建筑设计相关的知识产权保护问题

建筑设计相关的学问产权爱护问题

主持人：今日，我们实行一个建筑设计相关学问爱护问题的

专题报告，天元事务所是五合的合作单位，陈律师是咱们五合聘请的

法律顾问。天元事务所也是北京市最大的律师事务所之一。同时陈律

师也是法律专业的高材生，陈法律今日能给我们讲解相关的法律学

问，这些学问国内都很重视，也和在座的我们每个人的关系很亲密，

包括怎样爱护自己、公司产品的学问产权、和甲方怎样沟通等等C我

们感觉特别地容幸C下面，我们大家欢迎冻律师为我们做报告。（热

情掌声）

陈玉田：大家好！今日特别兴奋有机会及大家一起沟通建设

设计相关的学问产权问题。由于时间关系，我也是蜻蜓点水式的，那

么我先给大家过一下重点的内容，假如大家有什么问题，我们可以相

互沟通一下。

今日讲的内容主要分为几个部分，第一部分给大家简洁地介

绍一下学问产权方面的基本学问。其次部分就是谈一下建筑设计的作

品，（一会儿我们可以谈到及我们相关的建设可以分这儿类，一种是

建设设计，另外一种是建筑产品的本身，还有一种是建筑模型，每一

部分都会有不同的定义和爱护的方式。）笫三部分讲学问产权的归属，

这个学问产权归属可能及我们日常的工作、为客户供应的服务，包括

有关的合同里面得提到的这个问题。第四部分讲建设设计类的合同，

以及这些合同通常所含有的学问产权的条款。再一部分就是讲法律责

任，再一部分就是公司的，就是我们设计类企业自己的通常制度C最

终呢，大家有问题，可以一起探讨。

概述这一部分主要是谈一谈学问产权基本的范畴。我想我们

大家会常常听到学问产权这个概念，大家也会对它有个基本的相识。

简洁地讲它包括以下几个部分：著作权，也叫版权，这一部分是及我

们建筑设计是亲密相关的。还有专利权，商标权，商标权也是及我们

有相关的关系。非专业性技术，这可能及我们没有太多的关系，但是

假如我们设计一些软件、硬件，那我们可以及之相关。另一块像商约

隐私，此外还有域名、企业的名称、商号。我们通常会把它作为学问

产权广义的范围。其实还有一类，就是反不正值竞争的内容，在法律

也作为学问产权爱护的一个部分。所以说我们谈到学问产权的时候，

在不同的情景下，谈不同的学问产权的某一个部分，广义的角度地讲,

它会包括许多的方面，简言之，及我们个人或者是企业创建性的、相

关的权利的爱护，这是比较广袤的一个范畴。

但是及我们建筑设计相关的主要是著作权，或者说是版权。

著作权和版权虽然叫法不一样，但是其概念是相同的。简洁讲，著作

权就是爱护作者基于作品的创建性的一种权利。但是这种创建性是看

不见，摸不着的，它必需有肯定的形式和肯定的载体。这就要谈到作

品了，没有作品就不能谈到著作权。作品呢，简洁地讲，就是作者创

建性的创建成果以肯定形式表达出来的一种智力性的成果。作品的范

畴许多，包括文字，（文字以后我们会谈到，这及我们建筑设计相关）、

口述作品，比如评书。严格来讲，我在这讲课可能也是一种作品，

就是说可以录下来，摄下来，假如说有创建性，就可以制作成作品。

当我们谈到法律上的作品时候，它的范围就比较广。还有像音乐作品、

美术作品。过去呢，实物建筑作品在中国作为美术作品的范畴。现在

是单独有一个建筑作品。再有就是摄影作品、电影作品、图形作品。

图形作品还包括许多的设计图。我们建筑业也可能做出不同的模型，

这就是模型作品。还有就是计算机软件，它是一种比较特别的作品，

它广义上仍旧受著作权法的规范，关于计算机软件呢，是特别的作品,

但也有特地的规定。有些也是作品，但它不受到著作权的爱护，比如

说法律法规、官方译文、新闻、立法、通用的表格、公式等等。因为

