合同常见风险与防范

合同常见风险与防范

按照中国人民建行银行发布的《借款合同管理暂行规定》，对借款合同有如卜规定：

(1)书写借款合同应使用毛笔、钢笔和圆珠笔(带DA字样"或者印刷。书写普通用蓝黑两色。

(2)书写借款合同应字迹清晰、端正、不得草:书和涂改，不得简写、缩写或者用其他不符合国家有

美

文书管理规定的方式书写。

(3)盖章单位的印章应与单位名称•致。盖章单位的法人代表或者委托代理人应在合同上签字或者

加盖

私章。所有的签字或者盖章都必须清晰可辨。

(4)合同生效后，必须对条款的个别文字进行订正的，订正方应在取得对方允许后，在订正处双方

加盖公章并注明订正口期。

但在实践中，时常浮现不规范的方式，甚至陷阱。

(一)人民币资金借款合同中的陷阱与防范

(1)借款人不写全称或者故意漏写、错写一个字，使借款人与实际用款人不一致。防范方法是，一

定

要核定借款人，要求其写全称，且字字都与营业执照和印章核对清晰。

(2)随意填写还贷来源。防范方法是，对还贷来源要审查落实，不可能实现的还贷来源一定要杜绝，

否则，收贷艰难重重。

(3)不核实担保人或者盲目设定抵押。防范方法是，担保是还贷的保证，一定要审杏核对。保证人,

其必须有担保的资格和经济能力，保证种类要明确。抵押物，必须是国家许可抵押、有价、且容易变现的

财产。

(4)填写违约贲任条款时，减少填写自己的违约责任，或者增加违约贲任的条件和时限。防范方法是,

在本项的基础上，进一步细分违约情况，列举不同情势，分别订立违约责任。辨别对方填写的明确或者潜

在

的违约贡任条件和时限，予以剔除。

(5)只签字不盖章，或者盖没有法律效力的章。防范方法是，要核实章与借款人一致、清晰。

(二)保证合同中的陷阱与防范

(1)保证人没有担保资格或者能力：保证人草率、马糊填写：故意错误填写。防范方法是，审核保

证

人的担保资格和经济能力，一定要实地核实。单位不存在了，还在用章作保证人的事，屡屡发生。切记不

要受骗。

(2)不核实授权委托书。防范方法是，要核实保证人章与名称一致。若是授权代理人签字，还要核

实授权委托书中授权范围、权限、时限等。

(三)抵押合同的陷阱与防范

(1)不确定抵押财产的处理或者只写由抵押人处理。防范方法是，明确约定抵押财产的处理方式，

是

拍卖、变卖，还是抵偿。处理时价格如何确定。

(2)浮现下列情况之一时：①主合同约定的还款期限已到，借款人未依约归还借款本息或者所延期

限

已到仍不能归还借款本息。②借款人死亡而无继承人履行合同，或者继承人抛却继承的。③借款人被宣告

解散、破产，抵押权人不改变处分方式。防范方法是，最好约定处分方式，不明确地写用法定方式，容易

产生纠纷。

合同：两人或者几人之间、两方或者多方当事人之间在办理某事时,

为了确定各自的权利和义务而订立的各自遵守的条文

ZDIC.NET汉典

开场白

现代社会，谁也离不了合同

合同风险无处不在

合同风险的市场原因（略）

合同风险的法律原因

合同风险与民法救济

一、合同名称风险

《情况说明》、《会议记要》、意向书、认购协议、合同书、协议书

二、合同主体风险

介绍信合同转让与债务转移（主体变更）

越权盖章必然无效吗？办公室主任用作废章签约案

签约人与落款人不一致；分公司与子公司；个体工商户和经营者

法人代表与法定代表人、总经理越权担保、越权认捐举牌

三、合同形式风险

口头电传自动售货机外汇交易手势（e-mail）电子数据合同书等

合同二I二合同书面形式二I二合同书（10、11条）

合同的证据功能合同的分数

四、合同效力风险

成立、有效、生效、登记、签证、公证、附生效条件、主合同与从合同效力

五、合同用语风险

文字诉讼与诉讼文字：

1.套话空话摸棱两可一一“否则，承担一切法律责任”“按法律的规定处理”

