2025年法考主观题真题和参考答案

2025年法考主观题真题和参考答案一、论述题（32分）材料一：2024年12月，中央全面依法治国委员会第十次会议审议通过《关于进一步加强基层法治建设夯实全面依法治国基层基础的意见》，强调要坚持和发展新时代“枫桥经验”，把非诉讼纠纷解决机制挺在前面，推动更多法治力量向引导和疏导端用力，完善预防性法律制度，健全自治、法治、德治相结合的基层治理体系，不断提升基层治理法治化水平。材料二：近年来，某地法院深化诉源治理改革，在乡镇设立法官工作站，联合司法所、人民调解委员会、行业调解组织建立“一站式”矛盾纠纷调处中心，对涉民生、涉民营企业的小额纠纷优先引导调解，2024年当地民事案件立案数同比下降18.7%，群众满意度提升至96.2%。问题：请结合习近平法治思想的核心要义，联系上述材料，论述在全面依法治国进程中，坚持和发展新时代“枫桥经验”、完善多元纠纷解决机制的重要意义与实践路径。要求：观点正确，说理充分，逻辑清晰，表述规范，字数不少于600字。参考答案：习近平法治思想是全面依法治国的根本遵循和行动指南，坚持以人民为中心、坚持在法治轨道上推进国家治理体系和治理能力现代化、坚持依法治国和以德治国相结合、坚持系统观念等核心要义，为坚持和发展新时代“枫桥经验”、完善多元纠纷解决机制提供了明确的理论指引和实践方向。一、重要意义第一，坚持和发展新时代“枫桥经验”、完善多元纠纷解决机制是坚持以人民为中心的必然要求。习近平法治思想强调法治建设要为了人民、依靠人民、造福人民、保护人民，必须把体现人民利益、反映人民愿望、维护人民权益、增进人民福祉落实到全面依法治国各领域全过程。传统诉讼模式存在周期长、成本高、对抗性强等特点，难以完全满足人民群众高效、便捷、低成本化解纠纷的现实需求。多元纠纷解决机制通过调解、仲裁、行政裁决等多种非诉讼方式，为群众提供了差异化、可选择的纠纷解决渠道，能够有效减轻群众诉累，切实维护人民群众的合法权益，充分体现了法治为民的根本立场。第二，坚持和发展新时代“枫桥经验”、完善多元纠纷解决机制是推进国家治理体系和治理能力现代化的重要举措。习近平法治思想指出，法治是国家治理体系和治理能力的重要依托，要坚持在法治轨道上推进国家治理体系和治理能力现代化。基层是国家治理的最末端，也是服务群众的最前沿，基层治理水平直接关系到国家治理的整体效能。通过完善多元纠纷解决机制，将大量矛盾纠纷化解在基层、化解在萌芽状态，能够有效减少社会对抗，修复社会关系，维护社会稳定，提升基层治理的社会化、法治化、智能化、专业化水平，夯实全面依法治国的基层基础。第三，坚持和发展新时代“枫桥经验”、完善多元纠纷解决机制是坚持依法治国和以德治国相结合的生动实践。习近平法治思想强调要强化道德对法治文化的支撑作用，把道德要求贯彻到法治建设中，实现法治和德治相辅相成、相得益彰。调解等非诉讼纠纷解决方式既重视法律的规范作用，也重视公序良俗、道德规范的引导作用，能够在查明事实、分清是非的基础上，通过说服教育、协商和解等方式化解矛盾，实现法律效果和社会效果的统一，推动形成办事依法、遇事找法、解决问题用法、化解矛盾靠法的良好法治环境。二、实践路径第一，健全多元纠纷解决机制的制度体系。完善调解、仲裁、行政裁决、行政复议、诉讼等有机衔接、相互协调的多元纠纷解决机制，明确各类纠纷解决方式的适用范围、程序规则和效力衔接，推动非诉讼纠纷解决机制制度化、规范化、法治化。加强人民调解、行政调解、司法调解联动工作体系建设，完善“诉调对接”“访调对接”“警调对接”等工作机制，强化诉前调解、委派委托调解的效力衔接，形成纠纷解决合力。第二，强化基层纠纷解决力量建设。推动更多法治力量向基层下沉，加强乡镇（街道）司法所、人民调解委员会、法官工作站、检察联络点等基层法治阵地建设，配齐配强基层法治工作人员。培育壮大调解队伍，吸纳律师、公证员、司法鉴定人、行业专家、退休法律工作者等社会力量参与纠纷解决，提升纠纷解决的专业性和公信力。加大基层法治建设经费保障力度，落实人民调解员补贴制度，调动基层纠纷解决力量的积极性。第三，推进纠纷解决方式的创新发展。运用大数据、人工智能等现代科技手段，搭建线上线下一体化的纠纷解决平台，为群众提供“一站式”“全天候”的纠纷解决服务，实现纠纷解决“最多跑一次”“零跑腿”。深化诉源治理，推动矛盾纠纷源头预防、前端化解，完善预防性法律制度，加强普法宣传和公共法律服务，从源头上减少纠纷的发生。