这些或者是政府的范畴，或者是通用的范畴，并不受著作权的爱护。

著作权或者说是版权在法律上，可以分为两部分：一类就是

人身权，跟人身相关的权利。它包括发表权，发表是公之于众了C还

有署名权、修改权、爱护作品完整权。（爱护作品完整权就是防止自

己的作品被别人篡改或者是破坏）。这是人身权利，跟个人也包括法

人相关的权利。人身权通常来说，是不能转让和许可的，它是及人联

系在一起的。但是实践中也会有不同的做法，比如说有的时候，业主

可能要求我们作为创作方放弃某些权利，因为权利是可以放弃的，这

样的话，就可能在这个基础上修改设计，也可能在某个设计阶段创建

完了以后，其后续的可能其他的设计企业在我们的基础上做，包括修

改、爱护作品完整等。另一类财产权方面呢，包括复制权，复制声音、

图形、文字等各种形式。还包括发行权，出租权。展览权，这及我们

建筑设计都是相关的。表演权，比如说音乐作品的表演呀。放映权，

比如说幻灯片、电影、电视。广播权，比如说声音、图形等形式的播

标，业主通常会要求你同意其他中标者在你的基础上进行修改，或者

汲取你的创作思想。当然可能从我们角度来说，假如我中标了，没有

问题。假如我没有中标，我的标书和所包含的在这个阶段的学问产权

应当是归我的。或许有的时候，我们投标了，但没有中标，（因为中

标是要许多因素的，不仅是技术，还包括经济等方面）。但是，或许

你会看到最终的作品里面也你的影子，创作的影子，或者在某一部分

有你创作的影子。假如说真的有这样的问题的话，在这个阶段我们也

是可以考虑实行必要的手段维护自己的权利的。

再一个就是概念设计的阶段。有的时候业主就是纯粹设计一个

概念，设计一个展览中心，或者是一个会展等等，假如单纯从这个阶

段来说说的话，概念设计也会形成一些作品，作品形式可能会是一个

设计图，一些数据，一些概算等这些东西，在这个阶段也是会有相应

的作品或著作权爱护的。在方案设计阶段、初步设计阶段、以及施工

图设计等各个阶段都可能会产生著作权的问题，包括归属的问题、运

用的问题，也包括相关的商标等方方面面的问题。但不论是哪一个阶

段的作品，都会有肯定的形式，无论是招标阶段，还是在概念、设计、

方案等阶段，有的时候形势可能捏和一起，没有严格的区分。

这些阶段的作品的形式可以分为几类，一类是图形作品，图

纸、各类的概念、示意图、工程设计图等。这些是受到著作权法的爱

护的。除此之外，我们还有许多的文字作品的描述、说明书、设计资

料，包括一些数据，还有一些协助的说明，这些东西也是要受到爱护,

或者说也是要列入到爱护范畴里面的，而不仅仅是图纸本身。那么我

们在签订合同的时侯，假如从我们角度，我们是要谈到这个问题的。

另外，除了图形、文字之外，作品还有起来的形式，比如是有的时候,

业主要求你用软件、、、照片、包括模型等各种载体来提交你的作品或

各种成果。各种形式都是我们建筑设计过程中智力的成果，只是其依

附不同的载体，以不同的方式来表达，都是须要考虑爱护的对象C同

时，每个阶段都会有不同的阶段的学问产权问题，那么不同的阶段以

不同的形式体现出的不同的创作成果，可能是我们供应应客户的，也

可能是客户要求我们这样做的，其中都会存在这些问题。

刚才讲的建筑设计主要是及我们业务亲密相关的部分，那么

在2001年之前，建筑作品在中国不是很好，还是一个盲点，因为建

筑要体现出创作性的话，大的方面能够体现出这个创作的审美意义，

这也是受到爱护的。也就是说别的人即使他没有看你的图纸，完全依

据你的功能，依据你的形式，依据你设计的思想复制的话，也可以做

出一个实实在在的实物。但是现在的著作权法，也是受到爱护的，无

论是建筑、构筑物，还是雕塑。

