自考 00230 合同法 高频考点

自考00230合同法高频考点第一章合同与合同法1.合同：平等主体的自然人、法人、非法人组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等身份协议不适用合同法。2.合同分类单务合同/双务合同：区分标准双方是否互负对待给付义务有偿合同/无偿合同：一方取得利益是否需要支付对价诺成合同/实践合同：诺成合意即成立；实践需要交付标的物才成立。自然人借款、保管、定金属于实践合同有名合同/无名合同：法律是否专门规定名称与规则要式合同/不要式合同：是否要求特定形式预约与本约：预约约定将来订立本约3.合同法基本原则：平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则4.附随义务：依诚信原则产生，通知、协助、保密、保护义务；分为先合同义务、合同履行中的附随义务、后合同义务第二章合同的订立1.要约：希望和他人订立合同的意思表示。要件：内容具体确定；表明经受要约人承诺，要约人即受约束；向特定人发出（悬赏广告除外）2.要约邀请：引诱他人向自己发出要约。典型：拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告（一般）3.要约失效情形：要约被拒绝；要约被撤销；承诺期限届满，受要约人未承诺；受要约人作出实质性变更4.要约撤回：要约生效之前，通知先于或与要约同时到达要约撤销：要约生效之后、承诺发出之前。下列要约不可撤销：要约写明承诺期限；其他形式明示不可撤销；受要约人有理由信赖不可撤销，并已经做准备5.承诺：受要约人同意要约的意思表示。要件：只能受要约人作出；在承诺期内到达；内容与要约一致；以通知方式或交易习惯作出6.承诺生效：到达主义，到达要约人时合同成立7.实质性变更：标的、数量、质量、价款、履行期限、地点、方式、违约责任、争议解决方式，属于新要约8.格式条款：一方预先拟定，重复使用，订立时未与对方协商。争议解释：通常理解；两种以上解释，不利于提供方；格式条款和非格式条款冲突，以非格式为准9.格式条款无效：一般民事法律行为无效情形；免除人身伤害责任；免除故意重大过失财产损害责任；不合理免除己方责任、加重对方责任、限制对方主要权利10.缔约过失责任：磋商阶段，一方违背诚信原则，造成对方信赖利益损失。构成要件：发生在缔约磋商阶段；一方违反先合同义务；对方信赖利益受损；过错；因果关系适用情形：假借订立合同恶意磋商；故意隐瞒重要事实、提供虚假情况；泄露、不正当使用磋商知悉的商业秘密；其他违背诚信行为11.合同成立时间：承诺到达时成立；书面合同，签字盖章时成立；电子合同，对方收到确认信息时成立合同成立地点：承诺到达地；书面合同，最后签字盖章地第三章合同的效力1.合同生效一般要件：行为人具有相应民事行为能力；意思表示真实；不违反强制性规定，不违背公序良俗；标的确定、可能2.无效合同情形：无民事行为能力人订立；虚假意思表示；恶意串通损害他人权益；违反法律强制性规定；违背公序良俗。无效自始无效3.无效合同后果：返还财产、折价补偿、赔偿损失4.可撤销合同类型：重大误解；欺诈；胁迫；显失公平撤销权除斥期间：知道或者应当知道撤销事由起1年；重大误解90日；当事人自民事行为发生之日起5年内不行使消灭5.效力待定合同类型：限制民事行为能力人订立超出能力合同；无权代理订立合同规则：法定代理人/被代理人有权追认；相对人享有催告权；善意相对人享有撤销权，追认前撤销6.免责条款无效：造成对方人身伤害；故意、重大过失造成对方财产损失第四章合同的履行1.全面履行原则、诚信履行原则2.约定不明补充顺序：协议补充→合同相关条款、交易习惯→法定补缺规则价款不明：订立合同时履行地市场价格履行地点：给付货币，接收货币一方所在地；交付不动产，不动产所在地；其他标的，履行义务一方所在地履行期限不明：随时履行，给对方合理准备时间履行费用不明：履行义务一方负担3.同时履行抗辩权适用：无先后履行顺序双务合同要件：同一双务合同互负债务；双方债务均到期；对方未履行或者履行不符合约定；给付具有可能性效力：暂时拒绝己方履行，不消灭债务，对方履行后抗辩权消灭4.先履行抗辩权（顺序履行抗辩权）适用：有先后顺序，后履行一方行使要件：同一双务合同；债务有先后顺序；先履行一方到期不履行或者履行不合格；后履行一方债务到期5.不安抗辩权行使主体：先履行一方成立要件：同一双务合同；先履行一方债务到期；后履行一方出现丧失或者可能丧失履行能力的确切证据（经营严重恶化、转移财产抽逃资金、丧失商业信誉等）行使：中止履行，及时通知对方；对方提供适当担保，恢复履行；对方合理期限不能恢复能力又不提供担保，可以解除合同6.