国际法笔记整合版

1、第一章、 导论第一节 国际法的概念一、 国际法的名称1.普遍国际法：适用于一切国家和其他国际法主体。两个概念“对国际社会整体的义务”， 对一切人的义务2.一般国际法：对绝大多数国家有拘束力的，除了一贯反对的国家。3.区域国际法regional int. law 或特别国际法special int. law：世界上某个区域内的国家在相互交往中发展起来的，仅仅适用于这些国家之间关系的国际法规则，如所谓“美洲国际法”。二、 国际法的定义影响国际法定义的因素：对国际法的主体、性质、范围以及效力根据等基本问题有不同见解。国际（公）法public international law主要是调整国家之间、国家

2、与其他国际法主体（政府间国际组织、某些非国家政治实体，如民族解放运动组织、交战团体或叛乱团体）之间，以及国际法主体之间关系的有法律拘束力的原则、规则和制度的总称。国际法是在国家之间的相互交往中形成的，它是法律的一个特殊体系。三、 国际法的特征 作为国际法社会基础的国际社会和国内社会有着本质的不同。1主体不同，主要关于国家行为规范的法，也包括其他国际法主体，个人能否成为国际法主体至今仍存争议。2创制法律的方式不同：国家以明示的同意（协议方式）或默示的同意（习惯法的形式）共同制定 。3法律的实施、制裁手段不同：主要依靠主权国家自身的力量自助，并在某些情况下依靠国际社会的集体力量。国际法是法律的一个

3、特殊体系。国际法是一种“平行的”法律，在国家之上没有更高的立法、司法和执法权威，除非国家同意。 “国际法是法律”因为它是由对国际社会成员具有法律拘束力的各种行为规范组成的，任何国际法主体若违反国际法的规范，将构成国际不法行为，并由此承担相应的国家法律责任。只是国际法在强制实施方面与国内法不同，国际社会权力是分散的，国际法是一种分权的法律秩序，国际法没有强有力的执行机制，国际社会没有一个凌驾于国家之上强制执行国际法律规范并对所有国家都有管辖权的司法机构。其强制实施主要依靠国家来实行。违反不使用武力原则的后果：违法国会受到制裁；受害国可行驶单独或集体的自卫；违反不使用武力原则获得的权力是无效的；要

4、对受害国承担赔偿责任；违反国承担削弱军备的责任，战争的策动者承担国际刑事责任国际实践表明，国际法作为主要调整国家间关系的法律，不仅为世界各国所公认，而且也为各国所遵守，表明大家对这种解决国际纠纷的方式表示认可但是随着国际社会法治化的呼声渐涨，越来越多的政府间国际组织发展了各自的解决国际争端机制，如联合国的解决国际争端机制、WTO的解决国际贸易争端机制和欧洲法院的争端机制等。另外，近年来新设立的国际司法机构，如南斯拉夫国际刑事法庭、卢旺达国际刑事法庭、国际刑事法院等。所以，当一个国家违反国际法侵害另一国的权利时，对违法国的制裁不仅由受害国自行实施，而且还可以通过有关国际组织予以裁判或采取制裁措施

5、。国际法的法律特征是它区别于国际道德和礼让，后两者均无法律拘束力，可以构成不友好行为，但不构成国际不法行为，也不引起国际法律责任四、 国际法的演变及国际法的范围国际法产生于国际关系，又随着国际关系的发展变化而不断发展和丰富。国际法领域的扩展与人类活动范围的拓宽紧密相连，国际法体系的发展越来越庞杂第二节 国际法的效力根据国际法的根据指国际法缘何对国际法主体有拘束力 。自然法学派：认为轨迹法德效力根据是自然法，自然法是国际法的基础，国际法之所以对国家具有拘束力，是由于国际法以自然法为根据，但理论以“人类理性”、“自然正义”为基础，缺乏确定性，使法律规范和道德规则有所混同。实在法学派（亦称“实证法学

6、派”） ：认为国际法德效力根据是国家意志或同意，其约束效力产生于显示国家的同意或共同意志。强调法律形式上的有效性，但若推至极端可能忽视法的品性内容的正义性。我国学者观点：国际法效力根据是“各国的协调意志”这是因为国家受国际法约束，同时又是国际法的制定者，所有国际法的效力根据只能取决于国家意志或同意的作用。第三节 国际法渊源一般来说，国际法渊源可以理解为国际法作为有效法律规范的存在和表现方式（国际法的表现形式）国际法院规约第38条第1款 一法院对于陈诉各项争端，应依国际法裁判之，裁判时应适用： (子)不论普通或特别国际协约，确立诉讼当事国明白承认之规条者。 (丑）国际习惯，作为通例之证明而经接受

7、为法律者。 （寅)一般法律原则为文明各国所承认者。 (卯)在第五十九条规定之下，司法判例及各国权威最高之公法学家学说，作为确定法律原则之补助资料者。二前项规定不妨碍法院经当事国同意本“公允及善良”原则裁判案件之权。三十八条把各种渊源做出主次区分，包含两种含义下的渊源，辅助渊源并非有效的国际法规范，到哪有助于证明法律规范的存在，明确其内容，有助于找法。国际条约、国际习惯和一般法律原则是主要渊源（即国际法规范）；司法判例和公法学家学说是辅助渊源（证明法律规范的存在）。一、国际条约国际条约是国际法主体之间就权利和义务关系所缔结的一种书面协议。它是国际法的首要渊源。 “造法性”条约是指那些用来创设或发

