本科商法：股权代持与赠与的合规设计及风险防控教案

本科商法：股权代持与赠与的合规设计及风险防控教案

一、教学分析

（一）课程定位与学情分析

本课程面向法学专业本科三年级学生，属于《公司法实务专题》或《商法案例研习》课程体系中的高阶模块。学生已系统学习民法总论、物权法、合同法、公司法等核心课程，掌握了基本的民事法律关系和公司治理架构，但对商事实践中高度复杂、交织多种法律行为的非典型交易，缺乏系统性认知与综合应用能力。股权代持与赠与的结合，正是这样一个融合了身份法、财产法、组织法与程序法问题的典型场域。学生普遍能理解代持或赠与的单一线索，但将两者嵌套分析时，常出现法律关系混淆、请求权基础错位、风险预见不足等问题。本教学设计旨在引导学生穿透表面交易安排，运用法律关系解剖思维，进行合规筹划与风险管控，完成从知识理解到实务技能的关键跨越。

（二）教学内容与教材处理

核心教学内容聚焦于“代持型股权赠与”这一复合法律行为所引发的多重法律问题。教材基础通常限于对代持协议效力的原则性规定及股权赠与的简单描述。本教案将进行深度拓展与融合处理：

1.法律关系解构：将“实际出资人（赠与人）→名义股东（受托人/受赠人？）→目标公司→公司债权人/其他股东”之间的多重、动态法律关系进行分层解构。

2.规范体系整合：串联《民法典》合同编（委托合同、赠与合同）、物权编（善意取得）、总则编（法律行为效力）；《公司法》及其司法解释（关于股东资格确认、显名化条件、股权处分效力）；《九民纪要》关于股权代持的司法审判精神等。

3.前沿问题引入：探讨股权让与担保与代持赠与的区别、股权赠与中个人所得税的潜在风险、隐名股东能否直接行使赠与撤销权、继承场景下代持股权赠与的复杂性等。

（三）设计理念

秉承“以复杂真实问题为导向、以法律规范解释与应用为核心、以风险防控与合规设计为产出”的实践性教学理念。打破部门法壁垒，采用“事实-法律-争议-策略”的闭环训练模式，模拟法律顾问的非诉与诉讼双重角色，培养学生的法律解释、证据运用、策略选择和文件起草等综合职业能力。

二、教学目标

（一）知识与技能目标

1.能够精准识别并清晰图表化展示“代持关系下的股权赠与”所涉及的全部主体及其相互间的权利义务关系。

2.能够依据现行法律及司法解释，系统分析代持协议在赠与意图介入前后的效力状态变化，以及其对内、对外法律责任的影响。

3.能够全面列举并深入剖析此种架构下各方主体（实际出资人/赠与人、名义股东/受赠人、公司、外部债权人等）所面临的核心法律与税务风险点。

4.能够针对不同的商业目的（如资产隔离、家族传承、激励安排等），起草或审阅包含特定条款（如赠与附条件、解除权保留、违约责任设计）的代持协议与赠与法律文件，提出合规解决方案。

（二）过程与方法目标

1.通过典型案例的层层设问与小组辩论，掌握将抽象法条适用于复杂、非标准案情的法律适用方法。

2.通过模拟谈判与文件起草，锻炼在多重利益平衡下进行法律风险判断与交易结构设计的综合能力。

3.形成体系化、可视化的法律风险排查与合规审查思维流程。

（三）情感、态度与价值观目标

1.深刻认识商事交易中法律形式与实质目的分离可能带来的巨大不确定性，树立审慎、周延的执业态度。

2.理解法律规则在平衡交易安全、意思自治与公司治理稳定性之间的价值考量，培养宏观的商法思维。

三、教学重点与难点

（一）教学重点

1.代持股权赠与行为在合同法与公司法交叉领域的效力认定规则。

2.代持关系中，名义股东擅自处分股权（包括赠与）时，实际出资人、善意第三人权利保护的冲突与平衡。

3.为实现特定目的的合规方案设计：如何通过协议条款“事先”锁定权利义务、控制风险。

（二）教学难点

1.“股权赠与合意”与“代持信托合意”的区分、并存与相互影响。当二者意思表示模糊或矛盾时，如何运用法律行为解释规则探求真意。

2.实际出资人（赠与人）在股权未显名化前，其权利的属性（债权性质还是准物权性质）对其行使赠与撤销权、对抗强制执行等关键问题的影响。

3.在诉讼策略上，案由选择（股东资格确认纠纷、合同纠纷、赠与合同纠纷、执行异议之诉）对案件走向的决定性作用。

四、教学实施（总计6课时，300分钟）

第一课时：导引与解构——初识“带刺的玫瑰”

