2022年考研专业一考试真题及答案69

2022年考研专业一考试真题及答案

一、名词解释每小题2分，共1题

1、民间文学艺术作品

2、驰名商标

3、损失补偿原则

4、必要共同诉讼

5、掌握下交付

二、简答题每小题2分，共1题

1、试述我国侵权法上一般侵权行为（或过错侵权行为）的构成要

件。

2、我国物权法上用益物权的概念及用益物权的基本类型。

3、有限责任公司股东向非股东转让股权的限制。

4、民诉法上的阐明权。

5、当事人和解的公诉案件诉讼程序的概念及适用范围。

三、论述题每小题2分，共1题

1、试述我国法上的意思表示解释理论（包括意思表示解释的概念、

解释的目的、解释的对象、解释的方法等）。

2、2022年底，我国公司法对注册资本登记体制、登记条件等进行

了再次修订，修改后的《公司法》于2022年3月1日起实施，试述

公司法本次修订的主要内容。

四、案例分析题每小题2分，共1题

1、李某和王某是邻居，李某要去边疆地区支教一年，临行前将自

己的电脑托付王某保管。一个月后，李某电告王某说自己新买了一台

电脑，托付其保管的电脑可以以适当价格出售，但是显示器不要卖。

张某知道此事后，对王某说自己想买，但盼望王某对李某说电脑有毛

病，以便以低价购买，王某便按张某的意思告知了李某，李某信任了

王某的话并同意低价出售。张某便以较低的价格购买了该电脑。过了

一段时间王某嫌显示器碍事，便以李某的名义以合理价格卖给了赵某,

赵某已经付钱，但是没有交货。李某此时支教期满，回来后了解了真

实状况，产生了纠纷。问：（1）王某代理李某与张某订立的买卖合同

是否有效？为什么？（2）王某向赵某出售显示器的行为构成无权处

分，还是无权代理？为什么？（3）假如王某以自己的名义将显示器

卖给不知情的赵某，但是没有交货，赵某能否取得该显示器的全部权?