8、展新的国际法原则、规则和制度的多边条约；表达国家在不同领域需要新的规则“契约性”条约通常是双方和双边条约，其内容是规定缔约方在某一具体事项上特定的权利和义务，条约的效力往往因其规定的义务履行完毕而终止。本不构成渊源，但多种条约同时包含一种规定时可以上升为一般意义上的规则，成为国际法渊源。根据条约的内容及法律性质可将条约分为造法性条约和契约性条约两类，但这并不意味着在国际法上存在着国内法意义上的造法或“立法”。理由是一切条约只对缔约国有效，所以把立法性用在条约上是不合适的。条约与习惯是辩证的，条约只约束缔约国，低于习惯。二、国际习惯法：国际习惯是各国在国际交往中不断重复的一致实践，并且被认为具有

9、拘束力的惯例的总称。它是国际法最古老和主要的渊源。形成国际习惯法的必需因素：物质性的国家实践和心理性的法律确信，既存的国家实践和相应的法律信念。两因素缺一不可。（1）惯例，又称“通例”。惯例来自国家在一个较长的时期内反复的和前后一致的实践。国家实践须符合三个条件才能形成“惯例”。A.一贯性和划一性，即一致和连贯的。惯规则必须建立在“稳定的和前后一致的惯例上”。 B.一般性：某行为得到各国的广泛实行 。绝大多数即可，并非要求普遍性，事实上有能力有利害关系的国家影响大C.时间性 v.即时习惯（2）法律确信/念或法律必要确信法律确信/念 即被接受为法律。国家之所以实行某种国际惯例是因为法律规则所要求

10、，义务感 。习惯custom v. 惯例usage。国际习惯的特点：国际习惯形成以后就具有普遍拘束力，适用于一切没有对此提出异议的国家，当一项多边条约的某些规定发展为习惯法规则时，这些规则就可以对未提出反对的非缔约国有约束力。【一贯反对原则】：在一个普遍国际习惯法形成过程中，如果一个国家从开始就反对并一贯反对该规则对它适用，那么虽然它不能阻止该规则的成立，但它却不受该规则拘束。国际习惯法的存在须经证明。 证明习惯存在的文件材料：司法判决、学者学说A38 国际法的证据新的国际习惯法可以变更或废止既存的国际习惯法 v.违反国际法的不法行为即使国际惯例变了，若无法律确信，则不能成为新的法律规则，而是

11、违反国际法的不法行为，如2003年伊拉克战争，美国打破不使用武力原则，并不是在创设新的习惯法规则，因为并没有普遍法律确信，属于不法行为。三、一般法律原则：一般法律原则是指世界各主要法律体系所共有的法律原则。它是一个独立的、次要的国际法渊源，主要起到一种“补漏”的作用 实体性原则，如诚信/善意原则、不当得利(禁止不当得利原则)等；程序性原则，如“已判事项”/“定案”原则、禁止翻供/禁止反言原则 ，等等。四、确定国际法规则的辅助资料：辅助/补助资料本身不是国际法的渊源，是国际法规则存在的证据 （1）司法判例主要是指国际司法机构和各种国际仲裁法庭的判例A国际司法判例：国际法院规约第59条表明，国际法

12、院在审理案件中不适用所谓“遵循判例”主义，但国际法院的判例有至关重要的证据作用。 （国际法院或国际仲裁法庭等，在适用国际法时必须要对国际法院则、规则和制度等加以认证和确定。以国际法为根据，表现出与国际法院判决有一样观点的国内司法判例也可以作为确定国际法规则的辅助资料。）B国内司法判例：以国际法为根据作出者构成一国的国际法实践 。司法判例往往比学者学说享有更高的地位。反应的是该国对国际法的人数，若很多国家有相同的认识，可以逐步上升为新的国际法。（2）公法学家学说其本身对国家无拘束力，主要起证明国际法规则特别是习惯法规则的证据作用。（3）国际组织决议某些联合国大会决议对确认一项现有的习惯法规则或者

13、创造新的国际习惯法就起到了重要的证据作用。 联合国和其它重要国际组织的决议，尤其是那些宣布国际习惯法或正在形成中的国际法规则的决议，其地位应高于司法判例和公法学家的学说。 第四节 国际法和国内法的关系一、国际法与国内法关系的理论 （一）关于国际法与国内法关系的主要学说1一元论认为国际法与国内法构成一个统一的法律体系，主要国际法与国内法规范不冲突，国际法规范就必须直接在国内生效。对于何者占支配地位的问题，分别有国内法优先说和国际法优先说两种学说。国内法优先说：代表学者有德国的耶利内克、佐恩和考夫曼等，其结果是导致每个国家都可以通过其国内法的支配地位来否定国际法的效力。国内法优先说：后者代表学者有

14、奥地利的凯尔森、菲德罗斯等，强调一国的法律体系是一个金字塔等级，即国际法处于上层、国内法处于下层，最高的统率规范是“国际条约必须遵守”。2.二元论：国际法和国内法分属于两种不同的法律体系，国际法与国内法是彼此独立存在的。国际法本身不能成为国内法的一部分，要使某个国际法规范在国内有法律效力，须通过国内法的法律行为，如“并入”或“采纳”和“转化”等，将有关国际法规范转变为国内法规范。 中国：两法不是互相对立，而是互相密切联系、互相渗透和互相补充；国家在制定国内法时应考虑到国际法的要求，而在参与制定国际法时也应考虑到国内法的立场。 （二）国际法与国内法的相互关系1在国际层面。1）国家在国际关系中负有