1）某外资企业合同2）某宾馆托管合同3）某建造合同4）某收款合同

2.法言法语一一例如：法律术语一一住所地与地址授权与受权法定代表人

与法人代表不可抗拒的力量

六、合同签章风险

1.先盖后盖一样吗？盖上盖下一样吗？（斯泰安公司案）（签约地意义）

2.骑缝章意义吗？（三家出资案））

3.签字盖章必须吗？（信息时代的签章）

4.签约时间重要吗？（仙居书店案）

七、合同解除风险

1.合同解除的程序、法律后果；诉讼中是否单独确认抑或者事实认定？

2.不可抗力与意外事件；

3.不安抗辩与预期违约的实践

八、合同的责任风险

1.责任范围：赔偿金、定金、违约金的合用；可得利益的界定

2.责任竞合与准确选择

3.连带责任的情形：出资不到位；法人人格否认之诉

九、合同诉讼风险

时效的控制一一催讨与送达合同责任的选择管辖之争合同纠纷的调解协议

技巧

代理人的选择风险

十、合同仲裁风险

国内仲裁与国际仲裁；

仲裁与诉讼的不同

H■■一、律师与合同风险防范

结语

法律风险救济之道

1.事前救济：借助合同专家经验防范一一清理、归纳、总结、立制

2.事后救济：礼聘专业律师积极应对一一及时、谨慎、信赖、专业

3.不是泯灭风险，而是最大限度地减少风险

4.优秀律师乃企业生产力！

1.告那家伙一合同违约责任2.时辰未到也找你一预期违约制度

3.合同违约的法律后果——分清违约金、定金、预付款和伤害赔偿各自的区别及运用

4.说话也可以不算数一法定违约责任的免责条款

专题四：合同诉讼司法审判实务中的主要问题

1.关于合同效力及违约金制度2.关于本诉与反诉及诉讼第三人的问题

3.不良债权转让后合同纠纷的审理4.合同诉讼中有关诉讼时效的合用

5.担保合同纠纷审理中的问题6.审理涉及企业改制合同纠纷案件中的问题

专题五：合同纠纷和争议的预防与应对

1.合同纠纷和争议中的常见问题2.合同纠纷和争议救济的法律风险及预防

3.企业建立合同风险监控机制的实务操作4.疑难问题解答与互动

第一节合同风险

—合同风险的概念

风险指可能浮现的危（wei）险。合同风险是指合同利益遭受损失的可能。

合同风险的产生，有合同当事人的原因，也有合同当事人之外的原因，如遭遇

不可抗力事件，导致合同利益的取得或者实现浮现障碍。

合同利益是一切合同活动的核心。一份合同的生命周期中，合同利益获得

过程中的损失危（wei）险，始终如影随形。防范合同风险，保障合同利益不受

损失，符合经济原则。因此，做好合同风险的防范，降!氐交易成本，显得十分

重要。

二、合同风险阶段的划分及獭形式

合同义务扩张理论是合同法学在现代经济社会发展的背景下产生的，体现

在我国《合同法》是第43条、第60条和第90条的规定,它把合同义务分解为

合同前义务、合同中义务和合同后义务。这就意味着，合同风险，无形中也扩张

到合同订立前、合同订立、合同履行和合同终止后四个阶段。

合同订立前。因当事人假借订立合同，恶意进行磋商，或者故意隐瞒与订

立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，以及采用其他违背诚实信用原则的行

为，易导致缔约过失责任。同时，对订立合同过程中知悉的商业秘密，在合同未

成立时，不得泄露或者不正当使用，构成为了合同订立前或者第一阶段的合同风

险。

合同订立阶段。发生重大误解、显失公正，欺诈、胁迫或者乘人之危，合

同当事人不适资格或者资格缺陷，乃至恶意串通等等而订立合同，会导致合司订

立阶段（又称第二阶段）的合同风险。合同订立前和订立这两个阶段的风险，可

以称为合同前期风险。

合同履行阶段。这是实现订立合同时合同利益设定目标的重要手段。合同

履行时，条款约定不明的补充协议，达不成补充协议的依法履行，第三人规则、

履行抗辩、中止履行，以及标的物提存、提前履行、部份履行等，还有代位权、

撤销权，甚至当事人的姓名、名称变更或者合同办理人变动，等等，都会形成多

层次、全方位，复杂而又不稳定的履行风险，是合同风险的高发期，比其他三个

阶段的风险总和还要多。

合同终止后阶段。合同当事人的合同利益交易即应住手完结。然而，合同

终止的事由不同,则合同权利义务住手完结的方式和程序就有区别,如，合同义