还有就是模型作品，模型作品就是为展示，试验或者观测等

用途，依据物体的形态和结构，依据肯定的比例制成的立体作品,或

许有的时候业主会要求我们提交一个模型，制作完了以后业主可能把

其作为纪念品、商品等，然后进行肯定的复制。同时，无论是我们创

作者还是业主会进行一些展览展示，给客户供应服务。这个模型本身

也是一种作品，它也是跟我们建筑设计相关的学问产权的范畴。其实

业主他可能要求各种文字、图形、包括建设模型等各种形式有其著作

权、或者运用权等。也就是说，当我们谈到建筑设计的时候，从著作

权法角度，要考虑三大块，设计、建筑、模型。

谈到著作权，首先最重要的问题就是学问产权的归属问题。

没有归属的问题，就谈不到爱护的问题。在另外的意义上，谈到爱护

事实上最重要还是归属。所以说归属问题是著作权法的一个核心问

题。我们简洁地讲一下关于著作权法归属的基本规定。

首先是个人作品，假如说你是个人独立创作，完全是跟个人

的意志，个人的物质条件，目的等来创作的，那么这个著作权就归作

者本身。另外就是法人的作品，依据现在的著作权法是依据法人的意

志，通过法人来组织创作出来的作品。这个著作权就归法人本身，我

们大部分的创作作品可能都是法人的范畴。职务作品及法人作品还是

两个范畴，职务作品是指职员依据法人指派的任务，或者是利用法人

供应的条件完成的作品。职务作品及法人作品最显著的一个区分是：

职务作品的署名权往往归创作者本身，但财产权等其他方面的权利都

要作相关的规定，要归法人。法人作品的署名权也是归法人的。比如

我们公司组织的汇编了一本书，那么作者就是公司了；假如是职务作

品，作者署名是某某，但财产权或出版权归法人。我们在合同履

约的时候是一些区分的，企业，包括建筑设计或是教化类的，或者是

软件设计类，通常他们会要求员工创作的东西都归法人自己。托付创

作作品，简言之，托付方托付受托方进行创作。事实上跟我们建筑设

计相关的大部分业务，归为托付创作范畴C就是说业主，可能包括其

他建筑设计机构，其他一些法人，托付我们来进行建筑设计。所以事

实上我们创作的作品基本上归为托付创作的范畴。依据法律的规定，

托付创作作品的著作选可以由双方规定，可以归为受托方，也可以归

为托付方，也可以共同全部。假如合同没有规定，这个作品可以归受

托方全部，或者归托付方全部。合作作品可以是个人之间的合作，也

可以是法人之间的合作，也可以是个人及法人之间的合作。合作作品

的著作权可以规定，假如没做规定的话，就是大家共同全部。我们有

的时候也可能会遇到合作作品，比如说我们及其他的设计院，或者说

是其他的设计联合体，或者是其他专业的机构合作，产生合作作品的

问题。汇编作品呢，其实是一种延长出来的作品。除了著作权以外，

还有一些商标的申请权、专利权申请权。比如说参及一些奥运项目设

计方的合同起草，在这个合同里面规定，及这个设计相关的商标申请

权、专利申请权都是归业主全部。通常及我们建筑设计相关的一些合

同里面，也会涉及到及设计相关的商标申请权、专利申请权。依据中

国现有的专利，通常还不涉及到这方面的爱护，即使你会涉及到外观

设计，这也主要是一些工业产品。那么为什么业主有的时候也要求专

利申请权作出一些规定呢？

外观设计假如说建筑设计将来会形成一些工业的产品，或者像一些硬

件，可能会结合在一起做出一种新的产品，那么这里面就存在原创的

作品归属的问题，至少笼统地讲跟它相关的专利归他全部。

建筑设计类合同分几种形式。一种形式是各个阶段的托付设

计合同，也可以叫建筑，只是名称不同而已，建筑设计合同有的时候

就是单纯托付你做方案设计、概念设计，或是某一个阶段的设计，或

是一般意义上的设计，这种托付设计可能是单方的，也可能是多方的,