15、使本国的国内法与国际义务相一致的义务。国际法确定的原则是一国不能以其国内法为理由规避其国际义务。 2）国际法在国际司法机构中享有优先地位。3）国内宪法也不能取代I.L.2在国内层面，国际法在一国国内的效力由国内法特别是宪法加以规定。1）国际法在国内适用的方式（补充：立法实施、修改国内法使之与国际法相符；根据条约必须遵守原则，保证国内法不与国际条约冲突）；2）国际法在国内法上的地位 。用各种解释方法将国内法解释成不与国际法抵触。 二、国际法与国内法关系的实践条约和习惯在各国国内法中的适用方式和地位各不相同。 （一）关于国际习惯。凡是对习惯法做出规定的宪法，一般都对习惯法采取直接适用的方式。在中国

16、，国际习惯法规则是否直接适用于中国国内以及它们与中国国内法冲突时如何解决的问题，是不明确的。（二）关于条约 1条约在国内适用的方式: 1）直接适用方式，条约可自动、长久地在国内适用，也称为条约“并入”（或“纳入”）国内法；2）间接适用或转化适用的方式 ; 3）混合制：兼采直接和间接适用两种方式,普遍做法。 2条约在国内法上的地位1）条约的效力在宪法之下但优先于一般法律：法、俄、日。2）条约与本国法律具有同等效力：美、瑞士，韩国。3）条约的效力有条件地优于宪法：荷兰，奥地利。一般说来，在国内层面上，如果一国的国内法与国际法有抵触，该国法院将执行国内法，而该国将因此而承担违反国际法的责任。但在实践

17、中，各国都采取解释等种种方法尽量使两者一致起来。3条约在中国法律秩序中的效力问题中国历次宪法或宪法性法律对国际法和国际条约在国内的效力都没有明文的规定。从中国现有立法实践推断，条约在中国的适用既有直接适用方式也有间接适用方式，即混合制：中国参加的有关民商事条约在国内可直接适用；中国参加的非民商事性质的条约基本上采取的是转化的态度WTO协议不能在中国直接适用。中国缺乏关于人权的立法和条约的依据，随意参加很多人权条约，但在本国无适用依据，所以在实际适用。第五节 国际法的基本原则一、国际法基本原则的概念及国际强行法国际法基本原则是指各国公认的、具有普遍意义且构成国际法基础的法律原则。其特征决定了它还

18、构成一般国际法强制规范 国际法基本原则的特征：各国公认：指这些基本原则为大多数国家所承认，这种承认或体现于各国缔结的双边或多边条约之中或作为国际习惯而为各国所接受。具有普遍意义：指它们应是适用于国际法的一切领域而不是仅仅适用于国际法的个别领域，对国际法的各个领域都有指导作用和拘束力。构成国际法的基础：一切国际法的原则、规则和制度都必须符合国际法基本原则精神，否则它们的法律效力将成问题。国际强行法,它指必须绝对服从和执行的法律规范.1969年维也纳条约法公约A53。 国际强行法：是指国际社会作为整体接受并认为不得背离的法律规则，这样的规则只能由以后具有同样性质的强制性法律规则才能予以修改。国际强

19、行法规则具有以下特征（国际强行法规则的法律效果）： 国际社会全体接受：即对国际社会全体均有普遍拘束力，每个国家都负有遵守国际强行法的义务，但只是被世界上绝大多数国家接受和承认即可，并不要求某一规则必须为所有国家接受和承认。 公认为不许损抑或背离：意味着国际法主体不得以条约、协议或默示等方式来排除强行法的适用。 难以更改：唯有以后具有同等强制性质的规则才能予以更改。 与强行法相抵触的条约均属无效：强行法规则的法律拘束力优于或高于其他的国际法规则。 违反国际强行法原则或规定会构成国际违法行为，需要承担相应的国际法律责任。现行普遍公认的国际强行法规则有：条约必须遵守、禁止使用武力、禁止灭绝种族、禁止

20、奴隶贸易、禁止海盗行为等。公认有强行法性质的原则：条约必须遵守 ，禁止使用武力 。禁止灭绝种族、禁止奴隶贸易、禁止海盗行为等。国家主权平等，禁止种族歧视，禁止酷刑，保护环境 国际法基本规则和强行法的关系：前者包含在后者之中。共同之处：它们都是不可损益和非相同性质的规则不可更改或废除的原则;它们都是国际社会全体接受和承认的规则，具有普遍拘束力，对所有国家发生效力，任何国家不能通过任何方式，包括制定条约和协定或通过形成区域或特别习惯法德方式，将自己置之于这些规则的拘束之外。区别是：国际法的基本原则构成国际法的基础，但是有些强行法的规则仅仅解决某个具体领域的具体问题；国际法的基本原则具有普遍的适用性

21、，即适用于国际法的各个领域，但强行法规则仅仅在某个具体的领域发挥作用。一项原则或规则一旦具有强行法的性质所产生的效果；不受国际法主体任意选择或任意更改，任何国家主体不得通过条约、协议、默许等排除其适用；与其冲突的条约均属无效；对世界上每个国家都有拘束力；即使联合国宪章不存在了，其效力一样不变，产生于宪章但效力高于宪章；使用武力的国家要承担相应的责任二、联合国宪章原则与国际法基本原则宪章第2条规定七项原则：国家主权平等，善意履行宪章义务，和平解决国际争端，禁止使用武力或武力威胁原则，集体协助，在维和范围内保证非会员国遵行上述原则，不干涉别国内政。上述原则被认为构成现代国际法基本原则的主要内容。