务已经按照约定履行完毕，合同当事人的协助、保密义务仍然存在。至于合同解

除、合同义务抵消、标的物提存、合同义务免除、混同等合同权利义务终止方式，

都存在着因操作不当、程序欠妥或者手续不全等变动因素或者不确定因素,导致

合同利益遭受损失的可能性。由此构成为了合同终止后风险，属于第四阶段的

合同风险，或者合同后期风险。

上述合同风险中，由于合同当事人的原于是造成的风险是最主要的合同风

险，我们普通将这种风险阐述为合同濡同、陷阱。企业在进行合同行为时要特殊

注意防范此类合同风险。

第二节合同订立常见的风险与防范

-合同对方假借订立合同恶意行骗的风险与防范

市场上空调行情看涨，A公司为独占市场，假意与同行B公司联系，称自

己有空调器存货若干欲出手，诱使B公司与自己谈判；同时，A公司又与几大空

调生产商签订了空调销售协议，取得了这几个品牌在这一地区的独家经销权。然

后，再创造事端,造成与B公司谈判破裂。待至酷暑来临，A公司空调热销大发

其财，B公司则丧失市场。

A电子研究所开辟出新型电子稳压器,并申请了专B公司为窃取这份新

技术，与A研究所进行这项专利技术转让协议的谈判。在谈判中B公司却将专

利的有关图纸、物居私自复印并自己进行仿制生产,然后借口这项技术已落后而

退出谈判。后B公司仿制的电子稳压器推上市场，销路非常好，却使研究所难

以发挥专利的作用。讦究所后来不得以疲于诉讼。

以上两例都是合同对方假借订立合同之名恶意行骗,其防范就是要作全面

调查，提高警惕，认清对方订立合同之真实意图。

二、市场形势变化带来的风险与防范

当年市场上VCD风靡一时，广西某商场一次就向某音像设备厂订购12000

台，约定分为12个月分批进货，谁知市场形势急剧变化，VCD价格一降再降,

到第四批开始就跌到进价以下，而且随着DVD的冲击，购买VCD者也日渐减

少，为此商场不得不向设备厂要求住手发货，并向该厂支付违约金。

防范的办法，就是必须坚持市场调查，进行可行性研究，同时考虑到国家

政策环境、行业发展前景等因素，进行综合预测，以杜绝盲目签约，回避市场风

险。

三、在蟒合同对方当事人上的风险与防范

（一）在选择合同对方当事人上的风险

1.与无民事行为能力的当事人订约；

某市针织厂与某市化学纤维厂第三车间于2022年2月签订买卖合同1份，

合同规定，化纤厂第三车间卖给针织厂涤纶加工丝360吨。针织厂等了3个月

仍未见发货，经多次交涉仍未奏效。原因是因原材料涨价，化纤厂第三车间已按

厂里要求，进行生产经营调整，不愿意继续生产此微利产品。经多次商议未果，

针织厂遂诉诸法院，要求化纤厂履行合同。法院审理后认为，化纤厂第三车间不

具有民事权利能力和民事行为能力，这个车间擅自与针织厂订立的合同没有效

力，针织厂只能自食其果。

2.与无履行能力的当事人订约；

广东某购销公司（买方）与湖南某泰康公司（卖方）签订一份玉米200万

吨、总金额601亿元的买卖合同。合同签订后,买方按约预付货款610万元，

但合同规定的一年期限内未收到一粒玉米,买方蒙受惨重经济损失。买方公司的

教训就在于对泰康公司的履约能力不了解。其实，泰康公司是由三个自然人合伙

成立的，注册资本仅30万元。这与200万吨玉米、6.1亿元总金额、610万元

预收款相比较，此间的差距之大可想而知。也就是说，无论从何种角度审查，泰

康公司都没有履行这份合同的能力。

3与虚假的对方代理人订约。

郑某是某化工厂的合同业务人员，多年来向来在外面跑业务，替工厂推销

产品，签订买卖合同。后因有经济问题，被工厂开除。2022年5月，郑某石

家庄市某塑料制品厂仍以某化工厂业务人员的身份推销产品，塑料制品厂厂长因

以前和郑某有过业务联系，不知道郑某已被工厂开除，因此对郑某没有进行任］可

审查，就与其签订了一份购买10吨聚氯乙烯的合同，塑料制品厂预付人民币10

万元。交货期过后，塑料制品厂没有见到货，便派人到某化工厂催货，这时才知

道郑某已被工厂开除，郑已不知去向，10万元的预付款也无法追回。这是与不

具备代理资格的合同业务人员订约，造成重大风险。

(二)在选择合同对方当事人上的防范

1.应审查对方的民事权力能力和民事行为能力

