2017年司法考试卷三商法模拟案例分析题及答案解析

2017年司法考试卷三商法模拟案例分析题及答案解析2017年3月，甲、乙、丙、丁四人共同出资设立A有限责任公司，注册资本1000万元。公司章程约定：甲以一套市场价值300万元的房产出资，需在公司成立后3个月内办理产权过户登记；乙以一项评估价值400万元的发明专利出资；丙以货币出资300万元，分两期缴纳，首期150万元于公司成立后1个月内缴足，剩余150万元于2016年3月前缴清；丁为名义股东，实际出资人为戊，戊与丁签订《股权代持协议》，约定戊享有A公司投资权益，丁未参与公司经营管理。事实细节1.甲于2015年6月（公司成立后第4个月）办理了房产过户登记，但该房产已于2015年5月被甲抵押给某商业银行借款200万元，抵押登记时甲未告知银行该房产将用于公司出资。2.乙的发明专利出资经评估机构B评估为400万元，但实际市场价值仅200万元（评估机构B因过失未发现专利技术存在重大缺陷）。2016年，因同类新技术出现，该专利市场价值降至50万元。3.丙于2015年4月（公司成立后第2个月）缴纳首期150万元出资，但2016年4月（第二期出资期限届满后1个月），丙通过虚构买卖合同将150万元出资转出至其实际控制的C公司账户。2017年4月，丙因担心法律责任，又将150万元转回A公司账户。4.2016年5月，甲拟将其持有的A公司20%股权转让给己，向乙、丙、丁发送书面通知。乙收到后3日内书面同意；丙收到通知后未予答复；丁收到通知后明确表示反对，但未提出购买。甲与己签订《股权转让协议》，己支付全部价款，但双方未办理股权变更登记。5.2016年10月，A公司因经营需要向B银行借款500万元，以公司生产设备（市场价值600万元）设定抵押，但未办理抵押登记。6.2017年1月，A公司欠付D公司货款300万元，D公司将对A公司的300万元债权背书转让给E公司（背书连续且无禁止转让记载），E公司持汇票向A公司提示付款时，A公司以“资金紧张”为由拒付。7.2017年4月，A公司资产总额800万元，负债总额1200万元（含B银行500万元借款、E公司300万元票据债务及其他债务400万元）。B银行向法院申请A公司破产清算，法院于2017年5月10日裁定受理破产申请，并指定管理人。管理人接管后查明2017年2月（破产受理前3个月），A公司向股东乙清偿了50万元债务（乙对A公司享有50万元到期债权）；2017年3月（破产受理前2个月），A公司将一辆价值80万元的汽车无偿转让给关联公司F；甲用于出资的房产因市场波动，2017年5月市场价值降至250万元；丙抽逃的150万元于2017年4月转回A公司账户时，A公司已出现明显资不抵债情形。问题1.甲的房产出资是否符合法律规定？A公司能否要求甲承担出资不实的责任？甲将房产抵押的行为对A公司有何影响？2.乙的发明专利出资是否构成出资不实？评估机构B应承担何种责任？专利贬值后乙是否需要补足出资？3.丙的出资行为是否符合法律规定？丙抽逃出资应承担哪些责任？其后续转回150万元的行为是否影响责任认定？4.丁与戊的《股权代持协议》是否有效？戊能否直接向A公司主张股东权利？若丁擅自将股权转让给不知情的庚并办理变更登记，庚能否取得股权？5.甲与己的股权转让是否有效？己是否取得A公司股东资格？未办理股权变更登记对己的权利有何影响？6.B银行的抵押权是否设立？A公司破产时，B银行的债权应如何清偿？7.E公司能否向A公司行使票据追索权？若A公司破产，E公司应如何申报债权？8.管理人能否请求法院撤销A公司2017年2月向乙清偿50万元的行为？能否撤销2017年3月向F公司转让汽车的行为？9.甲出资的房产在破产程序中如何处理？若甲未办理房产过户登记，A公司能否主张取回？10.丙抽逃后又转回的150万元是否属于A公司破产财产？其他债权人能否主张该部分财产优先清偿其债权？答案解析问题1甲的房产出资不符合法律规定。根据《公司法》第28条，股东应按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。本案中，甲承诺在公司成立后3个月内过户房产，但实际于第4个月完成过户，构成迟延履行出资义务。A公司有权要求甲承担出资不实的责任。根据《公司法司法解释（三）》第13条，股东未履行或未全面履行出资义务，公司可请求其向公司依法全面履行出资义务。甲虽最终过户房产，但因迟延出资给公司造成损失的（如公司因未及时取得房产导致的经营损失），公司可要求其赔偿。甲将房产抵押的行为可能损害A公司利益。根据《公司法司法解释（三）》第8条，出资人以划拨土地使用权或设定权利负担的财产出资，公司、其他股东或债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应责令当事人在指定的合理期间内解除权利负担；逾期未解除的，认定未履行出资义务。本案中，甲在出资前将房产抵押，若抵押权人实现抵押权，A公司可能无法取得完整产权，甲需承担补足出资或赔偿责任。问题2乙的发明专利出资构成出资不实。根据《公司法》第30条，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额。乙的专利实际价值200万元，显著低于章程约定的400万元，构成出资不实，乙应向公司补足200万元差额，其他发起人（甲、丙、丁）承担连带责任。评估机构B因过失需承担相应责任。根据《公司法》第207条第3款，承担资产评估、验资或验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入1倍以上5倍以下的罚款，并可由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照；给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错外，在其评估或证明不实的金额范围内承担赔偿责任。专利贬值后乙无需补足出资。根据《公司法司法解释（三）》第15条，出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持，除非当事人另有约定。本案中专利贬值属市场风险，乙无需补足。问题3丙的出资行为不符合法律规定。丙的首期出资（150万元）在约定期限内缴纳，符合《公司法》关于分期出资的规定；但第二期150万元应于2016年3月前缴清，丙未按时缴纳，构成未全面履行出资义务。