22、三、和平共处五项原则与 I.L.基本原则20世纪50年代中期由中国与印度、缅甸共同倡导的关于国际关系的基本准则，获得世界上大多数国家的承认。互相尊重主权和领土完整是五项原则中最根本的，国家主权原则是国际法的基石，领土完整是国家主权的重要部分。 五项原则作为一个原则体系提出来，以和平共处作为目的，以其他原则作为措施和保证，这使和平共处五项原则具备更为完备的内容。体现了国际法上的权利和义务的统一。 “国家平等”是法律上的平等。“和平共处五项原则”是对联合国宪章的权威解释和适用。四、国际法原则宣言与国际法基本原则1970年联合国大会通过的关于各国依联合国宪章建立友好关系及合作之国际法原则宣言（简称国

23、际法原则宣言）所宣示的七项原则也被认为构成现代国际法基本原则的内容。 宣言提出的上述原则是对联合国宪章所规定各项原则的权威解释和适用，由此而获得了广泛的接受。五、现代国际法基本原则的主要内容1 国家主权平等原则（1）国家主权的概念:国家独立自主地处理其对内对外事务的权力,包括对内的最高权和对外的独立权。“主权”和“独立”之间密不可分：在国家之上，除国际法外，再没有别的权威。 国家主权体现为国家的政治独立、领土完整和经济自主。国家主权的特征：1）主权是国家的基本权利之一和最重要的属性；2）主权是国家本身所固有的权利；3）国家主权的排他性。 国家主权不是绝对不受限制的。1）国家只受国际法的调整；2

24、）国家负有互相尊重对方主权的义务，并且履行根据国际法或基于条约所承担的义务，从而使主权的行使自愿地受到一定的制约。法理上，对主权的限制是建立在国家的自愿承认基础上的（2）国家主权平等原则实际上包含了两项国际法原则：国家主权原则和国家平等原则。 国家主权原则确认各国有权决定其政治、经济、社会和文化制度，保证各国处理其国内外事务的独立自主，禁止外来的侵略和干涉，尊重各国政治独立、领土完整和经济权益。它是最重要的国际法基本原则，它在国际法基本原则体系中居于核心地位，其他基本原则都是从国家主权原则中派生或引申出来的。 2.禁止使用武力原则（见下）3.和平解决国际争端原则各国应以和平方法解决与他国之间的

25、争端。而传统国际法中“诉诸战争权”是主权国家的固有合法权利该原则意味着各国应以和平方法解决国际争端，且国际争端应基于国家主权平等的基础并依照自由选择方法的原则来解决。该原则与禁武原则是维护国际和平与安全这一联合国的首要宗旨和最高目标的前提，并为宪章第1（1）条设想的联合国集体安全体制提供了基础。4.不干涉内政原则（见下）5.民族自决原则：又译“人民自决原则” ，是20世纪发展起来的一项较新的国际法原则。 国际法院在1995年的东帝汶案（葡诉澳）中确认人民自决权是一项国际法律原则。人民自决原则的基本内涵是根除一切形式的殖民主义 ，即非殖民化。 现代国际法通过将自决权的适用限制在殖民地或在外国统治

26、的领土范围之内，来协调自决、分离与国家领土完整三者之间的关系。科索沃“独立”事件分析。 殖民化运动结束后关于人民自决权适用范围有争论。一国内部少数人分裂是不使用此原则的。科索沃独立不是使用人民自觉权的结果，只是历史原因。“人民自觉权“具有一定的模糊性，我国一一部分国家认为其适用范围要被限定。第二章 国际法的主体 第一节 国际法主体的概念和类型一、国际法主体概念它又称“国际法律人格者”或简称“国际人格者”，指能直接享受国际法权利和承担国际法义务，有能力独立参加国际法律关系的实体。主体的条件：有国际法律行为能力；有直接享受国际法上权利的能力 ；有提起国际求偿的能力：国际法院1949年的赔偿案二、国

27、际法主体的类型：1 国家state的特性决定了它是国际法的完全主体，国家是基本的国际法主体。一方面，国家之间的关系是国际法调整的主要对象，国际法主要是国家之间的法律。另一方面，国家拥有主权，这决定了国家具有完全的权利能力和行为能力以及诉讼能力，可以独立自主地享受国际法上的权利和承担义务，此特性又决定了它是国际法完全的主体。2 国际组织。政府间国际组织(IGO) ，非政府国际组织(NGO或INGO)：国家通过国际组织的组织约章明示或者暗示地赋予政府间国际组织一定的国际法律行为能力和权利能力，使得IGO在一定的范围内具有国际法主体资格，成为一种有限的和派生的国际法主体。但NGO得主体资格并未得到工

28、人。 “彩虹勇士”号事件 。IGO在一定范围内有国际法主体资格，一种有限的和派生的国际法主体。 “彩虹号”属于绿色和平组织，是去法国核试验基地抗议的路途中被炸毁，法总理正式道歉并赔偿，并押特工服役。该案例属于公法还是私法（民事）性质？3 其他非国家实体1）争取独立的民族，又称民族解放运动组织，指在摆脱殖民统治而斗争的过程中，已经实际上控制了一定的地域，并且有一定的政治组织或机构作为其在国际上的代表的实体。其法律依据是人民自决原则，是有限的国际法主体。2）内战中的交战团体，部分国际法主体 。除非武装团体占领了国内大片土地并形成了足以和政务相抗衡的势力，第三国处于涉及其国民利益的考虑，发布“中立宣