为什么？（4）假如李某托付王某将其电脑出售以后，孟某前来询问

该电脑是否有质量问题，王某有意隐瞒该电脑的重大质量问题，在王

某代理李某与孟某订立了买卖电脑的合同之后，孟某是否可以撤销该

合同？为什么？（5）假如李某和王某之间的保管合同是无偿的，王

某将电脑锁在其家中的储物间内，但有一天夜里，小偷趁王某不在家

撬开其房门，偷走了电脑，王某是否要对李某担当赔偿责任？为什么？

2、李某与王某共同投资开公司，因利润分成看法不合，李某唆使

赵某寻衅将王某打伤，当时在场的还有王某的伴侣周某。王某花费医

疗费1万元，经鉴定为稍微伤。王某托付律师向甲区人民法院起诉赵

某，要求其赔偿各项经济损失2万元，精神损失5000元。甲区法院

适用简易程序审理本案。赵某在庭审中承认自己将王某打伤，但主见

医药费用过高。甲区法院最终支持了王某的主见。赵某不服，向乙市

中院上诉，并在上诉状中提出是受李某挑拨唆使，自己也是受害者。

王某二审中申请法院追加李某为共同被告，赔偿损失。乙市中院经过

审查，认定李某是必需参与诉讼的当事人°问：（1）本案涉及哪些证

据，请一一指出。（2）本案涉及的要件事实有哪些？证明责任如何安

排？（3）乙市中院应如何处理王某要求追加李某为共同被告的申请？

（4）假如王某二审中主见要清算与李某投资的公司，法院该如何处

理？

3、因共同走私毒品罪，王某、张某、谢某被某市中级人民法院一

审均判处无期徒刑。王某、张某分别以无罪和量刑过重为由向二审人

民法院提出上诉。市检察院以对谢某量刑过轻为由直接向二审人民法

院提交抗诉书，后在抗诉期满前撤回抗诉。二审人民法院打算不开庭

审理。在二审审理期间，上诉人张某要求撤回上诉，二审法院虽认为

一审对张某的量刑过重，但敬重其意思自治作出准许张某撤回上诉的

裁定。在二审讯问王某后不久，王某因病死亡。二审法院经审查认为

王某不构成犯罪，一审对谢某量刑过轻，最终作出如下处理：裁定对

王某终止审理，改判谢某死刑缓期两年执行。请你指出上述二审程序

中存在的五处错误并简要说明理由。

参考答案：

【一、名词解释】

12驰名商标是指在市场享有较高声誉、为相关公众所熟知，并且

有较强竞争力的商标。依据我国《商标法》的规定，认定驰名商标应

当考虑下列因素：①相关公众对该商标的知晓程度；②该商标使用的

持续时间；③该商标的任何宣扬工作的持续时间、程度和地理范围;

