2017年司法考试卷三商法模拟试题及答案四

2017年司法考试卷三商法模拟试题及答案四单项选择题1.甲、乙、丙三人拟设立一有限责任公司，注册资本为10万元。甲以劳务出资作价5万元；乙以货币出资3万元；丙以知识产权出资作价2万元。该公司的出资方式是否符合法律规定？（）A.符合，全体股东的货币出资金额不低于注册资本的30%B.不符合，甲不能以劳务出资C.符合，劳务出资并不违法D.不符合，货币出资未达到注册资本的50%答案：B。解析：根据《公司法》规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。劳务不能用货币估价且不可依法转让，不能作为有限责任公司的出资方式，所以甲以劳务出资不符合规定，B选项正确。2.某股份有限公司董事会由11名董事组成。2017年5月10日，公司董事长张某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共8名董事，另有3位董事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经表决有6名董事同意而通过。其中符合公司法律制度规定的是（）。A.因公司经营管理不善，决定解聘公司总经理B.决定减少公司注册资本C.决定将公司资金500万元以公司总经理王某的名义开立账户存储D.决定发行公司债券答案：A。解析：董事会有权决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，A选项符合规定。减少公司注册资本、发行公司债券属于股东大会的职权，董事会无权决定，B、D选项错误。公司除法定的会计账簿外，不得另立会计账簿。对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储，C选项错误。3.甲、乙、丙、丁共同投资设立一个有限合伙企业，甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。下列有关合伙人以财产份额出质的表述中，不符合合伙企业法律制度规定的是（）。A.经乙、丙、丁同意，甲可以其在合伙企业中的财产份额出质B.如果合伙协议没有约定，即使甲、乙均不同意，丁也可以其在合伙企业中的财产份额出质C.合伙协议可以约定，经2个以上合伙人同意，乙可以其在合伙企业中的财产份额出质D.合伙协议可以约定，未经2个以上合伙人同意，丙不得以其在合伙企业中的财产份额出质答案：C。解析：普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。所以A选项中经乙、丙、丁同意，甲作为普通合伙人可以出质，表述正确。有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。所以B选项如果合伙协议没有约定，丁作为有限合伙人可以出质，表述正确。合伙协议可以对有限合伙人的财产份额出质作出特别约定，D选项表述正确。而对于普通合伙人乙，必须经其他合伙人一致同意才能出质，不能约定经2个以上合伙人同意就可以出质，C选项表述错误。4.甲企业向乙银行借款100万元，丙企业和丁企业在甲企业与乙银行的借款合同上以保证人的身份签字，但未就保证方式作出约定；丙企业与丁企业事后约定，甲企业不能清偿借款时，丙企业和丁企业各承担50%的保证责任。甲企业的借款到期但无力清偿，乙银行遂向丙企业主张保证责任，要求其偿还100万元。根据合同法律制度的规定，下列关于丙企业的主张中，正确的是（）。A.丙企业仅应向乙银行偿还50万元B.丙企业有权主张先诉抗辩权C.丙企业应向乙银行偿还100万元D.丙企业有权拒绝承担保证责任答案：C。解析：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本题中丙企业和丁企业作为保证人未约定保证方式，应承担连带责任保证。连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。所以乙银行有权要求丙企业偿还100万元，C选项正确，A选项错误。连带责任保证的保证人不享有先诉抗辩权，B选项错误。丙企业不能拒绝承担保证责任，D选项错误。5.甲公司向乙公司购买一批货物，约定甲公司于5月6日到乙公司仓库提货。乙公司已将货物准备妥当，通知甲公司提货，但由于甲公司疏忽，当日未安排车辆提货。次日凌晨，乙公司仓库因遭雷击起火，货物被烧。下列关于该损失承担的表述中，正确的是（）。A.甲公司和乙公司分担货物损失，因为双方都没有过错B.甲公司承担货物损失，因其未按约定时间提货C.乙公司承担货物损失，因为货物所有权未转移D.乙公司承担货物损失，因为货物仍在其控制之下答案：B。解析：因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。本题中，甲公司未按约定时间提货，自5月6日起货物毁损、灭失的风险应由甲公司承担，所以货物因雷击起火被烧的损失由甲公司承担，B选项正确。6.下列关于票据行为附条件的表述中，正确的是（）。A.背书不得附条件，背书时附条件的，背书无效B.承兑不得附条件，承兑附条件的，视为拒绝承兑C.保证不得附条件，保证附条件的，保证无效D.出票不得附条件，出票附条件的，票据无效答案：B。解析：背书时附有条件的，所附条件不具有汇票上的效力，背书有效，A选项错误。付款人承兑汇票，不得附有条件；承兑附有条件的，视为拒绝承兑，B选项正确。保证不得附有条件；附有条件的，不影响对汇票的保证责任，保证仍然有效，C选项错误。