29、言”，从而部分地承认了武装团体的国际法主体资格。否则武装革命团体本不具有主体资格。4、关于个人能否具有国际法主体资格的争议：在国际法现阶段，个人并不是国际法主体，还未有国际机构的广泛和任意的申诉权。在认定国际法主体时，我们不应该以其享有全部的权利和承担全部以为作为必要条件。关键点在于个人能否向专门的国际法机构主张其国际法的权利，而这又取决于国际社会和各主体国家的意志。肯定观：个人在现代国际法上承受了一定的权利和义务。如在国际人权保护和惩处国际犯罪等方面的一些国际条约。个人在欧洲人权委员会、美洲人权委员会等一些国际司法机构已经具有请愿或者申诉能力。否定观：直接适用于个人，规定个人权利的国际条约与

30、大量涉及国家和国际组织的权利和义务的条约规定相比，仅是冰山一角。个人可以进入国际机构以寻求保护他们自己的权利只是少数的例外。这种申诉权的设立是为了使各国不要忘记他们对国际规则受益人的义务。第二节 国家的概念和种类一、 国际法上国家的构成要素：在国际法上，国家是指由固定的居民和特定的领土组成的，有一定的政府组织和对外独立交往能力的政治实体。四要素：人口population、领土territory、政府government、主权sovereignty根据1933年蒙德维的亚公约，组成国家的四要素包括固定的居民、确定的领土（巴勒斯坦不是国家，其大部分地区被占领了）、一定的政权组织和主权（台湾不是一个

31、国家，不具有对外的主权，包括缔结权、参加会议权和与外国的建交权）固定的居民：即永久性的居民才能形成社会和一定的经济和政治结构，进而构成国家；领土：国家是在一定的领土上建立起来的，领土既是国家存在和发展的物质基础，也是国家主权活动的空间，但这不意味着边界必须完全划定；有效地政府或政权组织：政府是执行国家职能的机构，代表国家对内行驶管辖，对外进行国际交往；主权：是国家的根本属性，是国家具有的对内的最高权力和对外的独立地位，是区分国家和地方行政单位、非独立领土的主要界限。二、 国家的种类：1、 单一制国家和复合制国家。复合国：1）联邦：有统一的宪法、统一的最高权力机关和最高行政机关、统一的联邦国籍。

32、联邦政府与其各成员单位之间的权限范围由宪法划定。如美国、乌克兰国际法主体，其成员单位有较大的自主权，但不是独立的国际法人格者。2）邦联：邦联本身不是国际法主体，各成员国都是国际法主体。特殊国家集合体：英联邦British Commonwealth of Nations和法兰西共同体2、 中立国分为永久中立国和一般的中立（暂时的中立），后者是国家的政策。永久中立国：是一种国际法制度，根据相关国际协定来确立的。如瑞士（2002年才加入联合国），奥地利，土库曼斯坦。永久中立国需要其他大国的保障，中立国若违反其义务会丧失其地位和权利。第三节 国家的基本权利和义务一、 国家的基本权利它是指由国家主权直接

33、派生出来的国家所固有的权利。当然享有的根本性权利，不可剥夺和不可侵犯。各国基本权利上没有差别，但各国的派生权利不同。根据权利与义务统一的原理，一国享有基本权利的同时，也负有尊重别国基本权利的义务。国家的基本义务实际上与国际法基本原则密切相关，两者的内容有不少重叠。1、独立权国家按照自己的意志处理本国事务不受他国干涉的权利，具有独立自主和不受干涉两个特征，是不干涉内政原则的基础。独立权包括政治上和经济上的独立。独立权实质上是主权，详见国家主权原则2、平等权国家平等是指国家在国际法面前的平等。平等的权利，具体表现为A、在国际会议和国际组织中享有同等的代表权和投票权（除了国际金融组织和联合国的否决权

34、制度等少数特殊规定除外）；B、每个国家在外交文件上有使用本国文字的权利，缔约时，本国文字与其他缔约国文字有同等效力(条约另有规定除外)。按照轮换制每个缔约国在其保存的文本上名列首位；C、国家在外交礼仪上享有平等的尊荣；D、国家在外国享有司法豁免权；E、一国侨民享有与各国侨民平等的待遇。3、 自卫权它是指一国使用武力反抗外来非法攻击而保护自己的权利。广义的自卫权包括国防权（国家有权发展武器装备措施，但若承担了有关军备控制的国际义务，则限制了该国这方面的主权。）和自卫权（指一国使用武力反抗外来非法攻击而保护自己的权利，它是国家的固有权利，自卫便成为各国唯一的可以单方面诉诸武力的合法行为。）自卫权行

35、使的限定条件：前提条件是“受到武力攻击”；时间应在安理会“采取必要办法以维持国际和平与安全之前”，自卫是受制于安理会的临时性补救办法；联合国会员国行使自卫权所采取的行动应该向安理会报告，并不得影响安理会行使维持国际和平与安全的职责；自卫权行使的武力限度是须遵守必要性（受攻击国是在没有其他切实可行的和平手段可供选择做出反应的情况下，不得不适用武力诉诸自卫）和相称性（自卫所使用武力的强度和规模要与所遭受的武力攻击大体一致）原则。对于集体自卫，需要有受害国的请求方可实施集体自卫。（注意：预防性自卫不符合宪章第51条关于自卫权行使的前提条件，也违背了相称性原则）。4、管辖权(见后)二、 国家的基本义务

36、1. 禁止使用武力原则，又“不使用武力原则”国际法上的使用武力从合法到非法的历史是一个渐进过程，从20世纪之前的自由从事战争开始，历经了海牙公约对战争权的某些限制、国联盟约对战争的部分禁止，到巴黎公约对战争的全部禁止，直至联合国宪章的普遍禁止使用武力几个阶段.联合国宪章将武力使用保留给安理会。自宪章生效以来，在国际社会中涉及使用武力的合法性问题，总是依据宪章第2（4）条（“各会员国在其国际上关系上不得使用威胁或武力，或以与联合国宗旨不符之任何其他方法，侵害任何会员国或国家之领土完整或政治独立。”）及其相关条款来确定。1）该原则保护的对象是国家的领土完整和政治独立以及联合国的宗旨。领土完整”是指