（一）情境导入（15分钟）

呈现一个经过设计的引导性案例“家族企业传承中的‘暗箱操作’”：创始人甲为保障企业稳定，将其持有的A公司30%股权委托好友乙代持。数年后，甲欲将其子丙引入公司，遂与乙口头商定，将代持股权中的10%赠与丙，仍由乙代持。甲告知丙此事。后A公司上市计划启动，乙否认赠与，主张该10%股权系甲对其个人的酬谢赠与。丙诉请确认股东资格。

提问学生：本案涉及哪些法律关系？核心争议焦点是什么？丙可能面临哪些法律障碍？

通过此案例，快速激发学生兴趣，揭示代持叠加赠与带来的身份与权利归属的极端不确定性。

（二）概念廓清与关系图谱绘制（25分钟）

1.基础概念复盘：快速回顾“股权代持”（法律要件、基本类型、司法解释四第24条）与“股权赠与”（性质、特殊性、撤销权）的独立法律框架。

2.复合关系解构：引导学生分步骤绘制法律关系图。

步骤一：基础代持阶段。甲（实际出资人/委托人）←委托合同关系→乙（名义股东/受托人）；乙（名义股东）←股权关系→A公司。

步骤二：赠与意图注入。甲（赠与人）→赠与合意指向？是乙，还是丙？抑或是“由乙代持的丙的财产”？此为核心迷惑点。

步骤三：引入新主体丙（预期受赠人）。丙与甲之间为何种关系？丙与乙之间为何种关系？丙与A公司之间有无任何法律联系？

通过图谱可视化，使学生清晰看到，一个简单的“给”字，在法律上可能衍生出多条错综复杂的路径，每条路径的法律后果截然不同。

第二、三课时：深度剖析与规范适用——效力迷宫与风险丛林

（一）效力认定的多维审视（40分钟）

1.对内效力（甲、乙、丙之间）：

1.2.探究“真实合意”：通过证据（微信记录、邮件、证人证言、前后行为一致性）推定当事人关于“向丙赠与”但“由乙代持”这一安排的真实意思。若无法证明，则可能推定为甲对乙的赠与。

2.3.法律行为性质辨析：这是一种“向第三人履行的合同”（甲指示乙为丙利益持有），还是一种“股权信托”的雏形（甲为委托人，乙为受托人，丙为受益人）？不同定性导致适用不同的法律规则。

3.4.赠与的效力条件：若认定为对丙的赠与，该赠与在股权未实际过户（显名化）至丙名下前，是否成立？股权赠与作为诺成性合同，自意思表示一致时成立，但丙的权益目前仅是一种基于合同的债权。

5.对外效力（对抗公司、其他股东、债权人）：

1.6.公司法立场重申：根据《公司法》司法解释三第24条，实际出资人（本案中权益主张者丙）未经公司其他股东半数以上同意，不能直接“显名”成为股东。丙的“股东资格”主张面临程序壁垒。

2.7.债权人执行冲击：若乙的个人债权人申请强制执行登记在乙名下的该10%股权，丙能否依据赠与合意提出案外人执行异议？结合《九民纪要》第119条，隐名股东（丙）提出的排除执行请求，原则上不予支持，除非有特殊情形（如资金系隐名股东直接支付等）。丙的风险极高。

（二）系统性风险全景扫描（50分钟）

引导学生以不同主体为视角，进行风险沙盘推演：

1.对预期受赠人丙的风险：

1.2.权利落空风险：甲撤销赠与（在权利转移前）、乙否认赠与、公司其他股东不同意丙显名。

2.3.财产混同风险：乙的自身债务导致代持股权被查封、拍卖。

3.4.知情权与分红权行使障碍：丙无法直接向公司主张，必须通过乙，而乙可能不配合。

4.5.“僵尸”风险：乙失联或死亡，丙确权程序将变得极为复杂。

6.对赠与人甲的风险：

1.7.控制权丧失：赠与后，甲对该部分股权的控制完全依赖于乙的诚信。若乙违背指示，甲对丙构成违约。

2.8.税收风险：若被认定为甲对乙的赠与，乙可能需缴纳个人所得税（虽然实践中征收存在争议，但属潜在风险）。

3.9.家族争端：安排不清易引发家庭内部矛盾。

10.对名义股东乙的风险：

1.11.违约责任：若被认定与甲存在代持合意，乙否认赠与可能构成对甲的违约。

2.12.税务风险：若公司分红至乙账户，乙可能被视为纳税人。

3.13.诉讼缠身：夹在甲、丙、公司、债权人之间，成为多起诉讼的被告。

14.对目标公司A的风险：

1.15.治理僵局：股东身份不明引发决策争议。

2.16.上市/融资障碍：股权不清晰是资本市场的重大负面因素。

通过角色代入式的风险分析，使学生深刻体会此种架构的“脆弱性”。

第四、五课时：策略构建与合规设计——编织安全的“法律之网”