坚持和发展新时代“枫桥经验”，健全自治、法治、德治相结合的基层治理体系，打造共建共治共享的社会治理格局。二、刑法案例分析题（34分）案情：甲系A民营科技公司研发部总监，掌握公司核心技术秘密。2024年3月，甲与B公司（A公司的同业竞争对手）实际控制人乙商定，甲将A公司的核心技术参数泄露给B公司，B公司支付甲“顾问费”200万元。甲利用职务便利，将其保管的A公司未公开的核心技术资料复制后提供给乙，B公司使用该技术生产同类产品，造成A公司直接经济损失500余万元。2024年5月，甲又利用负责A公司供应商遴选的职务便利，将其小舅子丙注册的D公司列为A公司的芯片供应商，D公司从第三方采购芯片后加价30%卖给A公司。截至2024年10月，D公司累计获利120万元，甲未参与分红，但丙为甲的父母购买了一套价值80万元的房产，登记在甲父母名下，甲知情但未予制止。2024年11月，A公司发现甲的违规行为后向公安机关报案，甲得知消息后主动到公安机关投案，如实供述了向B公司泄露技术秘密并收取200万元“顾问费”的事实，但隐瞒了其利用职务便利让D公司成为供应商并获利的事实。在侦查阶段，甲的家属代为退缴了全部200万元“顾问费”。另查明：2023年2月，甲曾因交通肇事罪被判处有期徒刑6个月，缓刑1年，案发时缓刑考验期已满。问题：请根据《刑法》及相关规定，分析甲、乙的行为性质、犯罪形态及量刑情节，并说明理由。参考答案：一、甲的行为分析（一）行为性质：甲构成非国家工作人员受贿罪、侵犯商业秘密罪、为亲友非法牟利罪，三罪应当数罪并罚1.甲构成非国家工作人员受贿罪。根据《刑法》第163条规定，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，构成非国家工作人员受贿罪。本案中，甲作为A公司研发部总监，属于公司工作人员，利用保管核心技术资料、参与供应商遴选的职务便利，非法收受乙给予的200万元“顾问费”，为B公司谋取竞争优势，数额巨大，符合非国家工作人员受贿罪的构成要件。2.甲构成侵犯商业秘密罪。根据《刑法》第219条规定，违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密，情节严重的，构成侵犯商业秘密罪。本案中，甲掌握A公司的核心技术秘密，违反公司保密要求，向B公司披露该技术秘密，造成A公司直接经济损失500余万元，情节特别严重，符合侵犯商业秘密罪的构成要件。甲收受贿赂后实施侵犯商业秘密的行为，属于两个独立的犯罪行为，分别触犯不同罪名，应当数罪并罚，不属于想象竞合或牵连犯。3.甲构成为亲友非法牟利罪。根据《刑法修正案（十二）》修订后的《刑法》第166条第2款规定，其他公司、企业的工作人员利用职务便利，以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品，致使公司、企业利益遭受重大损失的，依照为亲友非法牟利罪的规定处罚。本案中，甲作为A公司工作人员，利用负责供应商遴选的职务便利，将其小舅子丙经营的D公司列为供应商，D公司加价30%向A公司销售芯片，造成A公司直接经济损失120万元，属于“致使公司利益遭受重大损失”；丙为甲父母购买价值80万元的房产，甲知情未制止，实质上是甲通过亲友间接受取利益，符合为亲友非法牟利罪的构成要件。（二）犯罪形态：三罪均为犯罪既遂非国家工作人员受贿罪以实际收受财物为既遂标准，甲已实际取得200万元“顾问费”，构成既遂；侵犯商业秘密罪以造成权利人重大损失为既遂标准，A公司已遭受500余万元的直接经济损失，构成既遂；为亲友非法牟利罪以致使公司利益遭受重大损失为既遂标准，A公司已因高价采购遭受120万元损失，构成既遂。（三）量刑情节1.部分自首：甲自动投案，如实供述非国家工作人员受贿罪和侵犯商业秘密罪的主要犯罪事实，对该两罪成立自首，可以从轻或者减轻处罚；但其未如实供述为亲友非法牟利罪的事实，对该罪不成立自首。2.积极退赃：甲的家属代为退缴全部200万元受贿款，属于积极退赃，能够有效减少被害单位损失，可以对非国家工作人员受贿罪酌情从轻处罚。3.不构成累犯：甲前罪为交通肇事罪，属于过失犯罪，且缓刑考验期满后原判刑罚不再执行，不符合累犯“前后罪均为故意犯罪”的构成要件，不应当从重处罚。二、乙的行为分析（一）行为性质：乙构成对非国家工作人员行贿罪和侵犯商业秘密罪，两罪应当数罪并罚1.乙构成对非国家工作人员行贿罪。根据《刑法》第164条规定，为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，构成对非国家工作人员行贿罪。