④该商标作为驰名商标受爱护的记录；⑤该商标驰名的其他因素。商

标局、商标评审委员会在认定驰名商标时，应当综合考虑以上各项因

素，但不以该商标必需满意该条规定的全部因素为前提。3损失补偿

原则，是指当保险事故发生使投保人或被保险人患病损失时，保险人

必需在其责任范围内对投保人或被保险人所患病的实际损失进行补

偿。损失补偿原则的目的在于爱护投保人或被保险人的合法权益，弥

补受害人的损失，禁止被保险人或受益人因保险合同的存在而获得超

出其损失的利益。我国《保险法》在相关规定中确认了这一原则c依

据《保险法》规定，损失补偿原则详细包括以下两个含义：①保险合

同订立后。在合同期内一旦发生保险责任范围内的损失，被保险人有

权按保险合同的商定，获得全面、充分的赔偿；②保险人对被保险人

的赔偿恰好使保险标的恢复到保险事故发生之前的状况。损失补偿只

适用于财产保险。人身保险中的人寿保险不适用这一项原则。保险损

失补偿的范围包括三个部分：一是保险事故发生时；二是必要、合理

的施救费用；三是其他费用。4必要共同诉讼，是指当事人一方或双

方为二人以上，具有同一诉讼标的，法院必需合并审理并在裁判中对

诉讼标的合一确定的诉讼。必要共同诉讼具有如下特征：①当事人一

方或双方为二人以上。这是必要共同诉讼的基本要求；②诉讼标的具

有同一性。即共同诉讼人与对方当事人之间争议的是同一实体法律关

系。这是必要共同诉讼的本质特征;③法院必需合并审理，合一判决。

必要共同诉讼人具有牵连性和独立性。必要共同诉讼人的牵连性表现

在，必要共同诉讼人的一人行为只有有利于全体时才发生效力。必要

共同诉讼人的独立性表现在，各共同诉讼人是否具备诉讼成立要件以

及当事人是否适格，应分别调查；共同诉讼人可以独立进行无关本案

实体的诉讼行为。5掌握下交付是国际上常用并且行之有效的侦破毒

品等违禁品案件的侦查手段，是指侦查机关发觉有关线索或查获毒品

等违禁品，在保密的前提下对毒品等违禁品或有关人员进行严密监视、

掌握，根据犯罪嫌疑人事先方案或商定的方向、路线、地点和方式，

顺其自然，将毒品等违禁品“交付”给最终接货人，使侦查机关能够

发觉和将涉案的全部犯罪嫌疑人一网打尽的整个侦查过程。详细包含

以下几点：①掌握下交付只能由公安机关依据侦查犯罪的需要，依照

规定实施；其他侦查机关（如海关缉私部门）需要实行掌握下交付措

施的，应当商请公安机关实行。②公安机关实行掌握下交付措施，应

当经县级以上公安机关负责人打算。③掌握下交付只适用于涉及给付

毒品等违禁品或者财物的犯罪活动。换言之，掌握下交付只能适用于

非法买卖枪支弹药、贩毒、走私、出售或购买假币、倒卖文物等涉及

给付毒品等违禁品或者财物的犯罪案件。对于不涉及给付毒品等违禁

品或者财物的犯罪案件，公安机关不得实行掌握下交付措施。④公安

机关实行掌握下交付措施收集的材料在刑事诉讼中可以作为证据使

用。作为证据使用时，可能危及隐匿身份人员的人身平安，或者可能

产生其他严峻后果的，应当实行不暴露有关人员身份等爱护措施。

【二、简答题】

1一般侵权行为的构成要件，是指构成一般侵权行为所必需具备的

条件。我国侵权法上一般侵权行为的构成要件为：（1）行为行为是指

侵害他人权利或者合法利益的加害行为本身。依据《民法总则》第3

条的规定，权利的相对人均负有不得侵害权利的一般义务。侵害权利

的行为都违反了法定义务，因此具有违法性。侵害他人合法利益的行

为，可能构成侵权行为。侵权行为的作为，是指不该作而作；侵权行

为的不作为，是指该作而不作。（2）损害事实损害事实是指他人财产

或者人身权益所患病的不利影响，包括财产损害、非财产损害，非财

产损害又包括人身损害、精神损害。一般说来，作为侵权行为构成要

件的损害事实必需具备以下特征：①损害事实是侵害合法权益的结果。

合法权益包括权利和合法利益。②损害事实具有可补救性。③损害事

实的确定性。（3）因果关系因果关系是指各种现象之间引起与被引起

的关系。侵权法上的因果关系包括两种因果关系，即责任成立的因果

关系和责任范围的因果关系。责任成立的因果关系，是指行为与权益

受侵害之间的因果关系。责任范围的因果关系，是指权益受侵害与损