票据是无条件支付的委托，出票时不能附条件，但出票附条件并不导致票据无效，只是所附条件不产生票据法上的效力，D选项错误。7.甲保险公司与乙保险公司以某企业的固定资产1000万元的财产为保险标的，并以甲保险公司的名义签发1000万元的财产损失险保单，其中乙保险公司承保了500万元的财产损失保险，这一保险方式属于（）。A.原保险B.再保险C.共同保险D.重复保险答案：C。解析：共同保险是指投保人就同一保险标的、同一保险利益、同一保险事故分别与两个以上保险人订立保险合同，且保险金额总和不超过保险价值的一种保险。本题中，甲、乙保险公司就某企业的固定资产这一保险标的，共同承保了1000万元的财产损失险，属于共同保险，C选项正确。原保险是保险人与投保人之间直接签订保险合同而建立保险关系的一种保险，A选项不符合题意。再保险是保险人将其承担的保险业务，以分保形式部分转移给其他保险人的，B选项不符合。重复保险是指投保人对同一保险标的、同一保险利益、同一保险事故分别与两个以上保险人订立保险合同，且保险金额总和超过保险价值的保险，D选项不符合。8.某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决。下列有关该事项表决通过的表述中，符合公司法律制度规定的是（）。A.该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过B.该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过C.该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过D.该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过答案：D。解析：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加上述规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。本题中公司为股东甲提供担保，甲不得参加表决，应由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过，D选项正确。9.甲、乙、丙三人成立有限合伙企业，甲和乙为普通合伙人，合伙企业经营一段时间后，甲欲转变为有限合伙人，经查，合伙协议中并没有对这种转换作出约定，下列说法正确的是（）。A.甲转变为有限合伙人后会导致该有限合伙企业中的普通合伙人不足2人，因此甲不能转换B.经过全体合伙人一致同意，甲可以转变为有限合伙人C.甲转变为有限合伙人后，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担有限责任D.由于合伙协议未约定转换的方式，因此应该经过全体合伙人过半数同意，才能进行转换答案：B。解析：除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。所以B选项正确，D选项错误。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任，C选项错误。甲转变为有限合伙人后，只要有限合伙企业中至少有一个普通合伙人即可，并不要求普通合伙人必须为2人以上，A选项错误。10.根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，不属于破产管理人的职责的是（）。A.接管债务人的账簿等资料B.决定债务人的日常开支C.代表债务人参加诉讼D.在第一次债权人会议召开后，决定继续债务人的营业答案：D。解析：在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业；第一次债权人会议召开之后，决定继续或者停止债务人营业的是债权人会议，而不是管理人，D选项不属于管理人的职责。管理人履行下列职责：接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；决定债务人的内部管理事务；决定债务人的日常开支和其他必要开支；代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序等，A、B、C选项均属于管理人的职责。多项选择题1.甲、乙、丙共同出资设立了一有限责任公司，一年后，甲拟将其在公司的全部出资转让给丁，乙、丙不同意，下列解决方案中，符合《公司法》规定的有（）。A.由乙或丙购买甲拟转让给丁的出资B.乙和丙共同购买甲拟转让给丁的出资C.乙和丙均不愿意购买，甲无权将出资转让给丁D.乙和丙均不愿意购买，甲有权将出资转让给丁答案：ABD。解析：有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。本题中乙、丙不同意甲向丁转让出资，那么乙或丙应购买甲的出资，也可以共同购买，若乙和丙均不愿意购买，则视为同意转让，甲有权将出资转让给丁，A、B、D选项符合规定，C选项错误。2.下列关于普通合伙企业事务执行的表述中，符合《合伙企业法》规定的有（）。A.除合伙协议另有约定外，处分合伙企业的不动产须经全体合伙人一致同意B.除合伙协议另有约定外，合伙人不得自营与本合伙企业相竞争的业务C.除合伙协议另有约定外，改变合伙企业的名称须经全体合伙人一致同意D.除合伙协议另有约定外，合伙人不得同本合伙企业进行交易答案：ACD。