必看!《民法典》对并购交易的影响

必看！《民法典》对并购交易的影响

一、民法典对保证责任推定条款的修订

担保法：第十九条当事人对保证方式没有约

定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证

责任。

民法典：第六百八十六条保证的方式包括一

般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中对保

证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证

承担保证责任。

基于保护债权人利益的逻辑，《担保法》第19

条的规定将没有约定或约定不明的保证方式推定为

连带责任保证。实践中，债权人往往会恶意利用保

证人对保证制度的认知空白，故意不约定保证方式

或约定不清，导致保证人被迫承担连带责任，违背

保证人的真实意愿，增加争议纠纷与诉讼成本的发

生概率。

《民法典》将上述连带保证的推定规则修订为

一般保证推定规则，有利于促使债权人完善保证合

同内容、明确保证方式选择，有利于改变担保人在

不明确担保方式约定规则情形下盲目签署保证合同

的不利局面，更符合保证制度的基本原理。

二、连带保证与一般保证

实务中，关于保证方式，选择一般保证还是连

带责任保证，对当事人的利益事关重大，在物业并

购交易的过程中，收购方一般会优先选择要求被收

购方提供相应保证担保，以保障收购后的营利状

态，故而在确定保证关系、签署保证合同时须各方

谨慎考虑。从法律性质上看，两种保证方式的区分

主要如下：

1.是否享有先诉抗辩权

相关条款：《民法典》第六百八十七条当事

人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由

保证人承担保证责任的，为一般保证。

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者

仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债

务前，有权拒绝向债权人承担保证责任，但是有下

列情形之一的除外：

（一）债务人下落不明，且无财产可供执行；

（二）人民法院已经受理债务人破产案件；

（三）债权人有证据证明债务人的财产不足以

履行全部债务或者丧失履行债务能力；

（四）保证人书面表示放弃本款规定的权利。

第六百八十八条当事人在保证合同中约定保证

人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保

证。

连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发

生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履

行债务，也可以请求保证人在其保证范围内承担保

证责任。

《民法典》第687条第2款规定了一般保证责

任的先诉抗辩权，即除规定的相关情形外，一般保

证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就

债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权

拒绝向债权人承担保证责任。据此，一般保证项

下，保证人享有的先诉抗辩权具有两方面的意义：

程序方面，清偿顺序有先后之分，一般保证的保证

人只有在主合同纠纷经审判或者仲裁，并且有权机

关已经对债务人财产依法强制执行后，主债权人之

债权仍未得到清偿之时，一般保证人才承担保证责

任。实体方面，一般保证的保证人承担的是在主债

务人无法清偿的范围内的补充清偿责任。

而根据《民法典》第688条的规定，连带责任

保证的保证人不享有先诉抗辩权。连带责任保证是

指债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情

形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请

求保证人在其保证范围内承担保证责任。

若保证合同对保证方式没有约定或者约定不明

确的，《民法典》生效之前，根据《担保法》的规

定推定为连带责任保证。《民法典》生效后，推定

为一般保证。据此，在《民法典》正式实施前，当

事人在订立保证合同、确立保证关系及可能适用保

证规则的非典型担保合同时，应当更加关注对保证

方式的约定，对是否承担连带保证责任须进行认真

考虑与明确约定。

2.保证期间与相关条款：《民法典》第六百九

十二条保证期间是确定保证人承担保证责任的期

间，不发生中止、中断和延长。债权人与保证人可

以约定保证期间，但是约定的保证期间早于主债务

履行期限或者与主债务履行期限同时届满的，视为

没有约定；没有约定或者约定不明确的，保证期间

为主债务履行期限届满之日起六个月。

债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或

者约定不明确的，保证期间自债权人请求债务人履

行债务的宽限期届满之日起计算。

第六百九十三条一般保证的债权人未在保证

期间对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不

再承担保证责任。

连带责任保证的债权人未在保证期间请求保证

人承担保证责任的，保证人不再承担保证责任。根

据《民法典》第692条的规定，无论是一般保证还

是连带保证，对没有约定保证期间或约定不明的情

形均推定保证期间为主债务履行期限届满之日起六

个月，体现了对保证人的倾向性保护。

根据《民法典》第693条的规定，在合同约定

的保证期间和前述规定的保证期间，一般保证的债

权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人

免除保证责任；在连带保证中，债权人未在合同约

定的保证期间和前述规定的保证期间要求保证人承

担保证责任的，保证人免除保证责任Q《民法典》

针对一般保证与连带责任保证区分保证期间的请求

对象，主要是基于两种保证方式的不同性质与不同

的权利行使程序。

据此，为保障自身利益，当事人在设定保证担

保、确立保证关系时，应关注保证期间的约定，尽

可能约定明确的保证期间。在未约定保证期间或约

定不明的情形下，应当及时、依法行使权利，就一

般保证，应在债务到期后或约定情形发生后六个月

内对债务人提起诉讼/仲裁，就连带责任保证，应在

债务到期后或约定情形发生后六个月内要求保证人

承担保证责任。

三、保证的诉讼时效起算点

相关条款：《民法典》第一百八十八条向

人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三

年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间

自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务

人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。

诉讼时效，是指权利人未在法定期间内行使权

利而丧失请求人民法院依法保护其权利的法律制

度。《民法典》生效之前，根据《担保法解释》第

34条、《担保法》第17条的规定，审判判决生效

后、强制执行仍不能履行前这段期间，债权人事实

上并不享有请求一般保证人承担保证责任的权利，

无法实际上行使担保权利。

据此