审查时应注意对方出示的营业执照副本是否是原件、是否已经过年检贴花、

合同上对方的名称与营业执照上核定的名称是否相符,千万不可仅凭对方出示的

名片、介绍信、盖章空白合同纸、营业执照的复印件，以及他人的推荐，就与其

签订合同。

2.应审查对方代理人的资格

对对方代理人的资格审查，只要从三方面着手：

(1)审查对方代理人是否有代理权。授权委托证明书是代理权的凭证。对

代理人有无代理权的审查，对"新”代理人如此，对"老'’代理人也应如此，对

熟悉的代理人如此,而不熟悉的代理人也应如此。

(2)审查对方代理人的代理范围。代理人代理范围的限度有不同的情况：

或者是合同标的限度，或者是合同金额限度，或者是业务方式(推销或者采购

等犯勺限度，或者是签约地点的限度。对对方彳书里人的代理范围要从多角度审查,

不要与超越代理范围的代理人签订合同。

(3)审查对方代理人的代理期限。对方代理人的代理期限有两种情况，或

者剧艇代理的总时间，或者是限定代理权终止的时间。对方代理人的代理权终

止后，企业就不能与其签订合同了。

3.应审查对方当事人的履约能力

包括审查其支付能力和生产能力。审查对方的支付能力就是要了解对方的

注册资金及资金来源、银行存款数量、能否支付货款等；审查对方当事人的生产

能力就是了解其生产规模、技术水平、交货能力等。

4.应审查对方当事人的履约信用

目前，有的企业抱着欠债有理、欠债有利的思想，以拖欠货款作为无息贷

款，非但不承担违约责任，反而理直气壮。作为企业，应千万注意，不要与这种

信誉低下的企业签订合同。所以要搞好诚信调查。市场经济是法治经济，其核心

是要求市场经营者必须讲"诚实信用"。俗话说〃信誉是无形资产〃，可谓经得起

时间验证。要对客户进行诚信调查，建立客户信用档案，防止上当受骗。

四、合同形式上的风险与防范

合同形式是体现合同内容的,明确当事人权利义务的方式。当事人可以选

择采用书面、口头和其他方式。普通要采用书面合同。而在交易活动中，有时买

卖双方仅凭口头协议即进行交易，这样会带来很大风险。其常见的有三种情况：

一是卖方的货物到达交货地点时，因市场情况变化，买方觉得购买对自己

不利，以种种理由提出退货，或者拒绝付货款。

二是货物到达买方地头，买方百般刁难，借故提出降价处理等，否则，不

收货付款。

三是否认订过口头合同，对到货置之不理，既不收货也不付款。

口头形式的合同，即所谓"君子协议”的产生大致有三种情况：

一是企业对合同成立的法定要件不了解，对口头合同可能导致的后果估计

不足；

二是有的企业不信合同信"关系〃，或者是因与对方业务交往多，认为彼此

信任不用签书面合同；或者是与对方经办人很熟悉，碍于情面不便签书面合同；

三是有的企业认为签书面合同太复杂，不如口头拍板简单。

针对上述问题，企业在签约管理上应做到：

1.坚持对非即时结清的合同采用书面形式签订，对〃君子协议"不要轻易履

行；

2.签订书面合同时，凡国家已发布示范文本的，应使用该种示范文本。

五、殿）与承诺上的风险与防范

常有误把要约邀请当成要约，把新的要约当成承诺，从而造成风险。

下面举一个〃救急〃反成败诉的例子。由于洪水泛滥，运送河沙的铁路被

洪水冲毁，故原河沙供应商无法按时供应承建某住宅区的工程公司。而工程公司

正值施工旺季，工地大量需要河沙，为不影响施工进度，遂向A河沙厂和B河

沙厂发电报，电称："我工程公司急需建造用河沙200吨，如贵厂有河沙，请于

见电报之日起2日内电报通知我公司,我公司将派技术员前往验货并购买。”A、

B河沙厂收到电报后,均向工程公司拍发了电报,并向工程公司提供了河沙的型

号及价格；而B河沙厂在拍发电报的同时，又通过关系向铁路报领了车皮，用

火车将100吨河沙运往工程公司所在地车站。此时，工程公司已派技术员到A

河沙厂验货并签订购买合同。第二天早上，A河沙厂和技术员一起给工程公司拍

电报，称货已发出。下午，B河沙厂的河沙运到，工程公司告诉B河沙厂，他们

已购买A河沙厂的河沙并已支付货款，因此，无资金再购买B河沙厂的河沙。B

河沙厂则认为工程公司既然发出了要约，而自己又在要约约定的期限内作出承

诺，工程公司应受要约的约束。据此，B河沙厂坚持要求工程公司收货并付款，

