国外的交易中的反垄断并购中的反垄断风险管理

国外的交易中的反垄断并购中的反垄断风险管理重点关注企业如何在交易早期阶段应对反垄断风险交易风险评估与缓解协议中反垄断风险的分配文件分析和新的《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》规则交易前反垄断指南交易中的反垄断议程交易风险评估与缓解交易评估过程早期阶段的关键考虑因素交易风险评估与缓解何时才是评估风险的最佳时机？尽早发布，并随着交易进展和更多信息的发布持续更新。影响交易时机、成交风险和交易条款影响对交易前指导的需求这是一个有多方竞标的销售过程吗？当前的任务是什么？例如，我们是否希望在协议中采取对买卖双方最有利的立场？我们是否需要提交/评估投标？我们是否需要就反垄断条款或外部日期表明立场？交易风险评估与缓解初步评估的关键问题各方分别采取什么行动？双方之间存在竞争关系吗？它们是否在同一地理区域运营？他们提供的产品或服务是否相同或类似？其他竞争对手有哪些？双方是彼此的客户还是供应商？你认为相关的市场是什么？产品市场和地理市场这是什么类型的市场？是商品？耐用品？软件/电子产品？竞争对手之间的差异化程度如何？各方及其竞争对手的市场份额是多少？交易风险评估与缓解初步评估的关键问题该行业是否存在反垄断执法的历史？双方是否存在反垄断执法或调查记录？整个行业目前的情况如何？关注行业整合或垂直整合的趋势卖方是否会继续参与其中？这是否会影响反垄断风险？客户可能的反应和文件客户和竞争对手会如何看待这项交易的宣布？双方的内部商业计划和交易文件中是如何规定的？设身处地地想一想，如果你是政府官员，你会有什么疑问或担忧？提高价格？减少产量？降低质量/减少选择？排挤竞争对手？构筑阻挠局面？请参阅合并指南如果存在潜在问题，这些问题有多容易解决？交易风险评估与缓解2023年合并指南2023年12月发布新指南这份单一文件取代了2010年版《横向合并指南》和2020年版《纵向合并指南》。除了经验之外，《并购指南》是我们了解监管机构如何分析交易的最佳途径。对HHI注意力筛查的解释（第5-6页）对于向客户解释尤为有用。4节1：列出基本准则2：如何应用这些准则3：反驳证据4：分析、经济和证据工具我们将拭目以待，看看在新领导班子下，各机构是否会撤回这些指导方针，并恢复使用2010年的《横向合并指导方针》和2020年的《纵向合并指导方针》。10条“指导原则”，用于审查交易是否符合以下条件：在高度集中的市场中显著提高集中度消除企业间的实质性竞争增加协调风险在集中度较高的市场中淘汰潜在进入者限制竞争对手获取用于竞争的产品或服务巩固或扩大主导地位进一步呈现整合趋势成为多项系列收购之一引入多边平台让竞争对手买家参与进来交易风险评估与缓解2023年合并指南整份文件名为“合并指南”，其中的十项内容分别称为一项单独的指南，并编号为“指南”。这种术语是2023年新引入的，可能会让人感到困惑。协议中反垄断风险的分配买卖双方的关键反垄断保护措施反垄断交易关键条款了解公司的目标买家通常希望拥有更大的灵活性，并且希望：MAE的更广泛定义签署后可灵活决定/提交文件时间安排灵活性诉讼和资产剥离承诺减少更具保护性、更广泛的关闭条件无反向终止费卖家通常更关心交易的确定性，并希望：MAE的更狭义定义需要提交的文件种类尚待确定并明确规定。更短的申报时间更多诉讼和资产剥离承诺更窄的收盘条件反向终止费也有例外！反垄断交易关键条款陈述与保证买方和卖方分别有各自的声明和保证条款，可能还有其他条款（针对投资者或其他相关方）。“无冲突”或“政府同意”需要与备案分析保持一致，并接受任何必需的备案文件。高铁代表可能是代表陈述事实以确定无需提交HSR申报。没有竞争对手卖方要求买方代表保证买方不持有与目标公司竞争的5%或以上的股份。从买方的角度来看，这往往难以达成一致，尤其是在竞争范围不明确或该声明适用于共同投资者的情况下。从卖方的角度来看，这有助于排除来自未知投资者和投资的反垄断风险。反垄断交易关键条款监管措施包括努力程度（例如，“一切必要”、“合理最佳”或“商业上合理”）、提交文件的时间安排、双方之间的合作、资产剥离和诉讼承诺、免责条款，以及通常情况下，由谁支付文件费用。努力程度“商业上合理的努力”、“合理的最佳努力”等等。为了获得监管部门的批准，解决任何政府方面的担忧等等。提交文件的时间安排请查看所需提交的文件以及提交截止日期根据之前的HSR规则，通常在签署后5或10个工作日内完成，但根据新的HSR规则，时间可能会延长。考虑在美国境外提交任何文件的时机。反垄断交易关键条款监管措施合作买家希望掌控战略。卖方希望有机会参加会议，并就提交的材料进行咨询/审阅。卖方希望买方本着“善意”考虑卖方的意见。