也可能是联合体的。再有一类是设计询问合同，这种询问包括口头的、

书面的，有的时候也会以询问的名义供应一些实质的设计类的服务。

还有一类是设计服务合同，包括前期、后期服务。无论是典型意义上

的托付设计合同，还是一般的设计询问类的合同，还是设计服务类的

合同，在各类的合同里面，所涉及的内容可能会不同，但就学问产权

角度而言，基本都是相同的，比如说费用，都会有一些学问产权的条

款。

学问产权条款，各个不同的合同会有不同的表达方式，而且

各个业主，合同双方从商务的角度都会不同。简洁归纳有几类，一类

是保证，通常托付方、业主或是我们的客户要求享有完整的创作的成

果，没有第三方的，不违反及员工之间的任何协议，也不违反及其他

机构之间的协议，没有侵权。假如是侵权的话，有关责任会如何，这

类他会要求你做一个很干净的保证，他会根踏实，将来发觉侵权了，

到时候从他的角度讲，对他是一个损失。无论是对个人，还是对公司，

大部分来说，都是应当做一个很干净的保证，假如的确在这个过程中，

涉及到有第三方的合作，或者是我们对i些特定的员工、特定的顾问

有一些说法，这须要做一个批注。假如不批注的话，将来出问题了，

会追求其相关的责任。另外一个意义上，假如这个问题批注会很重大

地影响业主对我们的聘用，那么在跟业主签合同的时候，要把这些问

题解决了。保证是一个比较通用的做法，他会要求你做一个很干净的

保证。在做这类保证的时候，反正我们要知己知彼吧。

另外一个条款是关于归属方面的，这是一个驳议的过程，但

是在归属方面就会涉及到这方面的问题。署名，一般来讲，署名还是

要归受托单位的，对业主发展来讲，署名也是没有什么意义的。当然,

假如说有的时候，我们为别的专业的设计机构供应某一个阶段、或者

是某一部分的服务，他可能用的署名，比如说，这将来的署名是我的。

比如说我们有的时候看一些歌曲，作曲、作者等，也可以那根本就不

是他写的，可能是托付别人写的，但署名是归他的。既然署名有人身

权，严格来讲是不能转让的，但是可以放弃。比如我们看到的建筑设

计，或是歌曲等详细是不是那个人创建的也很难说。下面是运用的问

题，运用的问题是一个比较广的范畴，比如说业主托付我们设计，运

用就是用这个图纸盖一个大楼了。事实上运用并不单单是这样，比如

说后续的在此基础上开发一些商品、模型等，或者以录音、录像的形

式进行运用，以及假如说要设计一个层内楼的话，是不是你的建筑思

想我也可以用，这都是运用的范畴。业主的运用，我们的运用，第三

方的运用，不同方面的运用，都是一些详细的问题。再一个是复制，

包括文字、平面、立体、声音、录像、互连网，都可以复制，对这些

权利做出一些规定。另外就是修改，修改呢，一般来说，假如说我们

对客户交了作品，不再进行后续了，那么后续是不是由别的人进行修

改，当然也包括我们申请自己进行修改，以及在这个基础上延长的一

些问题，这可能在业主和我们的合同里面做一些规定。还有展示、商

品推广、发放纪念品、广告、照片，这些方面都可能会做出一个规定,

当然从我们的角度，规定越少越好，越简洁越好。但是现在业主也都

比较有阅历了，他们可能会请一些专业的机构去谈这个过程，因为署、

修改、保持作品完整等严格地讲都是人身权，人身权是不能够转让的。

从我们设计方的角度讲，假如说要求这个学问产权归我们，或者是某

一部分归我们，当然对我们来讲更为有利c从我们设计方文化呢，至

少要保障我们一些基本的的权利，比如说我们做一些简介、物品的介

绍、无论是以图形、立体等形式，我想对协调应当保留这个权利C出

版呢我们也可能要求把我们的图案、文字等汇编成出便作品，有的时

