《劳动法新论》-第二章

第一节劳动法律关系的含义和种类一、劳动法律关系的含义劳动法律关系，是指劳动者与用人单位依据劳动法律规范，在实现社会劳动过程中形成的权利义务关系。劳动法律关系是劳动关系在法律上的体现，是指劳动法律规范在调整劳动关系过程中形成的法律上的劳动权利和劳动义务关系，是劳动关系为劳动法律规范调整的结果。劳动法律关系具有如下特点：（１）劳动法律关系的当事人一方固定为劳动力所有者和支出者，称劳动者；另一方固定为生产资料占有者和劳动力使用者，称用人单位（雇主）。下一页返回第一节劳动法律关系的含义和种类（２）劳动法律关系的内容以劳动力所有权与使用权相分离为核心。（３）劳动法律关系是人身关系属性和财产关系属性相结合的社会关系。（４）劳动法律关系是平等性质与不平等性质兼有的社会关系。（５）劳动法律关系是对抗性质与非对抗性质兼有的社会关系。二、劳动法律关系的种类（１）全民所有制单位劳动法律关系，包括全民所有制企业、事业单位、国家机关、社会团体等单位的劳动法律关系。这种劳动法律关系是主要的，居于主导的地位。上一页下一页返回第一节劳动法律关系的含义和种类（２）集体所有制单位的劳动法律关系，包括城镇集体所有制企业单位的劳动法律关系、乡村集体所有制企业单位的劳动法律关系，这种劳动法律关系，在我国也是重要的劳动法律关系。（３）个体经营单位劳动法律关系，包括城乡个体工商户、个人合伙单位的劳动法律关系。个体劳动者与帮工和学徒建立了劳动法律关系，双方当事人的合法权益应当受到法律的保护。（４）私营企业劳动法律关系，包括城乡私营独资企业、私营合伙企业、私营有限责任公司等单位的劳动法律关系。上一页下一页返回第一节劳动法律关系的含义和种类（５）股份制企业的劳动法律关系，即股份有限公司（包括中外股份有限公司）的劳动法律关系。（６）外商投资企业的劳动法律关系，包括外商独资企业和中外合资经营企业的劳动法律关系。上一页返回第二节劳动法律关系的要素劳动法律关系的要素是指构成各种法律关系不可缺少的组成部分。一、劳动法律关系主体劳动法律关系主体是指在实现社会劳动过程中依照劳动法律规范享有权利并承担义务的当事人。它是劳动法律关系的参加者，具有特定性。劳动法律关系主体，一方是劳动者，另一方是用人单位。劳动法律关系主体享有权利并承担义务，是权利的行使者和义务的承担者。劳动者作为法律关系主体必须具有劳动权利能力和劳动行为能力。劳动法律关系首先是社会关系，劳动法律关系主体，首先应当成为社会关系主体。下一页返回第二节劳动法律关系的要素在法制社会中，任何主体必须合法才能参与社会活动。组织的主体资格和公民的主体资格在取得程序上是不同的，公民基于其自然属性无须确认即成为当然的社会主体，受到劳动法调整时成为劳动法的关系主体。在司法实践中，司法机关可以直接适用劳动法律规范确认公民的劳动法的关系主体资格。组织体作为拟制主体，参与社会活动须经一定程序成为合法社会主体，而后才能参与劳动法律关系。组织体参与劳动法律关系最基本的条件应当是合法的社会主体，是依法成立的。我国劳动法规定的用人单位主体是企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社会团体。群众性自治组织、农村集体经济组织、家庭、农村承包经营户排除在外。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素企业、个体经济组织经工商管理机关审核登记成立，国家机关、事业组织按法定程序依法设立，社会团体依照法律规定设立（如工会）或经登记成立（如民间社会团体）。国家机关、事业组织、社会团体依法成立即取得法人资格。在劳动法用人单位资格确认制度建立之前，以组织体取得民事主体资格作为其参加劳动法律关系的标准较为恰当。劳动法在成为独立的法律部门之前，民法调整契约劳动关系，劳动法与民法是最相邻近的法律部门。劳动法界定的主体范围，是民事主体的部分主体，只是组织成为劳动法律关系主体的标准比成为民事主体的标准更为严格。在用人单位确认制度缺失的情况下，也只能采用民事主体标准确认用人单位资格。所以对两者主体资格的定位与确认问题尤其重要。