37、一国整个领土范围的完整性和不可侵犯性，而“独立”是指国际法自主地、排他地处理其内外事务的法律能力。联合国的宗旨是指联合国的首要宗旨维持国际和平与安全。禁武原则的精神是尽最大限度地限制各国使用武力。2）该原则禁止的对象是使用武力或武力威胁以及以与联合国宗旨不符的任何其他方法侵害他国。3）该原则的适用范围局限于“国际关系”，这与宪章规定的不干涉内政原则相适应。禁武原则不适用与台海问题。该原则的地位：国际习惯法，强行法规则禁武原则的例外：为联合国安理会所采取或授权采取的执行行动。为国家自卫权的形式。民族解放运动。民族解放运动是在联合国的实践中发展起来的，并非国际法规定。民族组织在抵抗殖民主义镇压时使

38、用武力是允许的，但主动适用则是违反该原则的。“人道主义干涉问题”特征：存有普遍违反基本人权的行为；干涉出于人道主义目的；干涉是以武力或武力威胁方式进行；未得到被干涉国的同意或应其要求。它不同于人道主义援助。后者是在中立的基础上援助，是应东道国的邀请或者同意。国际法允许根据国际条约和国际义务对他国提供援助，这种援助必须是在完全平等和自愿的基础上的共同防御和抗击侵略者以捍卫被援助国的国家主权和民族独立。另外，各国对实行种族隔离或违反国际法基本原则的行为所作的斗争，当然不构成国际法上的干涉。【关于伊拉克战争】美国主张：自卫说：伊拉克有大规模的杀伤性武器，会影响其自身安全；授权说：依照联合国1441号

39、决议，美国自动被授权；反恐说：即使成立，也要采取合法程序，有合法依据，否则就会导致武力滥用；解放说：把解放伊拉克居民列为宣战理由，但是将价值观强加于他国人民是不合法的，即使是正义的战争也只有理性而不具有合法性。国际社会的安全性不能得到更好的保证。而且武力解决问题会埋下仇恨，不利于长期的秩序。 2、不干涉内政原则指国家在相互交往中不得以任何理由或方式，直接或间接地干涉在本质上属于任何国家国内管辖的事务，也不得以任何手段强迫他国接受自己的意志、社会制度和意识形态。联合国宪章第2(7)条：但联合国依据联合国宪章第七章所采取的维护国际和平与安全的执行办法除外. “但”书可大做文章，1986年尼加拉瓜案

40、中，被指提供武力支持为干涉内政；，美国国会每年的年度国别人权报告中国认为干涉内政；中国反对日本首相参拜靖国神社，日称中国干涉其内政。（1）干涉的概念：指一个国家或国家集团对另一个国家的对内对外事务的强行的forcible或专断的dictatorial干预，此干预旨在对该国强加某种行为或后果. （2）内政的概念：内政或国内管辖事项， 一般是指国家不受国际法约束而能独立自主地处理的对内对外事务。 “内政”迄今在国际法上还没有一个统一的定义。随着国际合作不断向纵深发展，国际法的调整范围日益扩大，国家“保留领域” reserved domain呈现出逐渐缩小之势。保留领域的范围随国际法规定而变化，随着

41、国际组正增多，国际交往增多，范围趋小。一国对国内个人态度已经不仅仅是国内法问题了，国际法问题不限地域，国内也可以发生国际法问题。所以划分是否是“内政”的标准要看国际是否在该方面承担国际义务。干涉的形式主要有三：武装干涉、经济干涉和外交干涉等。 （3）涉及不干涉原则的若干实践问题 国际法认可的合法理由：基于条约的干涉.保护在国外国民的（武装）干涉问题/护侨 应邀请的（武装）干涉第四节 国家承认和政府承认一、国际法上承认的概念 指国际法主体接受某种情势在国际法上的存在，并确认这一存在所产生的政治和法律后果。国家承认的特征：A是既存国对新国家所做的单方行为和政治行为；B包含两层意思：是承认国的单方行

42、为，一国对另一国的存在是否予以承认、何时加以承认以及以何种方式承认，完全由承认国自由裁量和决定；国家承认一方面包括对某一地区的居民组成一个国家的事实上的承认，另一方面则包含了承认国愿意与新国家建交的含义；C虽是政治行为，但国家承认一经宣布便会产生一定的法律效果。二、国家承认1发生的情形：新国家的产生，包括：1）合并（区别于兼并和武力侵占）国家合并如东德和西德的统一；2）既存国家的一部分发生分离：从国际法看，部分领土没有独立的权力，还需要联邦政府和其他省/州的同意。3）原来的国家分裂或解体如前苏联解体；4）殖民地独立成为新国家。 2承认的时机：新国家具备国家的四要素就有承认的条件。但过早/过急承

43、认。过早被认为是干涉内政，过晚则被认为是对新国家不友好。对违反国际法的行为国家有不承认义务：不承认主义non-recognition，史汀生主义 2 承认的性质和作用1）构成说：新国家只有经过既存国家的承认才能成为国际法主体，承认有创造国际法主体的作用。承认可提供有关实体已具备国家资格的强有力证据，承认与国家资格的标准间有密切关系。提供了一个实体具有国家资格的证据2）宣告说：承认只是宣告新国家已成立这一事实，国家的成立及其国际法主体资格的取得不决定于他国的承认。承认只是一种宣告性行为。4承认的方式明示承认直接的、明文表示的承认，一般由承认国通过向新国家发出照会、函电或者发表声明，宣告承认新国家