（一）诉讼救济路径模拟（30分钟）

回到导入案例，分组扮演丙的律师团队，策划诉讼方案。

路径A：提起“股东资格确认纠纷”之诉。被告列为乙和A公司。难点：需证明其他股东过半数同意，或举证公司知晓且认可。

路径B：提起“合同纠纷”之诉。依据甲、乙、丙之间的三方协议（如有）或甲丙之间的赠与合同加上甲乙之间的代持协议，请求乙履行协助显名义务。难点：合同相对性，可能无法直接约束公司。

路径C：在执行异议之诉中主张权利。当股权被强制执行时提出。难点：证明标准极高。

引导学生比较各路径的优劣、证据需求、胜诉可能及后续执行难度，理解程序选择的重要性。

（二）非诉合规方案设计（核心环节，60分钟）

强调“事先设计远胜于事后救济”。提出核心设计原则：意思表示书面化、结构化、权利变动条件化。

1.最优方案：避免“代持+赠与”的复杂结构。直接进行股权赠与并办理工商变更。如因特殊原因必须代持，则采用清晰的三方协议。

2.三方协议核心条款设计演练：

1.3.鉴于条款：明确陈述股权来源、代持历史、本次赠与的背景与目的。

2.4.定义条款：清晰界定“标的股权”、“赠与权益”、“显名化条件”。

3.5.赠与条款：明确甲方将标的股权赠与丙方，该股权目前由乙方代持。赠与自本协议生效时成立，丙方享有对应的财产性权益。

4.6.代持关系确认与变更条款：乙方确认，其为甲方代持的股权中，一部分（具体比例）自本协议生效起，转为为丙方利益而代持。乙方承诺服从丙方关于该部分股权的指示。

5.7.显名化安排条款：约定丙方有权在条件成就时（如约定期限届满、公司上市前等）要求将股权直接显名至自己名下或指定人选名下，甲、乙均有无条件配合的义务。可约定乙方的投票权需根据丙方的书面指示行使。

6.8.权利保留与限制条款：约定在显名化之前，丙方不得擅自转让该“赠与权益”；甲方在何种情况下（如丙方严重侵害甲方等）可行使“特殊撤销权”。

7.9.违约责任条款：针对乙方擅自处分、不配合显名、不按指示行使权利等设置高额违约金。约定甲、乙对丙方承担连带责任。

8.10.通知与承诺条款：设计向目标公司及其他股东发送的《告知函》，告知股权代持及权益赠与安排，并争取获得公司的书面回执或其他股东的默示认可证据。

9.11.继承与连续性条款：约定乙方发生变故时，其继承人需继续履行本协议，或提前指定备用代持人。

12.配套文件包：指导学生构思配套的《股东会决议》（公司层面知晓）、《委托投票协议》（如需要）、《配偶同意函》（避免乙方配偶主张股权为夫妻共同财产）等。

第六课时：综合模拟与总结提升

（一）模拟谈判与条款攻防（40分钟）

给出一个新场景：初创公司核心员工激励，拟由创始人代持股权并附条件赠与员工。学生分为创始人（兼代持人）组、员工（受赠人）组、公司法律顾问组。

进行三轮谈判：1)讨论是否必须采用此架构；2)就三方协议的核心条款（特别是显名条件、违约责任、撤销权）进行磋商；3)就激励未达成的股权回购价格进行博弈。

通过角色扮演，让学生切身感受不同立场的利益诉求和谈判焦点，将条款文字与商业利益挂钩。

（二）知识图谱总结与拓展思考（20分钟）

1.总结回顾：带领学生共同完成一个完整的“代持股权赠与法律问题审查清单”，包括：事实排查清单、效力分析矩阵、风险评估表、核心条款清单。

2.拓展思考：提出两个更前沿的问题供学生课后研究：

1.3.若将“赠与”替换为“遗嘱继承”，在代持架构下，继承人应如何实现权利？与赠与有何程序差异？

2.4.在股权让与担保中，名义上是“股权转让”，实质是担保。这与“名为代持赠与，实为让与担保”如何区分？举出一个案例特征。

5.课程结束语：重申商事法律实践的核心——在尊重商业创新的同时，运用法律工具为交易构建确定性，将模糊的“人情安排”转化为清晰的“权责契约”，是法律人创造价值的关键所在。

五、课程资源推荐

1.主要法规：《中华人民共和国公司法》及司法解释（一）（二）（三）（四）（五）；《中华人民共和国民法典》合同编、物权编；《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干