解析：除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：改变合伙企业的名称；改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；处分合伙企业的不动产等，A、C选项正确。普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务，这是法律的强制性规定，不能通过合伙协议约定排除，B选项错误。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易，D选项正确。3.根据合同法律制度的规定，下列情形中，买受人应当承担标的物灭失风险的有（）。A.买卖双方未约定交付地点，出卖人将标的物交由承运人运输，货物在运输途中意外灭失B.约定在出卖人营业地交货，买受人未按约定时间前往提货，后货物在地震中灭失C.出卖人依约为买受人代办托运，货交第一承运人后意外灭失D.买受人下落不明，出卖人将标的物提存后意外灭失答案：ABCD。解析：当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担，A、C选项正确。因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险，B选项中买受人未按约定时间提货，应承担货物在地震中灭失的风险。标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人（买受人）承担，D选项正确。4.下列关于票据背书的表述中，正确的有（）。A.背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任B.背书附有条件的，所附条件不具有汇票上的效力C.部分背书无效D.委托收款背书的被背书人可以再以背书转让汇票权利答案：ABC。解析：背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任，A选项正确。背书时附有条件的，所附条件不具有汇票上的效力，B选项正确。将汇票金额的一部分转让的背书或者将汇票金额分别转让给二人以上的背书无效，C选项正确。委托收款背书的被背书人不得再以背书转让汇票权利，D选项错误。5.根据保险法律制度的规定，下列情形中，保险人有权解除保险合同的有（）。A.被保险人在未发生保险事故的情形下，谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿请求B.受益人故意制造保险事故C.投保人未按照约定履行其对保险标的的安全应尽的责任D.投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制答案：ACD。解析：被保险人或者受益人在未发生保险事故的情形下，谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金请求的，保险人有权解除合同，并不退还保险费，A选项正确。投保人、被保险人未按照约定履行其对保险标的的安全应尽责任的，保险人有权要求增加保险费或者解除合同，C选项正确。投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同，并按照合同约定退还保险单的现金价值，D选项正确。受益人故意造成被保险人死亡、伤残、疾病的，或者故意杀害被保险人未遂的，该受益人丧失受益权，但保险人不因此解除保险合同，B选项不符合题意。6.下列关于有限责任公司股东出资方式的表述中，符合公司法律制度规定的有（）。A.以商誉作价出资B.以非专利技术作价出资C.以土地使用权作价出资D.以设定担保的财产作价出资答案：BC。解析：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。商誉不能用货币估价且不可依法转让，不能作为出资方式，A选项错误。非专利技术属于知识产权，土地使用权可以依法转让并能估价，均可以作为出资方式，B、C选项正确。股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资，D选项错误。7.甲、乙、丙、丁四人拟共同出资设立一个有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。在其订立合伙协议时约定的下列事项中，符合合伙企业法律制度规定的有（）。A.甲、乙、丙、丁均可以自营与本合伙企业相竞争的业务B.甲、乙、丙、丁均不得同本合伙企业进行交易C.甲、乙可以同本合伙企业进行交易，丙、丁不得同本合伙企业进行交易D.甲、乙对合伙企业债务承担无限连带责任，丙、丁以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任答案：BCD。解析：普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，A选项错误。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易，所以合伙协议可以约定所有合伙人都不得同本合伙企业进行交易，也可以对不同合伙人区别对待，B、C选项正确。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任，D选项正确。8.下列关于破产费用和共益债务的表述中，正确的有（）。