候可能图纸也会出版，或者说其他的作品创作里面引用，展示。就是

说我们作为设计方，要想到除了我们和业主运用以外，还要保留基本

的权利，这一点就会跟业主谈，但是一些基本的东西可能就放弃了。

否则的话我们可能构成侵权，比如说我们做了许多的模型，我们把模

型送人，都可能构成侵权，这么可能都是详细谈的过程。在学问产权

条款里面，或者跟它相关的还有一些物权，和对财产权的一些相关的

规定。物权和学问产权还是不同的范畴，有的时候，业主会要求无论

是在招标阶段，还是在设计阶段，你给我的这些资料、图纸、模型、

软件等，这些东西的全部权也是归业主的。也就是说你给我的这个模

型，将来我怎么运用，也可能把模型卖掉了，或是销毁了，通常将这

个物权归他。而学问产权是我们创作的形式，那我给你了这个光盘，

里面的学问属于学问产权而范畴，而光盘只是一个载体。我们做一个

大的展览，展览上画了一个图，我提交的这个图形或者说明当然属于

学问产权，但是这个板的全部权归谁呢？这就须要一些规定。看起来

这些问题可能是吹毛求疵，但是一旦出现问题，产生争议的时候，假

如没有规定，那个时候大家就会相互找麻烦了。那就须要从技术的层

面，策略的层面找出路经。当然阅历比较丰富的业主，他们可能会在

学问产权之外，在版权之外，在财产权上做一些约定。还有，前面也

讲到商标注册，图案也好、图案的一个协议也好，都会做出一些图形

商标或文字商标。商标的注册权有的时候也要求我们放弃、许可、或

者是转让，这样一来业主可以随意地运用。像我们这个在业界比较知

名的企业，还是有肯定的谈判地位，但是在物主这一方面，大部分谈

判地位还不是那么均衡的。这里面就须要涉及到一些取舍的问题。权

利只有当侵扰的时候才有意义。中、俄、法国属大陆法系，

首先会设定你有哪些权利，然后再谈到别人侵扰你以后会怎么怎么

样，然后才会谈到一些救济方式。在英、美等国属于海洋法系，谈到

权利的时候，首先是因为别人侵扰了他，它实现并没有设定那么多权

利，所以说它没那么多的框框，这就是它为什么会有那么多的案例。

他认为从一些商业基本的规则，其利益受到侵扰，到了法院，法院依

据基本原则来推断，然后才会由后往前推有什么什么样的权利。比如

说中国的宪法，宪法上规定你不能发布的权利，你就不能去发。平民

法规定的不能做，侬都能做。这是一个圈的问题。圈里的是你的权利,

侵扰了就有救济的方式，圈外的不是你的权利，侵扰了没有救济的方

式。依据中国的基本的法律规定的权利，假如侵扰会怎么样呢？一个

是民事的，一个是刊事的。比如停止侵害，消退影响，赔礼致歉，赔

偿损失，这些都是司法出面来解决的，侵害者不会主动来担当责任。

刑事方面，因为中国现在的学问产权的爱护，无论是个人，还是国际

的要求，还是国际公约的要求，比较严格。假如严峻的话，也有刊事

方面的责任。即包括个人的责任，也包括法人的责任。假如法人犯罪

的话，也包括法人和法人代表。到目前还没有死刑，基本上还是罚金,

罚款，拘役（6个月或几个月），有期徒刑（一般是3年以下），严峻

的可以达到7年。在侵扰学问产权最严峻的到有期徒刑。事实上除了

民事和刑事之外，工商机关也会从翻覆工商竞争角度会作惩罚，另外

就是一些行政惩罚的手段。但基原来说，是通过民事的、经济方面的,

假如极为恶劣的则是通过刑事的手段。跟我们建筑设计刑事方面的不

会太多。

设计类企业，比如软件、教化等，就企业来说，可能会通过

一些制度来爱护企业的学问产权，它主要有几个目的。一方面就是企

业要赚钱的了，为客户供应服务，为客户做保证的时候，你首先要保

证企业有学问产权，否则的话我们就没有方法向我们员工、客户承诺。

假如我们做了干净的保证，但是我们“后院起火