害之间的因果关系c（4）过错过错是指行为人应受责难的主观状态。

过错考察的是行为人在行为当时的主观状态，它与行为本身不同。过

错包括有意和过失两种形式。一般状况下，过错的证明责任，由受害

人来担当。2（1）用益物权的概念用益物权是对他人全部的物，在肯

定范围内进行占有、使用和收益的权利。其特征如下：①用益物权以

不动产、动产为权利客体，在我国还包括不动产权利。②用益物权以

占有、使用、收益为其权利内容。③用益物权是在他人全部之物上设

立的权利，是一种他物权。④用益物权的权能并不完全，是一种定限

物权。（2）用益物权的基本类型①土地承包经营权土地承包经营权就

是土地承包经营权人依法对其承包经营的农夫集体全部或国家全部

由农夫集体使用的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，

有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。其特征在于：a.土地

承包经营权是存在于农夫集体全部或者国家全部由农夫集体使用耕

地、林地、草地等的权利。b.土地承包经营权是承包使用、收益农

夫集体全部或国家全部由农夫集体使用耕地、林地、草地等的权利。

c.土地承包经营权是为种植业、林业、畜牧业或者其他生产经营项

目而承包使用、收益集体全部或者国家全部的土地的权利。d.土地

承包经营权是有肯定期限的权利。依据《物权法》第126条的规定,

耕地的承包期为30年；草地的承包期为30年至50年；林地的承包

期为30年至70年；特别林木的林地承包期，经国务院林业行政主管

部门批准可以延长。②建设用地使用权建设用地使用权是因建筑物或

者构筑物及其他附属设施而使用国家全部的土地的权利。它具有以下

特征：a.建设用地使用权是存在于国家全部的土地上的物权。建设

用地使用权的标的仅以土地为限，而且仅限于国家全部的土地。b.建

设用地使用权是以保存建筑物或者构筑物及其他附属设施为目的的

权利。这里的建筑物或者构筑物及其他附属设施是指在土地上下建筑

的房屋及其他设施，如桥梁、沟渠、铜像、纪念碑、地窖等，建设用

地使用权即以保存此等建筑物或者构筑物为目的。C.建设用地使用

权是使用他人土地的权利。建设用地使用权虽以保存建筑物或者构筑

物及其他附属设施为目的，但其主要内容在于使用他人的土地。③宅

基地使用权宅基地使用权指的是农村集体经济组织的成员依法享有

的在农夫集体全部的土地上建筑个人住宅及其附属设施的权利。宅基

地使用权具有如下特征：a.宅基地使用权的主体只能是农村集体经

济组织的成员。城镇居民不得购置宅基地，除非其依法将户口迁入该

集体经济组织。b.宅基地使用权的用途仅限于村民建筑个人住宅及

其附属设施，譬如厨房、院墙等。宅基地使用权人不得将宅基地使用

权出卖或者转让。任何组织或者个人也不得侵占、买卖或者以其他形

式非法转让宅基地使用权。c.宅基地使用权实行“一户一宅”制。

④地役权地役权是指以他人土地供自己的土地便利而使用，以提高自

己不动产效益的权利。地役权具有如下特征：a.地役权是使用他人

土地的权利。地役权的客体主要是土地，并以该土地属于他人全部或

者使用为要素。b.地役权是为自己土地的便利的权利。c.地役权具

有从属性和不行分性。从属性：第一，地役权必需与需役地全部权或

者使用权一同转移，不能与需役地分别而让与。其次，地役权不得与

需役地分别而为其他权利的标的，假如在需役地上设定其他权利，则

地役权亦包括在内。第三，地役权的期限不得超过土地承包经营权、

建设用地使用权等用益物权的剩余期限。不行分性，是指地役权为不

行分的权利，即地役权不得被分割为两个以上的权利，也不得使其一

部分毁灭。⑤其他用益物权其他用益物权，如海疆使用权、探矿权、

采矿权、取水权、养殖权和捕捞权，《物权法》明文规定这些权利受

法律爱护。3股权转让是指有限责任公司的股东依照法律或公司章程

的规定将自己的股权转让给他人的行为。股权转让有两种方式，一是

在公司内部发生的股权转让；二是向公司外部进行的股权转让。除公

司章程对股权转让另有规定的应从其规定外，我国现行立法对向公司

外部进行股权转让予以严格限制。这种限制主要体现在下列三个方面:

（1）股东向非股东转让股权必需经其他股东过半数同意。必需经其

他股东过半数同意指的是股东人数的多数，而非持股数额的多数，即

以股东人数计算表决票数，而非以股份数额计算表决票数。（2）股东

就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面

通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不

同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为

同意转让。公司法对有限责任公司股东向外部进行的股权转让予以限

制的主要缘由是基于其人合性的考虑，但这种限制并非等于禁止。（3）

经股东同意转让的段权，在同等条件下，其他股东对该股权有优先购

买权。两个以上股东主见行使优先购买权的，协商确定各自的购买比

例；协商不成的，根据转让时各自的出资比例行使优先购买权。这种

优先购买权是一种选择权，原有股东可以行使，也可以放弃。4阐明

权又称释明权，是指在民事诉讼中，当事人的主见或陈述的意思不明

确、不充分，或有不当的诉讼主见和陈述，或者他所举的证据材料不

够而误认为足够了，在这些情形下，法院对当事人进行发问，提示、

启发当事人把不明确的予以澄清，把不充分的予以补充，把不当的予

以排解、修正。（1）阐明权的性质理论界关于阐明权的性质主要有两

种观点：一是权利说；二是义务说。在大陆法系国家，阐明权通常是

作为法官的权利来规定的。比如在法国的民事诉讼法中，法官的阐明,

被认为是法官的权利，故一般称为阐明权；在德国早期的民事诉讼中，

法官的阐明曾被认为是法官的权利，而现在，德国学者修止了以前的

观点，认为阐明是法官的一种义务，假如法官疏于履行该项义务，则

要受到肯定的约束。区分这两种观点的意义在于，是否把阐明权作为

法官的一种责任，而在违反这种责任的时候，法官是否应当为此付出

肯定的代价。（2）阐明权在我国存在的必要性在我国的民事诉讼中，

诉讼当事人的文化素养和法律水平在所设计的水平线以下，并且我国

的民事诉讼实行的不是律师强制代理制度。因此，诉讼当事人的法律

弱势相当明显。故有的学者在给阐明权下定义时认为，“阐明权是法

院为了救济当事人诉辩力量上的不足或缺陷，通过发问当事人的方式

以澄清当事人所主见的某些事实，引导和帮助一种救济方式”；也有

学者将阐明权定义为大陆法系国家为了明白当事人所主见的恳求和

事实而促进当事人充分陈述或指挥其举证的诉讼指挥权。除上述定义

外，司法实务界也对阐明权作出定义，认为阐明权是指法院为救济当

事人在举证和质证过程中存在的力量上的不足或缺陷，通过发问、指

导等方式以澄清或落实当事人所主见的某些事实，以引导和帮助当事

人对案件事实和主要证据进行有效和乐观辩论的权力。上述各种定义

的内容是基本全都的。（3）阐明权的内容阐明权的内容是法官行使阐

明权所要阐明的对象。依据阐明权内容的不同，法官的阐明可分为程

序阐明、实体阐明及法律阐明三类。①程序阐明是在我国民事诉讼制

度中被运用得最早、最广泛的阐明，是传统意义上的阐明。这种阐明，

主要是对程序事项的说理，不是对案件实体事项的认定，是一种阐释

民事诉讼程序并将其付诸实施的过程，目的是引导当事人将已提出的

争议问题和事实、证据材料阐述得更加清晰、明确，促使当事人在合

理期限内乐观、全面、正确、诚信地完成举证，保证诉讼活动的顺当

进行。法官制造性地适用并进展程序阐明权，表明白法官对程序法律

法规的敬重及对程序正义的捍卫，使争议当事人及公众感受到程序的

价值。程序阐明的主要情形有：a.诉讼当事人提出的诉讼主见不明，

使法官无法理解其真意，足以影响判决结果；b.当事人陈述不明；

对当事人（或其代理人）陈述的事实自相冲突、含混不清或不完整,

法官可令当事人或证人当庭陈述清晰；c.当事人诉讼主体资格不适

格。当事人诉讼主体资格不适格，包括原告、被告和第三人的不适格；

d.确定举证责任的担当。②实体阐明是指当法官与当事人在实体事

项上认知不同时，法官不应缄默，而应就有关问题向当事人阐明，给

双方当事人举证、抗辩、变更诉讼主见的机会。此类阐明的适用情形

主要有：a.诉讼过程中当事人主见的法律关系的性质与人民法院依

据案件事实作出的认定不全都的，法官应当予以阐明；b.当事人主

见的民事行为的效力与法院认定的不全都的，法官应当予以阐明；

c.当事人主见合同关系成立与否与法院认定不全都的，法官应当予

以阐明；d.待证事实的阐明。③对法律的运用是否纳入阐明权的范

畴，理论界存在争议。笔者认为，由于我国公民法律素养有待提高,

庭审过程中法官对当事人已引证的法律的理解是否正确可以行使阐

明权。对法律原意的开示，应作为法官的阐明职责加以明确。法官应

向当事人告知相关的法律规定，并说明这些法律条文的详细含义，从

而避开当事人因不懂法而丢失合法权益。5当事人和解的公诉案件程

序是指公安机关、人民检察院、人民法院在法定范围的公诉案件中，

犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼赔礼等

方式获得被害人谅解、双方当事人自愿达成协议的，可以对犯罪嫌疑

人、被告人作出不同方式的从宽处理的程序。依据《刑事诉讼法》第

288条规定，当事人和解的公诉案件诉讼程序的适用范围如下：(1)

因民间纠纷引起，涉嫌《刑法》分则第四章、第五章规定的犯罪案件，

可能判处3年有期徒刑以下刑罚的。这类案件必需符合以下三个条件:

①因民间纠纷引起。民间纠纷一般是指公民之间有关人身、财产权益

和其他日常生活中发生的纠纷。②涉嫌案由必需是《刑法》分则第四

章侵害公民人身权利、民主权利的犯罪以及《刑法》分则第五章规定

的侵害财产的犯罪。《刑法》分则第四章规定的是“侵害公民人身权

利、民主权利罪”，第五章规定的是“侵害财产罪”。但是，这两章

中的检察机关自侦案件除外。③此处“3年有期徒刑以下刑罚”是指

宣告刑而非法定刑，即即便是法定刑在3年有期徒刑以上的，只要综

合全案证据推断其有可能被处以3年有期徒刑以下刑罚，也可以适用

刑事和解的规定。(2)除渎职犯罪以外的可能判处7年有期徒刑以下

刑罚的过失犯罪案件。这类案件也必需同时符合以下三个条件：①过

失犯罪。是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，由于疏

忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避开，以致发生这种结

果的犯罪。过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。《刑法》分则明

确规定了过失犯罪的罪名。②可能判处7年有期徒刑以下刑罚。7年

有期徒刑是多数过失犯罪的最高刑罚，这与过失犯罪的刑罚是相对应

的。③渎职犯罪除外。渎职犯罪是指《刑法》分则第九章规定的犯罪

类型。渎职犯罪违反了公务职责的公正性、廉洁性、勤勉性，妨害国

家机关正常的职能活动，是严峻损害国家和人民利益的行为，因而不

属于当事人和解的范围。（3）犯罪嫌疑人、被告人在5年以内曾经有

意犯罪的案件不得适用当事人和解程序。即使属于上述两种案件的范

围，但假如该犯罪嫌疑人、被告人在5年内曾经有意犯罪，不论其是

否被判处刑罚，禁止适用当事人和解。

【三、论述题】

1意思表示的解释，是指依照法律规定的原则和方式，阐明并确定

当事人已为意思表示的正确含义。意思表示的解释不仅是事实认定的

问题，而且是法律适用的问题。（1）意思表示解释的目的意思表示的

内容有时明显不非常完整，当事人间可能发生异议，需以解释方式确

定其内容。意思表示的解释不仅可以解决事实认定的问题，而且可以

解决法律适用的问题。意思表示解释的目的不仅在阐明不明确的意思

表示，而且在补充不完整的意思表示，有时也可订正有误会的意思表

示。（2）意思表示解释的对象关于意思表示的解释对象存在意思主义

理论、表示主义理论和折中主义理论之别c①意思主义理论认为，意

思表示的解释重在解释行为人的内在意思。②表示主义理论认为，意

思表示的解释重在解释行为人所表示出来的意思。③折中主义理论认

为，当内在意思与表示出来的意思不全都时，或采意思主义，或采表

示主义，以求审时度势，兼顾意思主义理论和表示主义理论的合理因

素。我国通说主见就意思表示的解释对象应采折中主义理论。即在区

分意思表示类型的基础上，打算采意思主义还是表示主义。对十无须

受领的意思表示，如遗嘱等，通常须采意思主义。对于须受领的意思

表示，如要约、承诺等通常应采表示主义。但在表示人能够证明相对

人知道或者应当知道表示人真实意愿时，也应采意思主义。（3）意思

表示解释的方法关于意思表示解释的方法，学说上有不同的见解。我

国《合同法》第125条第1款规定：“当事人对合同条款的理解有争

议的，应当根据合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、

交易习惯以及诚恳信用原则，确定该条款的真实意思。”可见，我国

对于意思表示进行解释的方法主要有：①文义解释，指通过对意思表

示所使用的文字词句的含义的解释，以探求当事人的真实意思。意思

表示由语言文字构成，欲确定意思表示的含义，必需先了解和确定所

用词句的含义。文义解释是适用其他解释方法的前提，即只有在适用

文义解释方法无法确定表意人的真实意思、，在解释目的无法实现的前

提下才能选择、适用其他解释方法。②体系解释，又称整体解解，是

指把意思表示的全部条款和构成部分看做一个统一的整体，从各个条

款以及构成部分的相互关联、所处的地位的总体联系上阐明当事人有

争议的用语的含义。对于意思表示尤其是合同之所以强调参照上下文

作整体解释，是由于唯有对各个意思表示俏出统一理解才能达到行为

人为意思表示的目的。因此，采纳体系解释方法不仅在于理解各个部

分的正确意思，更为关键是在于不使各个部分的意思表示产生冲突或