债权人代位权要件：债权人对债务人享有合法到期债权；债务人怠于行使对次债务人到期债权以及从权利；怠于行使损害债权人债权；债务人债权不属于专属于债务人自身（抚养费、赡养费、人身损害赔偿金等不能代位）行使方式：债权人以自己名义向法院起诉；胜诉，次债务人直接向债权人清偿7.债权人撤销权要件：债务人实施减少财产行为（无偿转让、放弃债权、明显不合理低价转让）；影响债权人债权实现；债务人或者相对人主观恶意除斥期间：知道撤销事由起1年；行为发生之日起5年，过期消灭；向法院起诉行使；撤销后行为自始无效第五章合同的保全、担保（简答多选高频）1.担保分类：人保（保证）、物保（抵押、质押、留置）、金钱担保（定金）2.保证合同：从合同，保证人和债权人约定，债务人不履行债务，保证人承担责任一般保证：先诉抗辩权，先找债务人，债务人不能清偿才找保证人连带责任保证：到期不还，债权人可直接找保证人。无约定保证方式，推定为一般保证3.定金：数额不超过主合同标的额20%，超出部分不产生定金效力定金罚则：给付方违约，定金不退；收受方违约，双倍返还定金；定金和违约金择一行使，不能同时主张第六章合同的变更和转让1.合同变更：主体不变，内容改变，协商一致2.债权转让：债权人转让债权，通知债务人，未通知对债务人不生效。专属性债权不能转让3.债务承担（免责债务承担）：债务人转移债务，必须债权人同意；原债务人脱离债务并存债务承担：第三人加入，和原债务人连带，通知债权人即可4.概括转移：权利义务一并转移，需要对方同意；法人合并分立，债权债务自动概括转移第七章合同权利义务终止终止事由：债务按约定履行（清偿）、合同解除、抵销、提存、免除、混同（债权债务同归一人）1.抵销法定抵销要件：双方互负债权债务；债务种类品质相同；主动债权到期；依性质、法律允许抵销2.提存：债权人无正当理由拒绝受领、下落不明、死亡未确定继承人、丧失行为能力未确定监护人提存效力：提存后风险、孳息归债权人；提存费用债权人承担；债权人5年内不领取，提存物归国家3.免除：债权人单方意思，免除债务人债务4.混同：债权债务归于同一人，原则上终止，损害第三人利益除外5.合同解除：约定解除、法定解除法定解除事由：不可抗力致使合同目的不能实现；预期违约（履行期届满前明示、默示不履行主要债务）；迟延履行主要债务，催告后合理期限仍不履行；迟延或者其他违约，直接导致合同目的不能实现；法律其他规定解除效力：尚未履行终止履行；已经履行，可以请求恢复原状、采取补救措施、赔偿损失；解除不影响违约金、定金条款效力第八章违约责任1.违约责任特征：以有效合同为前提；发生在当事人之间；补偿性为主；可事先约定2.违约形态：预期违约（明示、默示）；实际违约：不履行、迟延履行、不完全履行3.责任承担方式：继续履行、采取补救措施、赔偿损失、支付违约金、定金罚则4.损失赔偿规则：完全赔偿；可预见性规则；减损规则（守约方要防止损失扩大，扩大部分不予赔偿，减损合理费用违约方承担）5.违约金：事先约定；过高（超过损失30%）可请求法院仲裁机构调低；过低可请求调高6.免责事由：不可抗力（不能预见、不能避免、不能克服）；不可抗力要及时通知对方并提供证明；部分或全部免责7.责任竞合：同一行为同时构成违约和侵权，权利人二选一主张第九章转移财产类合同（案例重点）1.买卖合同出卖人义务：交付标的物；转移所有权；物的瑕疵担保；权利瑕疵担保；交付单证资料买受人义务：支付价款；及时受领；检验通知风险转移：一般交付时转移，另有约定除外；所有权不等于风险检验期间：有约从约；无约定，收到标的物起2年最长合理检验期试用买卖：试用期满，买受人未表示，视为购买分期付款：未付到期价款达到全部五分之一，出卖人可要求全部支付或解除2.赠与合同：无偿、单务、诺成赠与人任意撤销权：权利转移之前可以撤销；公证赠与、公益道德义务赠与不能任意撤销法定撤销：受赠人严重侵害赠与人及近亲属、不履行扶养义务、不履行附义务，知道起1年内撤销3.借款合同金融机构借款：诺成、有偿自然人之间借款：实践合同，交付借款才成立；无约定利息视为无息4.租赁合同期限最长20年，超过部分无效；期满可以续租出租人义务：交付租赁物、维修义务承租人义务：妥善保管、依约使用、按时付租金、不得擅自转租；转租需要出租人同意，擅自转租出租人可解除合同买卖不破租赁：租赁期内所有权变动，不影响租赁合同效力第十章完成工作、提供劳务类合同1.承揽合同：承揽人按照定作人要求完成工作交付成果，定作人付报酬。承揽人自己完成主要工作，辅助工作可交由第三人；定作人享有任意解除权，赔偿承揽人损失2.运输合同3.保管合同：实践合同，交付保管物成立；无偿保管一般仅故意重大过失才赔4.仓储合同：诺成合同5.