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素（一）劳动者主体资格的确认劳动者的主体资格是劳动法规定的公民成为劳动者应当具备的条件。它包括公民的劳动权利能力和劳动行为能力两个方面。劳动权利能力是指公民能够享有劳动权利并承担劳动义务的法律资格。劳动行为能力是指公民能够以自己的行为行使劳动权利并承担劳动义务的法律资格。公民在劳动法上的劳动权利能力和劳动行为能力与公民的民事权利能力和民事行为能力是不同的。公民享有民事权利能力，但不一定享有或不一定完全享有民事行为能力，享有民事行为能力必然享有民事权利能力；公民享有劳动权利能力必然同时享有劳动行为能力，反之亦然，劳动权利能力和劳动行为能力具有统一性。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素（１）公民的劳动权利能力和劳动行为能力在存续时间上是一致的，实现民事权利义务的民事行为在通常情况下与民事主体是可以分离的，公民的民事权利能力始于出生终于死亡，甚至延伸至生命存续期间的前后，在公民丧失民事行为能力、不具有民事行为能力或不完全具备民事行为能力时，其享有的民事权利和承担的民事义务由其监护人代为实现；而劳动权利、义务的实现有赖于劳动者用自身的劳动力通过劳动行为去实现，由于劳动力和劳动者须臾不可分离的自然属性，劳动行为具有人身属性，在该公民不具有劳动能力时，他人无法使用该公民的劳动力去实现劳动权和劳动义务。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素（２）权利义务一致原则要求劳动权利能力和劳动行为能力的统一。（３）劳动者的主体资格中不存在完全劳动行为能力和限制劳动行为能力区别。我国劳动法律法规在对劳动者劳动权利能力的规定多为授权性的，而对劳动者的劳动行为能力，从保护劳动者的利益出发，做了具体排除性规定。不具有劳动行为能力的公民大体有四类：①未满１６周岁的未成年人；②完全丧失劳动能力的残疾人；③精神病患者；④行为自由被剥夺者或受到特定限制者。我们只需对公民的劳动行为能力做出认定，即可实现对公民劳动者主体资格的确定与否。（二）用人单位主体资格的确认上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素用人单位主体资格是法律规定的用人单位应当具备的条件。用人单位主体资格同样由用人权利能力和用人行为能力两个方面构成。用人权利能力是指法律规定的用人单位能够享有用人权利和承担用人义务的资格。用人行为能力是法律规定的用人主体能够以自己的行为行使用人权利和承担用人义务的资格。依照劳动法律法规的规定，用人单位的用人权利能力范围包括以下几个方面：①用工权利义务的规定；②劳动管理权利义务的规定；③分配劳动报酬权利义务的规定；④劳动安全卫生保障权利义务的规定。用人单位的用人权利能力多为权利范围的限制性规定和承担义务的资格规定。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素用人单位的劳动行为能力在劳动法律法规中的规定，与其劳动权利能力的范围是一致的。法律赋予用人单位用工权利和用工义务的能力，同时也赋予其实现用工权利和用工义务的行为能力。用人单位为实现劳动过程，必然要使用劳动者的劳动力，为保障劳动者的人身利益，法律规定用人单位应当为劳动者提供必要的劳动条件并保障劳动者利益的实现。因此成为用人单位必须具备一定的条件，才有能力实现其用人权利和用人义务。具备用人单位主体资格的条件：①独立支配的生产资料，包括生产工具和设备、生产材料和劳动对象、一定的自有资金。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素②健全的劳动组织，包括劳动组织机构和内部劳动规则。③相应的技术条件，包括生产技术和生产工艺等。是否具备这些条件是认定一个组织体能否参加劳动法律关系的标准。达到标准法律即赋予其用人单位主体资格，享有用人权利能力和用人行为能力。