通常包含“仅限外部律师查阅”的措辞资产剥离和诉讼承诺买方可以做出不同程度的承诺。“不惜一切代价”（HOHW）意味着买方必须在截止日期前采取一切必要措施完成清算（包括剥离资产和提起诉讼）。这是对卖方最有利的立场。反向HOHW条款意味着买方明确无需采取任何行动（例如剥离资产或提起诉讼）即可获得清关许可。这是对买方最有利的立场。监管承诺需要与终止日期、任何反向终止费以及任何晴空条款一并考虑。反垄断交易关键条款监管措施申请费除非协议另有规定，否则默认情况下买方负责支付备案费。“晴空”条款买方同意不会收购或同意收购其他实体或资产，以免增加反垄断风险或导致反垄断审批延误。通常包含实质性限定词或其他限制性措辞反垄断交易关键条款成交条件《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》或其他适用法律规定的任何适用等待期届满或终止，以及没有法律或命令禁止成交。买方通常希望有更广泛的成交条件，以防在存在潜在或未决诉讼或已生效的时间协议的情况下被迫完成交易。卖方通常希望成交条件更加严格，以确保成交的确定性。反垄断交易关键条款终止应该有一项在合同终止日期前终止合同的权利（通常对双方都有），该权利应与可能的合同期限相符。仅提取并重新提交（75-90天）第二次请求，但未提起诉讼（12-15个月）第二次请求，加上诉讼（18-24个月）如果在原定截止日期前未获得反垄断许可，则可能自动延期，或由任何一方申请延期。通常情况下，如果出现不可上诉的最终判决或法律禁止或认定交易非法，则享有终止权。文件分析和新的《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》规则了解潜在的并购控制申报流程，以及申报时间表和要求。文件分析和新的《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》规则一般报告要求1976年《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》（HSR法案）要求当事方就某些交易通知联邦贸易委员会和司法部，并遵守反垄断审查的等待期。然而，需要注意的是，监管机构可以审查和调查任何收购，无论该收购是否需要进行《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》（HSR）申报。提交HSR通知后，将开始为期30天的等待期。交易各方必须等到等待期结束才能完成交易。过去，各方可以申请提前终止等待期，由政府酌情决定是否批准；自2021年起，提前终止等待期的申请已被暂停，但预计在新版高铁规则生效后将恢复。买方可以选择撤回申请并重新提交，以增加30天的期限。在最初的30天期限结束时（或在撤回并重新提交申请后的第二个30天期限结束时），主管机构可以允许等待期届满，也可以发出第二次请求，无限期延长等待期，直至各方实质性遵守规定为止。文件分析和新的《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》规则HSR阈值截至2025年2月21日：阈值适用于收购方和被收购方各自的最终母公司。请记住，价值测试要求您将因交易而持有的所有股份或权益都计算在内。交易规模（收购后持有的所有有表决权的证券、资产或控股非公司权益的价值）人的体型（上一个完整财政年度的销售额或）

根据最新数据，总资产为定期编制的资产负债表）是否需要上报？1.264亿美元或更少不适用不超过1.264亿美元；而且5.058亿美元或更少双方都没有2.529亿美元。不超过1.264亿美元；而且5.058亿美元或更少其中一方至少拥有2.529亿美元；而且对方至少拥有2530万美元。是的超过5.058亿美元不适用是的文件分析和新的《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》规则引言和背景新规背景2023年6月，拜登控制的联邦贸易委员会和司法部提出了一项极其严厉的提案。

对《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》（HSR）表格的修改过于繁琐。在遭到广泛（且在某种程度上是两党共同反对）后，联邦贸易委员会于2024年10月通过了一项精简后的规则和表格。包括联邦贸易委员会主席安德鲁·弗格森在内的联邦贸易委员会委员一致批准了最终规则。新的HSR表格适用于2025年2月10日或之后提交的文件。规则的既定目的为了弥补“以表格形式提供的信息中存在的关键缺口，这些缺口随着时间的推移阻碍了对可能违反反垄断法的并购行为的发现”。监管冻结的可能性决规则实施监管冻结；然而，《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》（HSR）的规则已于2024年10月最终生效。