委托合同：受托人按委托人要求处理事务；有偿无偿均可；双方享有任意解除权，造成损失赔偿6.行纪合同：行纪人以自己名义为委托人从事贸易，委托人付报酬7.居间合同（中介合同）：中介人报告机会、媒介，促成合同才收报酬；未促成，可主张必要费用第十一章技术合同技术开发、转让、许可、咨询、服务；技术成果归属有约依约，无约定按法定第十二章其他重点小点（选择高频）1.留置权：法定担保，保管、运输、承揽等合同，合法占有对方动产，到期不付款可留置2.债权专属性：扶养、继承、人身损害赔偿、退休金、抚恤金，不能代位、转让3.预约违约：违反预约，对方可以主张预约违约责任，不能强制订立本约主观题集中复习一、简答题（必背，6分一题，踩点给分）1.简述要约的构成要件（1）内容具体确定（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束（3）一般向特定的相对人发出（悬赏广告等例外）2.简述要约失效的情形（1）要约被拒绝（2）要约被依法撤销（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更3.简述承诺的有效条件（1）承诺必须由受要约人作出（2）承诺应当在要约确定的期限内到达要约人（3）承诺的内容应当与要约的内容一致，不得作出实质性变更（4）承诺应当以通知的方式作出，根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外4.简述格式条款无效的情形（1）具有民事法律行为无效的一般事由（2）约定造成对方人身损害免责的条款无效（3）约定因故意或者重大过失造成对方财产损失免责的条款无效（4）提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利5.简述缔约过失责任的适用情形（1）假借订立合同，恶意进行磋商（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况（3）泄露或者不正当地使用在缔约过程中知悉的对方商业秘密或者其他应当保密的信息（4）其他违背诚实信用原则的行为6.简述可撤销合同的类型（1）基于重大误解订立的合同（2）一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思情况下订立的合同（3）一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思情况下订立的合同（4）一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使合同成立时显失公平7.简述效力待定合同的类型（1）限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的合同（2）无权代理人以被代理人名义订立的合同8.简述合同约定不明时的补缺规则顺序（1）由当事人协议补充（2）不能达成补充协议的，按照合同相关条款或者交易习惯确定（3）依照前述方式仍不能确定的，适用法律的推定规则9.简述同时履行抗辩权的成立条件（1）基于同一双务合同，双方互负对待给付义务（2）双方债务均已届清偿期（3）对方未履行债务或者履行债务不符合约定（4）对方的给付尚属可能10.简述先履行抗辩权（顺序履行抗辩权）成立条件（1）基于同一双务合同互负债务（2）当事人债务履行有先后顺序（3）先履行一方到期没有履行债务或者履行不符合约定（4）后履行一方的债务已经到期11.简述不安抗辩权成立条件（1）基于同一双务合同，当事人有先后履行顺序（2）主张不安抗辩权的是先履行债务一方（3）后履行一方存在丧失或者可能丧失履行债务能力的确切证据12.简述债权人代位权的成立要件（1）债权人对债务人享有合法、到期债权（2）债务人怠于行使其对次债务人的到期债权以及相关从权利（3）债务人怠于行使权利，已经影响债权人到期债权的实现（4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权13.简述专属于债务人自身、不能代位的债权基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身损害赔偿请求权等权利14.简述债权人撤销权成立的客观要件（1）债务人实施了减少自身财产的处分行为，比如放弃债权、无偿转让财产、以明显不合理低价转让财产等（2）债务人的行为影响债权人债权的实现15.简述提存的适用情形（1）债权人无正当理由拒绝受领（2）债权人下落不明（3）债权人死亡未确定继承人、遗产管理人，或者丧失民事行为能力未确定监护人（4）法律规定的其他情形16.