工程公司则以自己发出的仅是购买河沙的要约邀请，拒绝收货付款。双方商议不

成，B河沙厂向法院起诉，并法院驳回。

防范措施就是要正确处分要约、要约邀请、新的要约、承诺的概念和要件。

六、在订立合同主要条款上的风险与防范

（一）在订立合同主要条款上的风险

1.条款内容不合法

一是合同条款违反国家法律的规定，如标的物为走私、黄色录相制品、淫

秽书画，或者国家禁止流通物或者假冒伪劣商品为标的。二是利用合同进行非法牟

利，如假冒他人名义或者以虚假单位订立合同，以合同手段达到非法目的或者利

用合同转包牟利等。

2.条款不完备

签订的合同条款K完备，即条款的遗漏或者缺陷，都极容易导致合同纠纷

的产生。例如：某机床厂向某钢球厂定做钢球，钢球有大小之分，有细磨、粗

磨之别。但是，双方签订的合同却遗漏了规格、型号等项内容。当钢球运SIJ机床

厂时，机末厂发现其规格、型号不符合自己的技术要求，因此拒收。钢球厂则以

合同规定不明确而拒绝退货。由此，双方引起纠纷。

数量、计量约定不规范

合同要确定标的物的数额及其计量单位。关于计量单位，应使用《中华人

民共和国法定计量单位》,或者约定使用通常的计量单位，否则容易产生纠纷。

4.表述不许确

签订书面合同时，常浮现表述含糊、词语歧义、先后矛盾、文字标点错漏

等问题。这些现象之所以浮现，多半是由于当事人误认为语言文字是"小事"，

于是麻痹大意。

例1:错写一格字。某水磨纸厂与某印刷厂订立印刷纸买卖合同1份，双

方协定用塑料袋包装（防潮）。签订合同时，印刷厂代理人错将"袋〃字写成"带〃

字，所以纸厂用塑料带捆扎。后因潮湿、霉烂，印刷厂损失5万元。

例2:漏写一个字。把"（租金）后4年年交13万元”漏字写成〃（租金）

后4年交13万元"。因漏写一〃年”字，出租方损失3年租金39万元。

例3:定金与预付款混淆。某毛巾厂与某个体户朱某签订了T分"毛巾买卖

合同"，双方约定：买方朱某预付款3万元。可是合同文本上却写作了"买方预

付定金3万元"。后毛巾厂成本上涨，导致其不能按期履行。合同到期后朱某以

该毛巾厂违约为由向法院起诉，法院判决毛巾厂〃双倍返还定金"，其签订合同

的供销员懊悔莫及。

（二）在订立合同主要条款上的防范

1.注重条款的合法性

企业签订合同时,要注意合同的各项条款都不能违反法律、法规的规定，

不得利用合同进行违法活动，扰乱社会经济秩序，伤害国家利益和社会公共利益。

合同签订后，企业发现合同内容违法，应即将终止履行，以减少损失。

2.注重条款的完备性

签订合同时，应首先分清合同的种类，然后要注意按相关法律规定应具备

的条款，并选择相应的合同示范文本签订合同。

3.注重条款的可行性、准确性

要做到这一点，企业应采取下列措施：

（1）挑选业务人员应把具有一定文化素质和法律常识作为条件之一，并注

重对他们的培训；

（2）业务人员签订合同时应认真细致，字斟句酌，使文字表述严谨无隙；

（3）对合同评审把关时，论证条文的合法性、可行性，表述的完整性、准

确性，发现条文中漏洞等，不可忽视对文字的推敲，以防留下隐患。

七、在履行合同生效手续上的风险与防范

中国建设银行青岛分行（下称青岛建行）与青岛宏声物业发展公司（下称

宏声公司）签订借款合同，约定借款人民币200万元，伟乐实业（香港）有限

公司（下称伟乐公司）就该笔借款与青岛建行签订抵押合同，以三处房产作抵押

担保，并将购买房产的公正文件交银行保存。合同到期后，宏声公司和伟乐公司

均未履行还款义务。青岛建行诉至法院，请求判令二被告还本付息或者以抵押物

折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。法院经审理后认定，青岛建行与宏声

公司签订的借款合同有效，由宏声公司偿付本息；而青岛建行与宏声公司签订

的以房产作抵押的担保合同因未按照《担保法》的规定进行抵押物登记而未生

效。伟乐公司又以一房产多次抵押，由此青岛建行丧失了依法处分抵押房产并

优先受偿的权利。

这一案例告诉人们，手续是否完备，涉及到合同的效力与履行。合同订立

后，依法履行必要的手续是极其重要的。

合同生效的手续主要包括：

1.加盖双方单位公章或者合同专用章；

2.双方约定履行其他手续的，必须履行完这些手续;