新版高铁规则在最后一刻暂停实施的可能性不大商会提起私人法律诉讼文件分析和新的《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》规则《高铁规则》中的关键扩展要求扩大所有权披露少数股东或权益持有人所有权结构行业重叠的高管和董事扩展交易信息意向书中需要更多信息披露相关交易披露国际备案提供交易理由及相关文件扩展的交易相关文件新版“草案”指南“监管交易团队负责人”这一新概念文件分析和新的《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》规则《高铁规则》中的关键扩展要求新的常规程序文件定期向首席执行官汇报常规课程董事会文件新竞赛说明与现有产品或服务的重叠，加上已知的计划产品或服务收入和主要客户数据新供应关系描述相关销售和采购的描述和数据关于补贴、国防/情报合同和自愿豁免的新信息来自相关国家的补贴：中国、俄罗斯、伊朗、朝鲜待处理的招标邀请书和已授予的与国防部或任何情报机构成员的合同与其他反垄断执法机构的自愿保密豁免交易前反垄断指南在交易完成前的尽职调查和整合规划中避免反垄断陷阱交易前反垄断指南抢先行动和信息共享什么是抢先射击？有两种情况：（1）提前控制目标，以及（2）提前不当共享信息。控制权：《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》(HSRAct)禁止买方在HSR等待期结束前对目标公司的业务施加控制权，这也被称为“提前转移受益所有权”。串谋或非法信息共享：谢尔曼法案第1条禁止竞争对手在交易完成前协调价格、折扣、投标、客户机会等。《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》下的抢先行动和《谢尔曼反垄断法》第1条下的串谋是不同的问题，但两者之间存在一些重叠。即使《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》（HSR法案）不适用（即，非申报交易），第1条仍然适用。如果各方不竞争，且没有提起《哈特-斯科特-罗迪诺反垄断改进法案》（HSR）诉讼，那么抢先上市通常不是问题。关键考虑因素上传文件到数据室时，询问文件是否包含犯罪现场信息，是否需要保密或编辑。管理整合计划会议，以确保各方在交易完成前不会协调彼此的行为。交易前反垄断指南临时运营契约交易协议中的条款规定了目标公司在签署协议至交割完成这段过渡期内，未经买方同意可以或不可以采取哪些行动。禁止向新客户销售、降价或打折。各机构的标准是，卖方需要能够在正常情况下继续经营其业务（即，无需征得买方的批准）。归根结底，这取决于行业和具体情况。其他需要考虑的关键契约：签订重大合同的限制招聘限制资本投资的限制交易前反垄断指南抢先行动和信息共享各方必须保持独立性，并继续独立经营其业务。一般情况下，允许进行规划和准备，但各方通常必须等到交易完成时才能实施整合计划（做好整合准备，但实际上不进行整合）。竞争对手之间不得串通，这包括在没有适当保障措施（例如，无竞争协议）的情况下共享竞争敏感信息（CSI）。交易各方经常需要出于合法的交易相关目的（尽职调查和整合计划）交换CSI数据。执法部门是如何注意到抢先开枪行为的？临时运营契约第二次请求文件新闻报道/新闻稿如果交易双方在交易完成前给客户、供应商或其他第三方造成双方共同行动或合并经营的印象，则可能引发投诉。与对口部门会面，规划过渡和整合，前提是CSI不共享。向目标公司员工发出聘用通知并做出保证，但前提是交易最终完成。双方联合宣布这项交易，并向客户解释这项交易将如何使他们受益。交易完成后开展营销活动的规划即使受到待决交易的影响，单方面决定现有产品和服务也是可行的。通过一个干净的团队流程提供汇总或经过编辑的信息，或CSI建立新的汇报关系或解雇目标员工明确或暗示目标公司的员工现在是买方的员工联合销售拜访或客户谈判。同意暂停或调整竞争对手的营销活动就折扣、价格、产品开发或其他具有竞争敏感性的信息做出共同决策同意停止运营与买方公司中担任竞争敏感角色的员工分享CSI数据通常允许应避免交易前反垄断指南整合计划还是实际整合？历史公司财务、会计和税务信息卖方资产或设备的资产价值和实物描述预计此次交易将产生协同效应除薪酬信息外，有关特定员工的信息，以完成整合计划所必需的范围为限。计算机系统、IT管理信息和其他后台办公功能（但不包括有关定价、销售策略等的信息）监管合规信息拟定实施时间表新闻稿及其他公关文件草稿当前或未来价格、价目表、定价政策或公式当前或未来的产量或生产信息，包括减少或扩大产量的计划当前或未来的销售和营销策略