44、；默示承认间接的、通过某种行为表示的承认，如通过建交或维持外交关系、零食关系、缔结条约等行为表示承认新国家的地位。法律上的承认：正式承认，一种完全的、永久的承认，它不可撤销。国家承认一般都是法律上的承认。它表明承认国愿意与被承认国进行全面交往，因而构成两国间发展正常关系的法律基础。事实上的承认：非正式承认，有暂时的和不稳定的性质，可能被撤销或收回。这种承认只表明承认国与被承认国只发生一定的交往，而不建立全面的正式关系。5国家承认产生的效果1）有溯及既往的效果。 2）承认国法院可适用被承认国的法律 3）承认被承认国的外交代表和被承认国及其国家财产的司法豁免权，承认被承认国取得在承认国法院进行诉讼

45、的权利。【关键词】国家承认的法律效果：国家承认奠定了承认国和被承认国之间全面交往的基础，两国之间可以建立正常的外交和领事关系；双方可以缔结政治、经济、文化等各方面的条约；被承认国的法律、法令和管辖权以及立法、行政和司法行为被承认为有效；承认国承认被承认国取得在承认国法院进行诉讼的权利和被承认国及其国家财产的司法豁免权；承认的法律效果具有溯及力，承认国的承认可以追溯到新国家成立之时。三、 政府承认既存国家承认另一既存国家的新政府，即承认某一新政府为国家的正式代表，并表明愿意同它建立或继续保持正常关系的行为。通常适用于一国新政府通过革命或其他不合宪法的手段取代旧政府的场合。1）政府承认的条件是有效

46、控制原则。事实主义。政府承认不取决于新政府依据其本国国内法所具有的合宪性或合法性，而只取决于该政府对该国的有效统治（即新政府已经在其国家的全部或绝大部分领土内有效地行使权力或进行了有效控制2） 正统主义（法统主义）：强调政府起源的合法性等；威尔逊主义Wilson Doctrine。3）艾斯特拉达主义Estrada Doctrine：只继续保持或不保持与外国政府的外交关系而不用承认形式。实质上一种默示的承认对中华人民共和国政府的承认：政府承认政府承认引起一定的法律效果，其与国家承认的法律效果相类似。承认和建交不同。对政府的法律承认可撤销，一国新政府一旦获承认，对该国原政府的承认就自动终止和撤销，

47、旧政府在承认国不再享有任何基于承认的权利，包括在承认国法院进行诉讼的权利。 第五节 国家继承和政府继承一、 国家继承它因国家领土发生变更而引起相关权利义务从一个国际法主体向别国际法主体移转领土变更的情况：购买；战败国割地（传统上是合法的）；国家合并 ；从一国中独立（分裂是被母国承认就是合法的）；殖民地独立。以违反国际法方式引起的领土变更是无效的。【关键词】领土变更的五种情况：分裂：即一国分裂成数国；合并：两个或两个以上国家合并为一国；分离：及国家的一部分或数部分领土从该国分离出去形成新国家；独立：即殖民地或附属领土取得独立成立新国家；领土转移：国家之间割让或交换部分领土。国家继承条件：1）合法

48、性，属于国家继承对象的权利与义务须是符合国际法的权利与义务。即国家继承必须符合国际法，尤其是联合国宪章的国际法原则，不合法的权利义务不是继承的范围2）国家继承的权利和义务必须与所涉领土有关联。即与领土变更无关的权利义务不在继承之列。（一）条约的继承：即被继承国缔结或参加国际条约对继承国是否继续有效。1.全部继承。2.部分继承1）人身条约，一般不继承，随被继承国消灭而消灭，如同盟条约、和平友好条约。2）非人身条约，即可处置性条约，一般继承。边界条约应由继承国继承，即疆界不变更原则，也译 “保持占有原则”) 如边界条约、贸易运输等方面的条约。防止新独立的国家因边界问题而面临的厮杀问题。如“利比亚和

49、乍得”问题。美洲各国独立时也遵循原行政单位的分界线。3否定继承，即白板原则：主张新独立国家不承担前国家任何条约义务，即否定继承。一般认为，人身条约不予继承，政治性条约一般不继承非人身条约（如有关领土边界）应予继承。但上述规则不排除有关国家达成协议或通过谈判解决条约继承问题【关键词】一般原则是：与国际法主题相关联的“人身条约”一般不继承，随着被继承国的消灭而消灭；政治性条约由于情势的变迁一般也不予继承；处理与所涉领土有关事务的“非人身条约”，即处置条约（如有关边界和边境制度、河流使用、水利灌溉、道路交通等方面的条约或协定）一般都是继承的（疆界不变更原则，又称保持占有原则）；经济型的条约需要根据条

50、约的内容确定是否予以继承。但注意，上述原则不排除有关国家达成协议或通过谈判解决条约继承的问题。（二）条约以外事项的继承：1关于国家财产的继承 不动产随领土转移；动产按所涉领土的实际生存原则转移，与所涉领土的活动有关的国家动产，应转属继承国。凡位于所涉领土内被继承国的国家不动产，应转属继承国；对于动产，因为其具有流动性，应该按“实际生存原则”决定，即凡与所涉领土活动有关的国家财产，应转属继承国。2关于国家档案的继承。通常由继承国和被继承国协议解决；若无协议，一般将于所涉领土有关的档案转属继承国。3关于国家债务的继承：指被继承国的国家债务转属继承国，而国家债务是指一国对另一国、某一国际组织和任何其