丙抽逃出资需承担以下责任：（1）向公司返还抽逃的出资（150万元）及利息（《公司法司法解释（三）》第14条第1款）；（2）在抽逃出资本息范围内对公司债权人不能清偿的部分承担补充赔偿责任（《公司法司法解释（三）》第14条第2款）；（3）若抽逃出资数额巨大、后果严重，可能构成抽逃出资罪（《刑法》第159条）。丙后续转回150万元的行为不影响抽逃出资责任的认定。抽逃出资行为自资金转出时即已完成，转回仅视为对违法行为的补救，不改变行为性质。但转回后，丙对公司的返还义务因履行而消灭，对债权人的补充赔偿责任范围可能相应减少（若公司财产因转回而增加）。问题4丁与戊的《股权代持协议》有效。根据《公司法司法解释（三）》第24条第1款，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，合同不存在《合同法》第52条规定的无效情形的，人民法院应认定该合同有效。戊不能直接向A公司主张股东权利。根据《公司法司法解释（三）》第24条第3款，实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。因此，戊需经其他股东（甲、乙、丙）中至少两人同意方可显名。若丁擅自转让股权给不知情的庚并办理变更登记，庚可善意取得股权。根据《公司法司法解释（三）》第25条第1款，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院应参照《物权法》第106条关于善意取得的规定处理。庚不知情且支付合理对价并办理登记，符合善意取得要件，可取得股权。问题5甲与己的股权转让有效。根据《公司法》第71条第2款，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意；其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让；其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。本案中，甲通知乙、丙、丁后，乙同意，丙未答复（满30日视为同意），丁反对但未购买（视为同意），已满足“其他股东过半数同意”的条件，股权转让协议有效。己自记载于股东名册时取得股东资格。根据《公司法》第32条第2款，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。股权变更登记（工商登记）仅具有对抗效力，未登记不影响股权变动效力，但己不得以此对抗善意第三人（如不知情的股权受让人或债权人）。问题6B银行的抵押权已设立但不得对抗善意第三人。根据《物权法》第188条，以动产（生产设备）抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。本案中，A公司与B银行的抵押合同有效，抵押权自合同生效时设立，但因未登记，若设备被转让给不知情的第三人，B银行无法优先受偿。A公司破产时，B银行的债权可作为有财产担保的债权行使别除权。根据《企业破产法》第109条，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。B银行可就抵押设备（价值600万元）优先受偿500万元债权，剩余100万元设备价值纳入破产财产。问题7E公司有权向A公司行使票据追索权。根据《票据法》第61条，汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。本案中，E公司通过合法背书取得汇票，A公司作为付款人拒付，E公司可向A公司（出票人）行使追索权，要求支付汇票金额300万元及利息（自提示付款日起至清偿日止，按中国人民银行规定的利率计算）。若A公司破产，E公司应在法院确定的债权申报期限内申报债权。根据《企业破产法》第46条，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期；附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。E公司的票据债权虽未到期（若汇票到期日晚于破产受理日），但视为到期，可申报300万元本金及截至2017年5月10日的利息。问题8管理人可请求法院撤销A公司2017年2月向乙清偿50万元的行为。根据《企业破产法》第32条，人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有本法第2条第1款规定的情形（不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力），仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销，但个别清偿使债务人财产受益的除外。本案中，A公司2017年2月清偿时已资不抵债（2017年4月资产800万、负债1200万），且清偿对象是股东乙（非生产经营必需的债权），管理人可主张撤销。管理人可请求法院撤销A公司2017年3月向F公司转让汽车的行为。根据《企业破产法》第31条第（一）项，人民法院受理破产申请前1年内，债务人无偿转让财产的，管理人有权请求人民法院予以撤销。本案中，转让行为发生在破产受理前2个月（未超过1年），且为无偿转让，管理人可主张撤销，追回汽车。问题9甲出资的房产属于A公司破产财产。甲已办理房产过户登记，房产所有权转移至A公司，根据《企业破产法》第30条，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。因此，房产应纳入破产财产，按市场价值250万元处理（贬值不影响财产归属）。若甲未办理房产过户登记，A公司可主张取回。根据《公司法司法解释（三）》第10条第1款，出资人以房屋、土地使用权或需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应认定其已履行出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。因此，A公司可要求甲限期过户，逾期未过户则认定甲未履行出资义务，需承担补足责任。问题10丙抽逃后又转回的150万元属于