简述法定抵销的构成要件（1）当事人双方互负债务、互享债权（2）双方债务的标的物种类、品质相同（3）主动债权已经到期（4）依照债务性质、法律规定或者当事人约定可以抵销17.简述合同法定解除的情形（1）因不可抗力致使不能实现合同目的（2）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己行为表明不履行主要债务（预期违约）（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的（根本违约）（5）法律规定的其他情形18.简述违约责任的承担方式继续履行、采取补救措施、赔偿损失、支付违约金、适用定金罚则19.简述买卖合同出卖人的义务（1）交付标的物（2）转移标的物所有权（3）承担物的瑕疵担保责任（4）承担权利瑕疵担保责任（5）交付有关单证和资料20.简述买卖合同买受人的主要义务支付价款、及时受领标的物、在约定或者合理期间内检验标的物并通知瑕疵21.简述赠与人法定撤销权的事由（1）受赠人严重侵害赠与人或者赠与人近亲属的合法权益（2）受赠人对赠与人有扶养义务而不履行（3）受赠人不履行赠与合同约定的义务22.简述租赁合同的特别要点简答：买卖不破租赁租赁物在承租人按照租赁合同占有期限内发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。23.简述承揽合同承揽人的主要义务（1）按照定作人的要求完成工作并交付工作成果（2）亲自完成主要工作，辅助工作可交由第三人完成（3）妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果（4）按照约定保守秘密24.简述中介（居间）合同报酬规则中介人促成合同成立的，委托人按照约定支付报酬；中介活动的费用，由中介人自行负担。中介人未促成合同成立的，不得请求支付报酬，但是可以按照约定请求委托人支付从事中介活动支出的必要费用。##二、论述题（15分，结构：含义+要件+效力+补充说明）论述1：论述缔约过失责任缔约过失责任，是指在合同磋商订立阶段，一方当事人违背诚实信用原则，造成对方信赖利益损失，依法应当承担的损害赔偿责任。构成要件：第一，发生在缔约磋商阶段，合同尚未成立，或者合同后续被确认无效、被撤销；第二，一方当事人违反了基于诚信原则产生的先合同义务；第三，另一方当事人遭受了信赖利益损失；第四，违反先合同义务一方主观上存在过错；第五，过错行为与损失之间存在因果关系。适用情形：假借订立合同恶意磋商；故意隐瞒重要事实、提供虚假情况；泄露或者不正当使用商业秘密；其他违背诚信原则行为。赔偿范围：信赖利益损失，包括缔约费用、准备履行的费用、丧失其他订约机会的损失；不包括合同履行利益。论述2：论述不安抗辩权不安抗辩权，是在有先后履行顺序的双务合同中，先履行一方有确切证据证明后履行一方存在丧失或者可能丧失履行债务能力时，可以中止履行，并依法后续解除合同的权利。成立条件：1、同一双务合同，债务存在先后履行顺序；2、主张权利的主体为先履行义务人；3、后履行一方出现丧失或者可能丧失履约能力的情形，例如经营状况严重恶化、转移财产抽逃资金、丧失商业信誉等；4、先履行一方掌握确切证据。行使与法律效力：先履行一方可以中止履行，并且及时通知对方。对方提供适当担保的，不安抗辩权消灭，先履行一方应当恢复履行；对方在合理期限内没有恢复履行能力，也没有提供适当担保的，先履行一方有权解除合同。性质：属于一时抗辩权，不是永久免除债务，目的防止先履行一方遭受损害。论述3：论述同时履行抗辩权同时履行抗辩权，是指没有先后履行顺序的双务合同，一方当事人在对方没有履行或者履行不符合约定前，可以拒绝对方相应履行请求的权利。成立要件：1、基于同一个双务合同，双方互负对待给付义务；2、双方债务均已经到期；3、对方没有履行债务或者履行不符合约定；4、对方的给付仍然具备履行可能性。法律效力：属于延期抗辩权，仅暂时拒绝自己的给付，不能消灭对方债权，也不产生追究对方违约责任的效果；一旦对方完成履行，抗辩权随即消灭，己方应当履行。目的：维持双务合同双方利益平衡，防止一方在不履行义务的情况下要求对方履约。论述4：论述债权人代位权债权人代位权，是债务人怠于行使对次债务人的到期债权及从权利，影响债权人债权实现，债权人以自己名义向人民法院起诉，请求次债务人向自己清偿的保全权利。成立要件：1、债权人对债务人享有合法、到期债权；2、债务人对次债务人享有到期债权以及相关从权利；3、债务人怠于行使权利；4、怠于行使行为损害债权人债权；5、债务人该债权不属于人身专属性债权。行使规则：债权人必须以自己名义向法院起诉，不能直接私力向次债务人索要；胜诉之后，次债务人直