官更好地适用判断规则。结论负有照护职责人员性侵罪条款的出现，以积极方式防范犯罪的预防犯罪机制，体现法律体系对弱势群体保护的日渐重视。本文从法益分析揭示当前司法实务对该罪的保护对象、实施主体与实施方法等尚有模糊空间，尤其是在实施人的身份、被害人的身份等方面的表述，给司法实务具体操作造成诸多困扰。为此，本文认为，本罪法益当为人格权复合利益，其具体内容包括未成年女性的身体权和健康权、社会公德权等多个方面，能更完整深刻地理解该罪立法用意及司法实践价值。本文