3.法律、法规规定必须履行审批、登记或者公证手续的，必须办理。

第三节合同履行常见的风险与防范

不同种类的合同往往有不同特点，风险也有所不同。下面仅举买卖、技术

合同履行常见的陷阱。

一、买卖合同履行常见的风险与防范

（一）买卖合同履行常见的风险

1.在交（提）货方面常见的风险

在交（提）货方面有拒绝交（提）货,或者迟延交（提）货,或者数量

质量不符合约定等；有的企业不顾信誉，见利毁约等。

2.在验收方面常见的风险

这种风险涉及验收质量、数量、包装、地点、期限以及对拒收货物的处理

等问题。

就拿质量检睑来说，一种商品如采用不同的检验方式、月法或者标准迸行

检验，会有不同的结果。例如：我国某公司向加拿大某公司订购一批磷酸钙，

合同中只规定用〃水抽法〃进行检验，以测试货物的游离度。我国商检部门采

用水抽法中的“滴定法”进行检验，证明该货与合同不符，但外方用水抽法中

的“分量法”进行测定，货物是彻底合格的。实际上这批磷酸钙不适合我国使

用，而我方的索赔却难实现。

3.在结算方面的风险

主要表现在，或者是违反结算纪律，或者是拒付货款。企业之间互相拖欠

货款的酵相当严重。

还有履行期限约定不具体明确，使合同履行引起纠纷。例如〃买卖合同"，

必须约定明确的交易起止时间，最忌讳笼统的"货到后付款"、"见款后交货"之

类，〃后”字并没包成具体时限。

（二）防范买卖合同履行风险的对策

1.做好协作履行，争取双赢。信守合同，认真、仝面履行合同义务。如合同

履行中发现问题要及时向对方提出。

2为了避免和减少履约的风险，可以在签订合同时要求对方提共担保。对担

保人或者担保的物品、证件也要进行审核。

3才尉居履行中的问题及时向吏抗辩权、代位权和撤销权。如发现对方不适当

地履行合同义务，要在法定或者约定的期限内向对方提出；收到对方关于履行方

面的异议函电，应在法定或者约定的期限内回复。行使抗辩权、代位权和撤销

权要在法定条件浮现时及时行使。

4.重视提高合同的签约率和履约率。可采用额定承包销售指标和货款回笼指

标奖惩挂钩，促使营销人员把扩大产品销售和及时回笼资金结合起来。

5.加强合同的变更、中止、解除的法律合用°还要加强对合同文本的管理。

避免因合同丢失、被盗而浮现违约或者被骗现象。

二、技术合同履行常见的风险与防范

（一）技术合同履行常见的风险

1.技术瑕砺口技术权利的瑕疵。在技术合同中，特别在技术转让合同中，许

多转让的技术存在严重的缺陷，有的技术还未成熟、不完善，而当事人为谋取利

益，故意隐瞒技术存在的瑕疵，将技术转让给他人，有的非专利技术冒充非专^

技术等。有的技术转让存在权利瑕疵，把别人的技术称作自己的技术，个人把职

务成果予以转让或者单位把个人非职务技术成果转让等。

2.利用转让合同中包销产品条款进行欺诈。包销条款设立往往充满诱惑力。

但在履行中，往往使用极苛刻的标准，以致验收不合格而拒收，骗取技术转让费

或者质保金。

3.不按时支付技术开辟、转让、服务等费用,或者不按时移转技术。

4.风险责任不清，后继成果归属和分享不明。

止匕外，还有违反合同的〃一女双嫁、多嫁”，受让方又转让，技术情报和资

料的失密等。

（二）技术合同履行风险的防范

1.合同当事人一方面应按合同履行义务，另一方面按照合同规定行使权利。

如在技术开辟中，委托开辟方有检查开辟的权利；技术转让合同中，有要求对方

提供技术鉴定结论的权利，也有要求对方拿出样品的权利。

2及时正确地使用抗辩权和合同保全措施。