本案中，乙为获取A公司的核心技术秘密、谋取不正当竞争优势，向甲支付200万元“顾问费”，数额巨大，符合对非国家工作人员行贿罪的构成要件。2.乙构成侵犯商业秘密罪的共犯。乙与甲事前共谋，由甲利用职务便利提供A公司的商业秘密，乙支付对价并使用该技术，二人具有共同的犯罪故意和犯罪行为，共同造成A公司重大损失，乙成立侵犯商业秘密罪的主犯。乙行贿后又实施侵犯商业秘密的行为，属于两个独立的犯罪行为，应当数罪并罚。（二）犯罪形态：两罪均为犯罪既遂乙已实际向甲支付200万元贿赂款，对非国家工作人员行贿罪构成既遂；乙已实际获取并使用A公司的技术秘密，造成权利人重大损失，侵犯商业秘密罪构成既遂。三、刑事诉讼法案例分析题（30分）案情：2024年7月，市生态环境局执法人员对C化工公司（民营企业，主营精细化工产品生产，有员工120余人，近三年纳税额累计800余万元）进行现场检查时，发现该公司未按规定处置危险废物，涉嫌污染环境罪，遂将案件移送市公安局。市公安局立案侦查后，对该公司法定代表人丁采取刑事拘留措施，扣押了该公司的生产设备、财务账册及电子数据存储介质。侦查阶段，C公司向市公安局提出涉案企业合规申请，市公安局经初步审查后商请市人民检察院审查，市检察院经审查认为C公司符合合规适用条件，决定启动侦查阶段企业合规考察程序，确定考察期限为3个月，指导C公司制定危险废物处置合规整改方案。考察期满后，市检察院组织第三方监督评估组织对整改情况进行评估，评估结论为“合格”。2024年11月，市公安局将案件移送市检察院审查起诉。市检察院审查中发现，侦查机关移送的电子数据（C公司的危险废物处置记录、管理层聊天记录等）系由市生态环境局执法人员在行政执法过程中提取，提取时未制作电子数据提取笔录，也未对存储介质进行封存。市检察院要求公安机关补正，公安机关提交了情况说明，称因执法人员工作疏忽，未制作笔录、未封存介质，且原始存储介质已被格式化，无法重新提取或补正。审查起诉阶段，丁自愿认罪认罚，在辩护人在场的情况下签署了认罪认罚具结书。其辩护人提出，C公司已经完成合规整改且评估合格，丁具有自首情节，建议对C公司及丁均作出不起诉决定。市检察院经公开听证，依法对C公司作出不起诉决定，对丁提起公诉，并提出有期徒刑1年、缓刑1年6个月的量刑建议。问题：1.检察机关启动侦查阶段涉案企业合规程序是否符合法律规定？请说明理由。2.本案中行政执法机关提取的电子数据能否作为定案依据？请说明理由。3.市检察院对C公司作出不起诉决定、对丁提起公诉的处理是否符合法律规定？请说明理由。参考答案：1.检察机关启动侦查阶段涉案企业合规程序符合法律规定。根据最高人民检察院等九部门《关于全面推进涉案企业合规改革工作的意见》，涉案企业合规改革适用于公司、企业等市场主体在生产经营活动中涉及的经济犯罪、职务犯罪等案件，以及公司、企业人员实施的与生产经营密切相关的犯罪案件，覆盖侦查、审查起诉、审判全诉讼流程。适用涉案企业合规应当符合以下条件：（1）涉案企业、人员自愿认罪认罚；（2）涉案企业能够正常生产经营，承诺建立或者完善企业合规制度，具备启动第三方监督评估机制的基本条件；（3）不属于严重危害国家安全、公共安全、人民群众生命健康等犯罪情形。本案中，C公司涉嫌的污染环境罪系生产经营过程中发生的犯罪，C公司为正常经营的民营企业，有120余名员工、持续纳税，具备合规整改的基础条件；C公司主动申请合规，且启动考察程序前检察机关已对适用条件进行审查，因此侦查阶段启动企业合规程序符合规定。2.该电子数据不能作为定案依据。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第110条规定，行政执法过程中收集的电子数据，经法庭查证属实，且收集程序符合有关法律、行政法规规定的，可以作为定案的根据。同时根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》，电子数据的收集、提取应当制作笔录，记录案由、对象、内容、收集提取的时间、地点、方法、过程等，并由侦查人员、电子数据持有人、见证人签名或者盖章；收集提取的电子数据应当封存存储介质，确保电子数据的真实性和完整性。电子数据的收集、提取程序有瑕疵，不能补正或者作出合理解释的，不得作为定案的根据。