用人单位主体资格的确认应当属于劳动行政管理机关的职权。在我国未建立用人单位主体资格确认制度的情况下，如何在司法实践中对劳动法律关系中用人单位的确认，成为需要探讨的难点。二、劳动法律关系客体劳动法律关系客体是劳动权利和劳动义务指向的对象，也就是劳动力。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素劳动法律关系是因劳动者有偿让渡劳动力使用权而产生的法律关系。在劳动法律关系中，劳动者作为劳动力所有者有偿地向用人单位提供劳动力，用人单位则通过支配、使用劳动力来创造社会财富，双方权利、义务共同指向的对象就是那种蕴含在劳动者体内，只有在劳动过程中才会发挥出作用的劳动力。劳动者是主体，而劳动力是客体，正是劳动力与其持有人在经济意义上分离才产生了劳动关系，而劳动力与其物质载体的不可分，即劳动力的人身性，又决定了这种劳动关系在调整过程中须以国家干预为特征。（一）劳动法律关系的一般内容上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素１.劳动行为劳动行为即劳动者为完成用工单位安排的劳动任务而支出劳动力的活动，是劳动法律关系的基本客体。它作为被支出和使用的劳动力的外在形态，在劳动法律关系存续期间连续存在于劳动过程中，在劳动法律关系双方当事人的利益关系中主要承载或体现用工单位的利益。２.劳动待遇和劳动条件劳动待遇和劳动条件即劳动者因支出劳动力而有权获得的、用工单位因使用劳动力而有义务提供的各种待遇和条件，是劳动法律关系的辅助客体。（二）劳动法律关系客体的特征上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素作为劳动法律关系的客体，劳动力具有如下特征：１.劳动力存在的人身性２.劳动力形成的长期性３.劳动力存续的时间性４.劳动力使用的条件性劳动力的上述特征要求国家对劳动力的使用采取一些特殊的保障措施，既能使劳动力得以发挥，又能使劳动者不受伤害。因此，尽管劳动力就其存在来说，总是个体的，但在调整过程中，将其视为集体的劳动力或社会的劳动力，以对个体的劳动力进行保护。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素（三）劳动法律关系客体的种类劳动法律关系的客体是劳动力。劳动法律关系的各项权利、义务都是紧紧围绕着劳动力展开的，大体可分为劳动力的让渡、劳动力的使用、劳动力的保护，这些关系在客体上有区别。劳动力的让渡关系。在劳动者择业权和用人单位招工权、辞退权的关系中，劳动者和劳动力使用者旨在建立劳动力让渡关系，随着劳动合同的普遍推行，劳动力的让渡条件和形式将由合同约定，作为客体的劳动力是一种潜在形态的劳动力，亦即劳动能力。招工的程序实际上是考察这种潜在劳动力的程序。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素劳动力的使用关系。在劳动者的劳动报酬权和企业用人权、分配权关系中，权利义务共同指向的对象是使用中的劳动力。潜在的劳动能力是一种非对象化的东西，无法精确计量，难以直接成为劳动报酬权的客体。在社会化大生产条件下的集体劳动过程中，劳动者个人的行为往往是融合于整体劳动中，通过执行劳动纪律使劳动者的行为符合企业的整体要求。劳动者有偿地让渡劳动力支配权，具体化为劳动者按用人单位的要求进行劳动，用人单位按劳动量进行分配这样一种劳动力的使用关系，以运动形式的劳动力为客体。劳动力的保护关系。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素劳动力与它的物质载体———劳动者的身体密不可分。在休息权和劳动安全卫生权关系中，是以劳动力的物质载体为保护对象的。我国的工时制度、休假制度、劳动安全卫生制度是为保障劳动者在生产过程中得到安全和健康而建立起来的法律制度。其目的是使劳动者的人身受到保护，从而保护劳动力。以潜在的劳动力为依据，还可将劳动力进一步分类。从体力方面常分为：有劳动能力、部分丧失劳动能力和完全丧失劳动能力；从智力方面往往根据教育程度、任职资格等进行分类。