3.正确区分违约、欺诈和人为风险、不可抗力风险。

第四节合同变更、解除常见的风险与防范

一、法定条彳牛方面的风险

合同的变更、解除必须符合法定条件。有的合同具有随意性，从而带采风

险。例如，某商场与毛纺厂签订T分总货款14.6万元的毛织制品的买卖合同。

卖方按合同组织生产，按期通知买方提货。买方认为经理和经办人均已调离本单

位，原合同已解除，拒绝提货。双方交涉未果，卖方诉诸法院。法院经审理，依

据《合同法》第76条规定，判决买方在判决生效之日起10天内提货并付清货

款。

二、在法^程序方面的风险

举一出版合同案例说明这一问题。1994年11月，一级作家迟子建与某出

版社商定将长篇小说《晨钟响彻黄昏》（下称《晨钟》）书稿交出版社出版。该小

说荣获1995年第二届东北文学奖长篇小说二等奖。迟子建还允许以米罗画为该

书封面，并拟写了内容提要。1995年6月，出版社出版了《晨钟》（第二版）。

迟子建获悉后子细了解核对,发现此版《晨钟》有损原作，便向法院起诉出版社。

法院判出版合同予以解除；出版社住手发行、销售《晨钟》并负责收回已发行的

此书，收回及书店库存的该书一律销毁；公开登报赔礼道歉,消除影响；赔偿迟

子建精神损失费4万元。出版社败诉，原因在于出版社擅自变更合同。《晨钟》

（第二版）对原稿内容作了几处大的改动；封面设计改用半裸女郎；未采用迟子

建拟写的内容提要而杜撰歪曲《晨钟》主题的内容提要，这些均属对出版合司进

行变更，而这一系列变更均是出版社擅自所为，未取得迟子建的允许。因此，严

重违反了《著作权法》和《合同法》的有关规定，造成违约和侵权。

三、在内容方面的风险

举例说明。某宾馆与某服装厂签订一份定做合同，合同规定：由服装厂为

宾馆加工窗帘500条，宾馆提供样品，并对窗帘的用料、质量、规格作出了规

定。窗帘单价400元，总价款为200000元。宾馆支付预付款50000元,并规

定违约金比例为20%。合同签订后，宾馆按约支付了预付款。1个月后，报装

厂已加工窗帘400条，这时接到宾馆电话，称因为宾馆要款待外宾，要求将剩

下的窗帘改用进口布料，并答应支付相应所增加的布料款项。服装厂便到外地去

采购布料，为此，多支付布料款10000元，并延长工期半个月。完工后，宾馆

以服装厂延误为由，要服装厂答应支付（扣除）违约金，就支付其余款项，否则

拒付。双方多次商议未果，服装厂便向法院起诉，要求宾馆支付余下价款，并支

付违约金。后经法院调解达成协议，宾馆支付所有余款；服装厂支付全部诉讼费

用。这是因为《合同法》第78条规定："当事人对合同变更的内容约定不明确

的，推定为未变更。〃服装厂与宾馆在变更合同内容时，对加工期限是否延长不

明确，所以推定为没有变更，这样服装厂延误了，变成为了违约，现应支付违约金。

服装厂原以为部份布料改变后,要采购，掰颤固然顺延工期,自己不存在违约，

宾馆延迟支付报酬和价款是真正违约。在法院调解下，懂得真正违约的是自己。

四、在书面形式方面的风险

变更、解除合同有的采用口头或者其他形式，带来诸多麻烦。这里举一个

正面的案例：1995年12月，宜兴市大睦前锦炉料厂（下称炉料厂）与茂名

农垦某集团公司（下称农垦集团）订立耐火砖、耐火材料783626元的买卖合

同。合同就交货时间、产品质量、验收、检测以及货款支付作了全面约定。

1996年1月，双方就合同作了变更，并及时以书面形式明确；后来又因提供的

产品存在尺寸偏差问题,双方就变更事项谈定后又签订T分变更协议。因衣垦

集团拖欠货款20余万元，炉料厂