A.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿B.债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用C.债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿D.债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序答案：ABCD。解析：破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序，人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。A、B、C、D选项均正确。9.根据合同法律制度的规定，下列关于合同解除的表述中，正确的有（）。A.租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同B.承揽合同的定作人可以随时解除承揽合同C.委托合同的委托人可以随时解除委托合同D.委托合同的受托人可以随时解除委托合同答案：ABCD。解析：租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同，A选项正确。定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失，B选项正确。委托合同中，委托人或者受托人可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失，C、D选项正确。10.下列关于票据权利消灭时效的表述中，正确的有（）。A.持票人对商业汇票的出票人和承兑人的权利，自票据到期日起2年B.持票人对银行汇票、本票的出票人的权利，自出票日起2年C.持票人对支票出票人的权利，自出票日起6个月D.持票人对前手的追索权，自被拒绝承兑或者被拒绝付款之日起6个月答案：ABCD。解析：持票人对票据的出票人和承兑人的权利，自票据到期日起2年。见票即付的汇票、本票，自出票日起2年。持票人对支票出票人的权利，自出票日起6个月。持票人对前手的追索权，自被拒绝承兑或者被拒绝付款之日起6个月；持票人对前手的再追索权，自清偿日或者被提起诉讼之日起3个月。A、B、C、D选项均正确。案例分析题案例一甲、乙、丙、丁四人共同出资设立A有限责任公司（以下简称“A公司”），公司章程规定：公司注册资本为100万元；甲以货币出资20万元，乙以机器设备作价出资30万元，丙以知识产权作价出资30万元，丁以劳务作价出资20万元；各股东的出资应在公司成立之日起半年内缴足。公司成立后，甲按期足额缴纳了出资，乙交付了机器设备，但未经评估作价。丙也如期办理了知识产权过户手续。丁一直未履行出资义务。公司成立后不久，因市场行情变化，乙出资的机器设备大幅贬值。经评估，该机器设备的实际价值仅为10万元。问题：1.A公司章程中关于股东出资方式的规定是否符合法律规定？为什么？2.乙出资的机器设备贬值后，乙是否需要承担补足出资的责任？为什么？3.对于丁未履行出资义务的行为，A公司可以采取哪些措施？答案：1.A公司章程中关于股东出资方式的规定部分不符合法律规定。根据《公司法》规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。甲以货币出资、乙以机器设备作价出资、丙以知识产权作价出资均符合法律规定。而劳务不能用货币估价且不可依法转让，不能作为有限责任公司的出资方式，所以丁以劳务作价出资不符合规定。2.乙需要承担补足出资的责任。根据规定，出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。本题中乙交付的机器设备未经评估作价，且贬值后实际价值显著低于公司章程所定价额，所以乙应承担补足出资的责任，补足20万元（3010）。3.对于丁未履行出资义务的行为，A公司可以采取以下措施：公司可以催告丁在合理期间内缴纳出资。如果丁在合理期间内仍未缴纳出资，公司可以通过股东会决议解除丁的股东资格。公司可以要求丁向公司足额缴纳出资，并向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。案例二2017年3月1日，甲公司向乙公司订购10万元货物，约定甲公司于3月10日前向乙公司签发一张金额为10万元的银行承兑汇票作为预付款，乙公司于3月20日交付货物。3月5日，甲公司依约向乙公司签发并交付了一张金额为10万元的银行承兑汇票，出票日期为3月5日，付款人为丙银行。但未记载付款日期。3月10日，乙公司将该汇票背书转让给丙公司。3月20日，丙公司持该汇票向丙银行提示承兑，丙银行以甲公司未足额交存票款为由拒绝承兑，并出具了拒绝承兑证明。丙公司遂向乙公司行使追索权，乙公司以丙公司未在规定期限内提示承兑为由拒绝承担票据责任。问题：1.该汇票未记载付款日期是否影响其效力？为什么？2.丙银行拒绝承兑的理由是否成立？为什么？3.乙公司拒绝承担票据责任的理由是否成立？为什么？答案：1.该汇票未记载付款日期不影响其效力。根据《票据法》规定，汇票上未记载付款日期的，为见票即付。所以未记载付款日期并不导致汇票无效。2.丙银行拒绝承兑的理由不成立。银行承兑汇票的承兑人是银行，银行承兑汇票一经承兑，承兑银行就成为汇票的主债务人，承担绝对付款责任，与出票人是否足额交存票款无关。本题中丙银行不能以甲公司未足额交存票款为由拒绝承