根据教育程度分类如小学、中学、大学，学士、硕士、博士等；根据任职资格分类，如初级、中级、高级职称等。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素以使用的劳动力为依据，也可将劳动分为脑力劳动、体力劳动、复杂劳动、简单劳动、本职劳动、兼职劳动等。以劳动力的物质载体为依据，常以男、女，老、中、青，成年、未成年来分类。三、劳动法律关系内容（一）劳动法律关系内容的含义劳动法律关系内容是指劳动法律关系主体双方享有的权利和承担的义务。法律关系所体现的权利义务是一种现实的权利义务。所谓现实权利义务即主体实际享有的权利义务，亦称“实有权利义务”。这种权利是通过主体的主观努力而获得，这种义务也须通过主观努力而实现，所以也有人将其称为“主观权利义务”。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素现实权利义务是法规权利义务运行的结果。法规权利义务只有转化为现实权利义务，才成为一种可实现的权利义务。从劳动法内容到劳动法律关系内容是劳动权利义务从行为模式到实有权利、从抽象到具体、从客观到主观的转化。从行为模式到实有权利义务。“劳动法的内容”、“劳动法律关系的内容”这是劳动权利、劳动义务这一特殊社会现象存在的两个不同方面，代表着法现象的两个不同阶段或领域。劳动权利、劳动义务作为劳动法的内容是以法律规范的形式存在的。法律规范是一种行为模式。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素作为一种普遍的行为模式，以“可为”、“勿为”、“应为”的形式规定在规范性文件之中。实际上是人们可以反复适用的一般行为规则；作为劳动法律关系的内容是特定的劳动者与特定的用人单位之间的现实存在的权利，人与人之间产生实际法律行为的依据。从抽象到具体。调整劳动关系的法律规范主要可分为合同法和基准法两类。劳动者的利益也是分别通过权利性规范和义务性规范来保护的。就任意性规范而言，劳动法律关系双方当事人的具体权利义务，还有待确定。从法规权利到现实权利，中间还存在着约定权利这一环节。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素即通过劳动基准法产生法规权利，通过集体合同（在很多国家将其视为法律渊源）产生整体的约定权利，通过劳动合同产生个体的约定权利，最后成为可以实际主张的一项权利。劳动法律规范通过劳动法的调整方式逐步明确，从抽象到具体。从客观到主观。劳动法的内容体现的是一种国家意志，这种国家意志，当事人无权做任何改变。它不以个人的意志而存在，普遍地适用于全体社会成员，是作为一种客观的法律模式而存在的；然而这种法律模式确也为当事人的主观意愿留下了空间。劳动法律关系所体现的权利义务是主体通过主观努力而实现的。可见，客观的法律规范在法律关系中，通过主观努力，转化为人与人之间实际的法律行为，从而得到其“实际的生命”。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素（二）劳动法律关系内容的特征劳动法律关系可以分为两部分，其中一部分法律关系的要素可以直接通过劳动基准法，权利义务法定方式规定，并直接根据法律规范所要求的法律事实转变为现实的权利和义务；另一部分法律关系的要素在客观法中没有确切的映像，法律以任意性规范的形式规定，非经当事人意思表示不能确定其现实权利义务的内容，这部分内容就需要通过集体合同、劳动合同来明确。各类劳动法教科书（包括笔者以前的著作）往往用民法的观点来分析劳动权利和劳动义务，将其概括为简单的公式：只有权利与利益相联系，一方的权利是另一方的义务。这种观点其实只适用于劳动法律关系的后一部分内容。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素依据基准法中的强制性规范而产生的劳动权利和劳动义务有类似行政权力的特点。依据合同法中的任意性规范而产生的劳动权利和劳动义务有类似民事权利的特点，是一种私权利。