本案中，行政执法机关提取电子数据时未制作提取笔录、未封存存储介质，属于重大程序瑕疵；公安机关提交的情况说明仅解释了未制作笔录的原因，但原始存储介质已被格式化，无法验证电子数据的真实性、完整性，无法补正也无法作出足以保障证据真实性的合理解释，因此该电子数据不得作为定案的根据。3.市检察院的处理符合法律规定。第一，对C公司作出不起诉决定符合规定。根据涉案企业合规改革的相关规定，对于涉案企业合规整改合格的案件，人民检察院可以根据犯罪情节、整改情况，依法对涉案企业作出不起诉决定。本案中，C公司涉嫌污染环境罪，情节较轻，且已完成合规整改并经第三方评估合格，对其不起诉符合“少捕慎诉慎押”刑事司法政策，也有利于保障民营企业正常经营、维护就业稳定，因此检察机关的不起诉决定合法。第二，对丁提起公诉符合规定。涉案企业合规的效力原则上不及于直接负责的主管人员和其他直接责任人员，对于犯罪情节较重、不符合不起诉条件的责任人员，人民检察院应当依法提起公诉，但可以结合认罪认罚、自首等情节提出从轻减轻处罚的量刑建议。本案中，丁作为C公司法定代表人，是污染环境行为的直接负责的主管人员，其行为已构成犯罪，不符合法定不起诉或酌定不起诉的条件；其自愿认罪认罚，检察机关可以依法提出从轻的量刑建议，因此对丁提起公诉符合法律规定。四、民商事综合案例分析题（56分）案情：2022年5月，张某、李某、王某三人共同出资设立甲有限责任公司（以下简称甲公司），注册资本1000万元，三人分别认缴出资400万元、300万元、300万元，出资期限为2042年5月。公司章程规定：股东对外转让股权的，应当经其他股东过半数同意，其他股东享有同等条件下的优先购买权；董事会由3名董事组成，张某任董事长兼法定代表人。2023年8月，甲公司与乙公司签订《设备买卖合同》，约定甲公司向乙公司购买一套生产设备，总价款200万元，甲公司应当在设备交付后3个月内付清全部货款；乙公司应当在2023年10月1日前交付设备。合同签订当日，甲公司向乙公司支付了20万元定金。2023年9月20日，乙公司委托丙运输公司将设备运往甲公司，运输途中因发生交通事故，设备严重毁损，无法使用。甲公司得知后，要求乙公司双倍返还定金并承担违约损失赔偿责任，乙公司主张设备已交付承运人，风险已转移至甲公司，拒绝承担责任。2024年3月，王某因资金紧张，与其朋友赵某签订《股权转让协议》，约定王某将其持有的甲公司30%股权以350万元的价格转让给赵某。王某未将该转让事项通知张某和李某。赵某支付全部转让款后，要求甲公司办理股权变更登记，被张某拒绝。赵某遂以甲公司为被告，向甲公司住所地A市B区法院提起诉讼，请求判令甲公司为其办理股权变更登记。诉讼中，张某、李某得知股权转让事宜后，以有独立请求权第三人身份参加诉讼，明确表示不同意转让，主张行使优先购买权，并请求确认王某与赵某之间的股权转让协议无效，按照同等条件购买该股权。2023年10月，甲公司向丁公司采购原材料，欠付丁公司货款150万元，到期日为2024年4月。2024年4月，丁公司催告甲公司还款，甲公司无力偿还。丁公司经调查发现，甲公司股东张某、李某、王某的出资期限均未届满，遂于2024年6月向A市B区法院提起诉讼，请求判令张某、李某、王某在各自未出资范围内对甲公司不能清偿的150万元债务承担补充赔偿责任。2024年2月，甲公司董事会作出决议，为股东李某的一笔200万元银行贷款提供连带责任保证，张某、李某作为董事在决议上签字，王某未出席董事会，也未委托他人表决。决议作出后，甲公司与银行签订了保证合同，银行审查了甲公司的董事会决议，未要求提供股东会决议。2024年5月，李某未能偿还银行贷款，银行向法院起诉甲公司，要求甲公司承担保证责任。甲公司辩称，董事会决议违反法律规定，保证合同无效，公司不应承担责任。2024年7月，甲公司因与戊公司的合同纠纷被A市B区法院判决败诉，需向戊公司支付违约金80万元。判决生效后，甲公司未履行义务，戊公司向B区法院申请强制执行。执行过程中，赵某提出执行异议，主张登记在王某名下的甲公司30%股权已归其所有，请求法院停止执行该股权。B区法院经审查裁定驳回赵某的异议。2024年10月，戊公司发现甲公司不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务，遂向B区法院申请对甲公司进行破产清算，B区法院裁定受理破产申请并指定了破产管理人。问题：1.案涉设备毁损的风险应当由谁承担？甲公司要求乙公司双倍返还定金并承担违约损失赔偿责任的主张能否成立？请说明理由。2.王某与赵某之间的股权转让协议效力如何？