51、他国际法主体所负的财政义务。国家债务（公共债务）指一国对其他国际法主体所负的财政义务包括两类：国债（以国家名义所借并用于全国的债务）和地方化债务以国家名义所借但用于国家领土的某一部分的债务），它们都在继承之列。但地方债务不属国家债务。恶债不予继承 。（被继承国违背继承国或所涉领土人民的利益，或违背国际法基本原则所举借的债务不予继承）【实证分析】1、 前苏联解体。立陶宛、爱沙尼亚、拉脱维亚要求独立，此三个国家不存在继承前苏联权利和义务的问题。三个国家在一战中独立，后被苏联东扩吞并。2、 前南斯拉夫解体。塞黑组成新南斯拉夫共和国要求继承前南在共和国的地位，其他五个国家反对，它只能申请重新加入。二、

52、 政府继承1. 概念。它指由于革命或政变导致政权更迭，旧政府在国际法上的权利和义务由新政府所取代的法律关系。它主要涉及条约、财产、债务、在国际组织的代表权等方面的继承。 2中华人民共和国政府继承的实践1）条约上，按性质和内容逐一审查区别对待 2）国家财产上，新中国政府有权继承解放前中国政府在中国境内外的一切财产。中国航空公司和中央航空公司留在香港的资产的“两航公司案” 3）国家债务上，对旧中国历届政府留下来的债务，根据其性质和情况，分别处理。1979年湖广铁路债券案：美国阿拉巴马州地方法院1982年缺席判决新中国向原告赔偿该债券的本息；恶债不予继承原则； 1983年该法院重审并撤销原判，驳回原

53、告诉讼。美国联邦第十一巡回法院1986年做出维持原判的判决。4）国际组织的代表权上，1971年 后联合国系统的所有机构恢复PRC的合法席位 国家继承政府继承发生继承的原因不同领土变更的事实政府的更迭，社会革命而引起的根本性的政府变动参加继承关系的主体不同两个不同的国际法主体同一国际法主体内部新旧两个政府之间适用范围不同有全部继承和部分继承之分全部继承，即凡符合国际法的权利和义务，皆应由新政府全部接受。【光华寮案】1、 判决违反国际上继承规则，承认新政府不能同时承认旧政府，旧政府不具有适格的诉权。所以台湾无权诉讼，日本不能接受以“中华民国“的民意诉讼，判决无效。2、 中华人民共和国政府代替中华民

54、国政府，属于政府继承，要全部继承。3、 判决违反日本承担的国际义务，建交后不可在承认旧政府，不能与“承认唯一合法政府“矛盾，日本法院不能以国内法为由违反国际义务4、 日本与台湾的关系仅限于民间，不能找到法律规定来确定关系第三章 管辖与管辖豁免第一节 国家管辖权国家管辖权指国家对特定的人、物和事件进行管理和处置的权利.分类：1）国家的职能上：立法、执行和司法管辖权，后两者也统称强制管辖权或执行管辖权；2）程序性质上：民事、刑事和行政程序管辖；3）国际法上：属地、属人、保护性和普遍性管辖权四种。 一、属地管辖权：国家对本国领域内的一切人、物和所发生的事件，除国际法公认的豁免者外，有行使管辖的权利。

55、 依条约或协议的有关规定，对违法行为的准备和行为实施的是主观的属地管辖权，而对违法的结果或其完成实施的是客观上的属地管辖权。各种管辖权中，属地管辖权具有优先地位，一国要在他国领土上行使管辖权必须取得对方国家的同意，一国执法人员未经对方国家同意进入该国领土执法构成违法行为。如果条约或双边协定对相应的情况有具体的规定则依条约或双边协定。属地管辖权是国家管辖权的主要内容，国家管辖权以领土为主要标准【实例】1、 美国攻打伊拉克时，企图利用土耳其军事基地，但土耳其不同意，美国放弃此策略。2、 李洪志逃往美国，中国不能违背国际法去美国抓捕，只能请求引渡。属地管辖权的例外：a、基于外交豁免权，一国不得对外国

56、国家元首和外交代表行使属地管辖权；b、由于主权豁免原则，国家不能对他国的国家行为和国家财产实施管辖权；c、在领海行使属地管辖权时，应不干预外国船舶的内部事务，并允许它们无害通过。二、属人管辖权：指国家对具有其本国国籍的人实行管辖的权利，而无论该人是在国内还是国外。在一般情况下，属人管辖权可以扩大到适用于有本国国籍的法人、航空器、船舶和外层空间发射物体等的管辖。（如果子公司或者控股的部分在外国登记，即有了国籍，管辖权不可以在扩大。）属人管辖权的形式受到所在国属地管辖权的限制，如对在外国境内的本国人，必须得到当地国有关当局的协助，否则不能采取强制措施。积极国际原则：基于被告国际而行使的管辖权消极国籍原则： 基于受害者的国籍而行使的管辖权三、保护性管辖权它指国家对于外国人在该国领域外侵害该国的国家或公民的重大利益的犯罪行为行使管辖的权利。此种犯罪行为一般都是世界各国所公认的犯罪。它是国家在例外情形下对本国领土外的外国国民所具有的一种有限的管辖权，又称域外管辖权，其行使受到罪行发生地国属地管辖权的限制。对保护性管辖权应加以限制。 四、普遍管辖权指根据国际法的规定，对于严重危害国际和平与安全以及全人类利益的某些特定的国际犯罪行为，各国均有管辖权，而不问这些犯罪行为发生的地点和罪犯的国籍。普遍管辖权突破了地域、国籍和