冲突而影响当事人实现意思表示的目的。③习惯解释，指意思表示所

使用的文字词句有疑义时，应参照当事人的交易习惯解释。交易习惯

是指某种存在十交易中的行为习惯或电言习俗。这种习惯或习俗通常

消失在某个特定的交易参加人阶层，该交易阶层的成员通常都遵守这

些习惯或习俗，因此可以认定他们中间的每个人都知悉这些惯例。交

易习惯也可以存在于特定当事人之间，比如合同当事人之间。运用习

惯解释时，应留意以下问题：首先，习惯应当是客观存在的，主见习

惯存在的当事人，负有当然的举证责任；其次，习惯必需合法，假如

习惯违反法律的禁止性规定，则不能作为解释的依据；再次，习惯应

当是当事人双方已经知道或者应当知道而又没有明确排斥的。④目的

解释，指假如意思表示所使用的文字或某个条款可能作两种解释时,

应实行最适合于意思表示目的的解释。目的解释的结果不仅可验证文

义解释、体系解释、习惯解释的结果是否正确，而且也可体现意思表

示应采有效解释原则的精神。此处所言目的是行为人意欲追求的私法

效果，是当事人真意的核心，是打算意思表示内容的指针，理应是双

方当事人共同的目的，至少是为对方当事人已知或应知的一方当事人

的目的。“误载无害真意”规章对于目的解释颇具说明价值。⑤诚信

解释，指对意思表示进行解释时，应遵循诚恳信用原则。严格来讲,

诚信解释并非意思表示的解释方法，而是进行意思表示解释时应遵循

的原则。诚恳信用原则作为“帝王条款”，是平衡当事人之间权利义

务的重要原则及尺度，是制约意思自治原则的基本原则之一。当事人

在作出意思表示或法律行为时都应当遵循该原则，此也说明意思表示

内容有悖诚信原则，不仅可依诚信解释予以修补或否定，而且还可依

据诚恳信用原则检验其他解释方法运用所得出的结论是否妥当，一旦

认定某种解释结论有悖于诚恳信用原则，即应不予接受。2公司法本

次修订的主要内容包括：（1）明确规定公司应当担当社会责任。新《公

司法》在追求股东价值最大化的同时，强调了公司的社会责任，明确

规定公司应担当社会责任。（2）突出股东自治，变“管制法”为“任

意法”。我国1993年的《公司法》，有特别深厚的政府管制颜色，有

许多的强制性规范而缺少任意性规范。新修订的《公司法》针对上述

弊端，敬重公司与股东的自治、自由、民主和权利，合理界定政府管

制和企业自治的权力边界，大幅削减了行政权和国家意志对公司生活

的不必要干预。（3）废除了国有企业的“特殊待遇”条款。1993年

《公司法》出台时，不顾科学的立法规律，过分强调国企改制的需要，

围绕国有企业改革来设计《公司法》，来裁减《公司法》的规章，成

为今日资本市场的症结和制度瓶颈。新修订的《公司法》落实了股东

公平原则，废除了上述强调国有企业、国有资产的落后思路。（4）确

立了“公司法人人格否认”制度，加强对债权人的爱护。公司法人人

格否认，又称为“刺破公司面纱”或者“揭开公司面纱”，指为阻挡

公司独立人格的滥用和爱护公司债权人利益及社会公共利益，当公司

股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，躲避债务，严峻损害公

司债权人利益时，该股东即丢失依法享有的仅以其对公司的出资为限

对公司担当有限责任的权利，而应对公司的全部债务担当连带责任。

（5）改革公司设立和资本制度。主要包括以下几点内容：①在公司

设立上，实行以“准则主义”为主，以“核准主义”为辅的原则；②

大幅度降低公司注册资本的最低限额；③废除法定资本制，实行折中

授权资本制；④扩大股东出资的方式；⑤大大提高无形资产的出资比

例；⑥规定定向募集的设立方式；⑦废除对公司“转投资”的限制;

⑧简化公司合并分立的程序。（6）增设调整“一人公司”制度。新《公

司法》设立了五条强制性规定来对一人公司加以规范：①对一人公司

实行严格的法定资本制；②一人公司必需在营业执照中载明自然人独

资或者法人独资；③一个自然人只能设立一个一人公司，该一人公司

不能再设立新的一个公司；④对一人公司实行强制审计制度；⑤“推

定混同”制度，在发生债务纠纷时，一人公司的股东有责任证明公司

的财产与股东自己财产是相互独立的，假如股东不能证明公司的财产

独立于股东个人的财产，必需对公司的债务担当无限连带清偿责任。

（7）健全股东特殊是中小股东利益爱护机制。主要包括以下几点内

容：①扩大股东知情权行使的范围和手段；②规定异议股东的股份回

购恳求权；③给予股东解散公司恳求权；④正式引进了累积投票制度;