张某、李某主张行使优先购买权并请求确认股权转让协议无效的请求能否得到支持？请说明理由。3.在赵某诉甲公司请求办理股权变更登记的案件中，张某、李某不服一审判决的，应当如何救济？请说明理由。4.丁公司主张张某、李某、王某在未出资范围内对甲公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的请求能否成立？请说明理由。5.甲公司董事会作出的为李某提供担保的决议效力如何？银行能否要求甲公司承担保证责任？请说明理由。6.赵某被驳回执行异议后，可以通过何种途径救济？请说明理由。7.甲公司的破产管理人请求撤销王某向赵某转让股权的行为，该请求能否成立？请说明理由。参考答案：1.（1）设备毁损的风险由乙公司承担。根据《民法典》第603条、第604条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人约定交付地点的，出卖人应当将标的物交付给买受人或者指定的收货人。本案中，双方约定乙公司向甲公司交付设备，未约定“货交承运人即完成交付”，乙公司委托运输公司运输属于履行交付义务的行为，设备尚未运抵甲公司即未完成交付，因此毁损风险应由出卖人乙公司承担。（2）甲公司的主张部分成立。根据《民法典》第587条规定，收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。第588条规定，定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。本案中，乙公司交付的设备毁损，构成根本违约，甲公司有权选择适用定金罚则，要求乙公司双倍返还定金共计40万元；若甲公司的实际损失超过40万元，还可以就超出部分请求赔偿。但甲公司不能同时主张全部违约损失和双倍定金，只能在定金罚则和损失赔偿中选择适用，若选择损失赔偿则乙公司应返还已收取的20万元定金并赔偿全部损失。2.（1）王某与赵某之间的股权转让协议合法有效。根据《公司法》规定，有限责任公司股东对外转让股权的，应当遵守优先购买权的相关规定，但股权转让协议的效力不受其他股东是否同意、是否行使优先购买权的影响。只要协议是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，即为有效。本案中，王某与赵某签订的股权转让协议是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，不存在无效情形，因此合法有效。（2）张某、李某主张行使优先购买权的请求能够得到支持，但请求确认股权转让协议无效的请求不能得到支持。根据2024年修订的《公司法》第84条规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权的，应当就其股权转让事项以书面或者其他能够确认收悉的合理方式通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。本案中，王某对外转让股权未通知其他股东，损害了张某、李某的优先购买权，张某、李某在知道转让事项后，在法定期限内主张行使优先购买权，要求按照同等条件购买股权的，人民法院应予支持。但优先购买权受侵害并不导致股权转让协议无效，张某、李某仅能主张行使优先购买权，而不能请求确认王某与赵某的股权转让协议无效。3.张某、李某不服一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。根据《民事诉讼法》第59条规定，对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。有独立请求权的第三人的诉讼地位相当于原告，享有原告的诉讼权利，承担原告的诉讼义务。本案中，张某、李某以有独立请求权第三人身份参加诉讼，提出了独立的诉讼请求，属于有独立请求权第三人，若不服一审判决，有权在法定上诉期内向上一级人民法院提起上诉。4.丁公司的请求能够成立。根据2024年修订的《公司法》第54条规定，公司不能清偿到期债务的，公司或者已到期债权的债权人有权要求已认缴出资但未届出资期限的股东提前缴纳出资。本案中，甲公司欠付丁公司的150万元货款已到期，甲公司无力偿还，已具备不能清偿到期债务的情形，因此丁公司有权要求张某、李某、王某三位未届出资期限的股东，在各自未出资的范围内，对甲公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。