一方的权利是另一方的义务，一方义务的履行是对方权利的实现，因此，劳动者的权利是用人单位的义务；劳动者的义务则是用人单位的权利。这类劳动权利和劳动义务是在劳动力所有权和劳动力使用权分离过程中产生的权利义务。劳动者的权利和劳动者的义务形成了一种特殊的衔接形式，使劳动权利与行政权力和民事权利区别开来。上一页下一页返回第二节劳动法律关系的要素随着“依法行政”原则的落实，行政权力和行政义务紧密衔接在一个行为中，行政权力与行政义务之间的界限将消除，而成为“行政职责”或“行政职权”。民事权利和民事义务的关系往往是用对方的义务来限定自己的权利，两者是等值的。劳动者的权利不仅受到用人单位应履行义务的限定，也受到劳动者自己应履行义务的限定。这种权利义务的衔接方式，正是劳动权利、义务作为一种社会权利既不同于行政权力，也不同于民事权利的特点。上一页返回第三节劳动法律关系的产生、变更和消灭谈到劳动法律关系的产生、变更和消灭，要先弄清法律关系的产生、变更和消灭的运动过程。法律关系处在不断地生成、变更和消灭的运动过程。它的形成、变更和消灭，需要具备一定的条件。其中最主要的条件有二：一是法律规范；二是法律事实。所谓法律事实，就是法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象。法律事实的种类包括法律事件和法律行为。法律事件是法律规范规定的、不以当事人的意志为转移而引起法律关系形成、变更或消灭的客观事实。法律事件又分成社会事件（如政变、游行示威）和自然事件（如地震、海啸）两种。法律行为可以作为法律事实而存在，能够引起法律关系的形成、变更和消灭。下一页返回第三节劳动法律关系的产生、变更和消灭在法学上，人们常常把两个或两个以上的法律事实所构成的一个相关的整体（两个以上的法律事实引起同一个法律关系的产生、变更或消灭），称为“事实构成”。所以劳动法律关系的产生、变更和消灭，也是通过劳动法律事实引起的。劳动法律事实也分为行为和事件两种。劳动法律关系的产生是指劳动者同用人单位依据劳动法律规范和劳动合同约定，明确相互间的权利义务，形成劳动法律关系。它是劳动法律关系主体双方意思表示一致的合法行为。不符合劳动法律规范的行为，不会产生劳动法律关系。因此，产生劳动法律关系的劳动法律事实，只能是劳动法律关系主体双方的合法行为，而不是违法行为。上一页下一页返回第三节劳动法律关系的产生、变更和消灭劳动关系是基于用人单位与劳动者之间生产要素的结合而产生的关系。法律关系的产生必须符合两方面的条件：一是抽象的条件，即法律规范的存在，是法律关系形成的前提和依据。二是具体的条件，即法律事实的存在，它是法律规范中假定部分所规定的各种情况，一旦这种情况出现，法律规范中有关权利和义务的规定以及有关行为法律后果的规定就发挥作用，从而使一定的法律关系产生。劳动法律关系的变更，是指劳动者同用人单位依据劳动法律规范，变更其原来确定的权利、义务内容。上一页下一页返回第三节劳动法律关系的产生、变更和消灭引起变更劳动法律关系的劳动法律事实，一般是劳动法律关系主体双方意思表示一致的合法行为，但在某种情况下，因劳动法律关系主体一方的违法行为，也可以引起劳动法律关系的变更。此外，发生不以行为人的意志为转移的事件，也会引起法律关系的变更。劳动法律关系的消灭是指劳动者同用人单位依据劳动法律规范，终止其相互间的劳动权利义务关系。消灭劳动法律关系的劳动法律事实包括行为人的合法行为和违法行为及事件。上一页返回第四节劳动法律事实和附随劳动法律关系一、劳动法律事实（一）劳动法律事实的含义劳动法律事实是指劳动法所确认的能够引起劳动法律关系发生、续延、变更、暂停或终止的客观情况。（二）劳动法律事实的特征劳动法律事实的特征主要有以下几点：（１）劳动法律事实与劳动法律关系之间具有因果关系，而这种因果关系须以劳动法为根据。（２）劳动法律事实的构成具有复合性，即劳动法律事实一般由两种以上的客观情况所构成。下一页返回第四节劳动法律事实和附随劳动法律关系（３）劳动法律事实中含有特定程序，即劳动法律事实中的某一种或某几种行为，一般要