⑤规定股东代表诉讼制度；⑥增设股东直接起诉董事、高级管理人员

的条款；⑦规定股份有限公司股东享有提案权；⑧增设对股东会、董

事会决议的恳求撤销权。（8）完善公司治理，强化公司监控。主要包

括以下几点内容：①完善股东会和股东大会制度。完善股东会会议的

表决机制和召集制度；②完善董事会制度，避开董事长一言堂；③扩

张监事会的职权，强化监督手段；④强化控股股东的责任，规范关联

交易；⑤明确提出董事、监事、高级管理人员对公司的忠实义务和勤

勉义务；⑥创新激励机制，引入股权激励。

【四、案例分析题】

1（1）王某代理李某与张某订立的买卖合同是无效的。理由如下：

依据我国《民法总则》第146条和《合同法》第52条规定，恶意串

通，损害第三人的利益的合同无效。本案中王某与张某恶意串通，虚

构托付人李某的电脑有毛病的事实，然后哄骗李某将该电脑以低价出

卖给张某，李某与张某签订的买卖合同损害了李某的合法财产权益,

故该合同依法应属无效。（2）王某向赵某出售显示器的行为是无权代

理。理由如下：无权处分与无权代理的一个重要区分点便是行为人是

否以代理人的名义为未经权利人同意的法律行为，若以代理人自己的

名义为法律行为，便是无权处分。若以被代理人的名义为法律行为,

则属于无权代理。本案中，王某是以李某的名义将被代理人李某明确

拒绝授权出卖的电脑显示器卖给了赵某，即其以被代理人的名义，超

越代理权限与赵某签订了买卖合同，依据《合同法》第48条的规定，

应属行为人超越代理权以被代理人名义订立合同，在未经被代理人追

认的状况下，将不对被代理人李某发生效力。（3）赵某不能取得该显

示器的全部权。理由如下：若王某以自己的名义出售李某的显示器,

则属于无权处分行为。赵某虽然不知情，并且以合理价格有偿购买,

但是赵某没有实际受让该显示器，根据善意取得制度的要件，善意相

对人必需实际占有标的物，故本题情形不符合善意取得的要件，赵某

不能取得显示器的全部权。（4）孟某可以撤销该合同。理由如下：王

某有意隐瞒该电脑的重大质量问题，属于欺诈行为，依据《合同法》

第54条的规定，一方以欺诈手段，使对方在违反真实意思的状况下

订立的合同，另一方当事人有权恳求人民法院或者仲裁机构予以变更

或者撤销。因此，孟某因被王某欺诈而订立的合同属十可撤销合同，

孟某可以撤销该合同。（5）王某无需对李某担当赔偿责任。理由如下：

依据《合同法》第374条的规定，保管期间，因保管人保管不善造成

保管物毁损、灭失的，保管人应当担当损害赔偿责任，但保管是无偿

的，保管人证明自己没有重大过失的，不担当损害赔偿责任。本案中，

王某系无偿保管李某的电脑，且将电脑锁在家中的储物间内，已经尽

了和善管理人的留意义务。由于小偷趁王某不在家撬开其房门偷走电

脑致使电脑丢失，不应认定王某存在过失，更不能构成重大过失，故

王某无需担当赔偿责任。2（1）本案涉及的证据有赵某的当事人陈述，

周某的证人证言，医院的鉴定看法，赵某的供述。（2）本案涉及的要

件事实主要有：①赵某有打王某的行为，应由王某证明。②王某受稍

微伤的事实，应由王某证明。③王某稍微伤的结果与赵某打王某的行

为有因果关系，应由王某证明。④赵某就打人一事存在过错的事实,

应由王某证明。⑤赵某是被李某唆使的事实，应由赵某证明。（3）《民

事诉讼法解释》第327条规定：”必需参与诉讼的当事人或者有独立

恳求权的第三人，在第一审程序中未参与诉讼，其次审人民法院可以

依据当事