5.（1）甲公司董事会作出的为李某提供担保的决议无效。根据2024年修订的《公司法》第16条第2款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，应当经股东会、股东大会决议。该规定属于法律的效力性强制性规定，违反该规定的决议无效。本案中，甲公司为股东李某提供担保，应当由股东会决议，董事会无权作出该决议，因此该董事会决议因内容违反法律的强制性规定而无效。（2）银行不能要求甲公司承担全部保证责任，但可以要求甲公司承担李某不能清偿部分二分之一的赔偿责任。根据《民法典》第504条规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限外，该代表行为有效，订立的合同对法人或者非法人组织发生效力。根据《民法典担保制度解释》第17条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人与担保人均有过错的，担保人承担的赔偿责任不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，银行作为专业金融机构，应当知道公司为股东提供担保需要经股东会决议，但其仅审查了董事会决议，未审查股东会决议，不属于善意相对人，因此担保合同对甲公司不发生效力，甲公司无需承担保证责任。但对于担保合同无效，甲公司（法定代表人越权代表存在过错）和银行（未尽合理审查义务存在过错）均有过错，因此甲公司应当对李某不能清偿的债务部分，承担二分之一的赔偿责任。6.赵某有权自执行异议裁定送达之日起十五日内，向B区法院提起案外人执行异议之诉。根据《民事诉讼法》第234条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。本案中，赵某主张其对案涉股权享有所有权，该异议与作为执行依据的原生效判决（甲公司与戊公司的合同纠纷判决）无关，因此赵某应当提起执行异议之诉，请求确认其对股权的所有权并停止对该股权的执行。7.破产管理人的请求不能成立。根据《企业破产法》第31条规定，人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。本案中，王某向赵某转让股权的行为，是股东王某处分个人股权的行为，转让对价为350万元，属于合理价格，该行为并未处分甲公司的财产，也未损害甲公司债权人的利益，不属于破产法规定的可撤销行为，因此破产管理人的请求不能成立。五、选做题（共28分，请在下列两题中任选一题作答。若两题均作答，按第一题计分）（一）行政法选做题案情：2024年3月，市市场监督管理局（以下简称市监局）根据举报，对甲公司涉嫌虚假宣传行为进行立案调查。经调查，市监局认定甲公司在其产品宣传册中虚构“获得国家专利”“行业销量第一”等内容，违反了《反不正当竞争法》的规定，遂于2024年5月10日作出《行政处罚决定书》，责令甲公司停止违法行为，罚款50万元，并告知甲公司如不服处罚决定，可以在60日内向市政府申请行政复议，或者在6个月内向人民法院提起行政诉讼。甲公司不服，于2024年5月20日向市政府申请行政复议，同时提出对《市市场监督管理局关于反不正当竞争案件罚款裁量基准的指导意见》（以下简称《指导意见》）的合法性审查申请，理由是市监局的罚款是依据该《指导意见》作出的，而该《指导意见》违反了《行政处罚法》关于从轻减轻处罚的规定。市政府受理后，于2024年7月10日作出《行政复议决定书》，维持了市监局的处罚决定，同时认为《指导意见》合法，驳回了甲公司的审查申请。甲公司仍不服，于2024年7月25日向法院提起行政诉讼，请求撤销市监局的行政处罚决定和市政府的行政复议决定，并对《指导意见》进行附带审查。另查明：甲公司的违法行为发生在2024年1月，违法所得为5万元。《指导意见》系市监局2023年12月制定的规范性文件，规定“虚假宣传违法所得在3万元以上的，罚款数额不得低于50万元”。问题：1.本案的被告应当如何确定？管辖法院是哪个？请说明理由。2.甲公司能否在行政复议中提出对《指导意见》的合法性审查申请？市政府应当如何处理该申请？请说明理由。3.法院能否对《指导意见》进行附带审查？若经审查认为《指导意见》不合法，法院应当如何处理？请说明理由。4.若市监局在诉讼中主张，甲公司在行政复议中未提出“处罚明显不当”的理由，因此法院不得对处罚的合理性进行审查，该主张是否成立？请说明理由。参考答案：1.（1）本案被告为市市场监督管理局和市政府。根据2024年修订的《行政复议法》第79条规定，行政复议机关作出维持原行政行为的复议决定的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告。本案中，市政府作出了维持市监局处罚决定的复议决定，因此二者为共同被告。（2）管辖法院为市监局所在地的基层人民法院或者市政府所在地的基层人民法院。根据《行政诉讼法》第18条、第19条规定，经复议的案件，既可以由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。同时根据《行政诉讼法解释》第134条规定，复议机关作共同被告的案件，以作出原行政行为的行政机关确定案件的级别管辖。本案中，作出原行政行为的是市监局，属于市级人民政府工作部门，对应的级别管辖为基层人民法院，因此市监局所在地和市政府所在地的基层人民法院均有管辖权，甲公司可以选择向其中一个法院提起诉讼。2.（1）甲公司可以在行政复议中提出对《指导意见》的合法性审查申请。根据2024年修订的《行政复议法》第43条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的行政行为所依据的规范性文件不合法，在对行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规范性文件的审查申请。可以申请审查的规范性文件包括国务院部门的规范性文件、地方各级人民政府及其部门的规范性文件。《指导意见》是市监局制定的规范性文件，属于行政复议中可以一并审查的范围，因此甲公司有权提出审查申请。（2）市政府应当在三十日内依法处理。根据《行政复议法》第44条规定，行政复议机关对申请人一并提出审查申请的规范性文件，有权处理的，应当在三十日内依法处理；无权处理的，应当在七日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理。处理期间，中止对原行政行为的审查。本案中，《指导意见》是市监局制定的，市政府作为市监局的上级行政机关，有权撤销或者改变市监局制定的不适当的规范性文件，因此市政府应当在三十日内对《指导意见》的合法性进行审查，并作出处理决定。3.（1）法院可以对《指导意见》进行附带审查。根据《行政诉讼法》第53条规定，公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法，在对行政行为提起诉讼时，可以一并请求对该规范性文件进行审查。《指导意见》属于市监局制定的规范性文件，是被诉行政处罚决定的直接依据，因此甲公司有权在诉讼中一并请求附带审查，法院应当对该规范性文件的合法性进行审查。（2）若法院经审查认为《指导意见》不合法，应当：第一，不得将其作为认定行政行为合法的依据；第二，向制定机关市监局提出处理建议，并可以抄送市政府、市监察机关以及规范性文件的备案机关；第三，应当在裁判生效后报送上一级人民法院进行备案。4.该主张不成立。根据《行政诉讼法》第6条规定，人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。同时根据《行政诉讼法》第77条规定，行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判决变更。因此，人民法院对行政处罚行为不仅要进行合法性审查，还要对行政处罚是否明显不当进行有限的合理性审查。该审查是人民法院的法定职权，不受行政复议中申请人是否提出相关理由的限制，也不受行政机关裁量范围的完全约束，因此市监局的主张不能成立。（二）商法选做题案情：甲有限责任公司成立于2020年，股东为张某、李某、王某三人，持股比例分别为40%、30%、30%，张某任董事长兼法定代表人，李某任公司监事。2023年10月，张某利用职务便利，以甲公司名义与自己实际控制的乙公司签订《房屋租赁合同》，将甲公司所有的一处商铺出租给乙公司，租金为每月1万元，而该商铺的市场租金为每月3万元。截至2024年10月，乙公司累计向甲公司支付租金12万元，造成甲公司租金损失24万元。2024年10月，李某得知该情况后，以书面形式向甲公司董事会提出请求，要求董事会起诉张某，要求张某赔偿甲公司的损失。董事会收到请求后，认为张某是公司董事长，起诉会影响公司经营，遂