第一章商法总论

1、课程简介,（一）指定教材范健、王建文主编：商法学（第2版），中国政法大学出版社，2009年7月版。,课程简介,（二）参考用书1柳经纬主编：商法总论(商法系列)，厦门大学出版社2004年版2张海棠：公司法适用与审判实务，中国法制出版社2009年版3程淑娟、杨春平编著：证券法理论与实务，中国政法大学出版社2008年版4李国光主编：新企业破产法理解与适用(新企业破产法实务丛书)，人民法院出版社2006年版5王开定著：票据法新论与案例(银行法律实务丛书)，法律出版社2005年版6奚晓明：新保险法及相关规定理解与适用，人民法院出版社2010年版,课程简介,商法总论第1-3周,破产法第6-8周,保险法第1

2、5-16周,（三）课时安排,公司法第4-5周,票据法第12-14周,证券法第9-11周,第一章商法总论,第一节商法概述第二节商(事)主体制度第三节商（事）行为制度第四节商事（业）登记制度第五节商号（商业名称）制度第六节商业账簿制度,第一节商法概述,一、“商”（commerce）的含义（一）经济学上的“商”“以营利为目的的各种商品交换行为”,一、“商”（commerce）的含义,（二）法学上的“商”（台）张国键商事法论：1.第一种商，也称为“固有商”，是指直接媒介财货交易的行为以及传统上被纳入基本商事活动的行为。（流通领域）2.第二种商，也称为“辅助商”，是指间接媒介商品交易的营业活动。（商事中

3、介，如代理等）3.第三种商，是指虽然不具有直接或间接媒介商品交易的行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有着密切的联系或者为其营业提供商业条件的营业活动。（金融和生产领域）4.第四种商，是指仅与辅助商或者第三种商有一定联系的营业。（服务业）,一、“商”（commerce）的含义,小结在法学上判断商的标准有两个方面：第一，经营。是否以营利为目的；是否是营业行为。第二，商事登记。是否具有法律所赋予的资格和能力。商法所称的商事是指营利性主体所从事的一切营利性活动和事业之总和,二、商法的概念、特征和性质,（一）概念与分类商法是指调整商事关系的法律规范的总称1、形式意义上的商法和实质意义上的商法我国目前

4、无形式意义的商法2、广义的和狭义：国际商事法、国内商事法（商事私法和商事公法）3、商事普通法、商事特别法和商事习惯法,二、商法的概念、特征和性质,（二）商法的特征1、具有营利性2、具有技术性商法规范具有技术性，而民法规范具有伦理性。3、兼有程序法和实体法内容4、兼具国际性和国内性5、具有发展性与变动性,二、商法的概念、特征和性质,（三）商法的性质以私法为主，兼有公法性质德国商法学家德恩（Dahn）：商法是一切法律中最为自由的，同时又是最为严格的。,三、商法的基本原则,（一）商主体严格法定原则（强化商事组织原则）类型法定、内容法定、公示法定（二）企业维持原则法人制度、破产重整制度（三）交易简便、

5、迅捷原则形式自由、定型化交易、短期时效（四）维护交易安全原则公示主义、外观主义、严格责任（五）维护交易公平原则撤销制度、无效制度,案例,视频：经营范围-得失之间,四、商法的调整对象,“商事关系”或“生产经营关系”商事关系的特点：1.商事关系是平等的商事主体间的社会关系。2.商事关系是商事主体基于营利的动机而建立的。3.商事关系仅发生于持续的营业之中。,五、商法的体系和渊源,法国商法典第一卷商事总则：商人、商人会计、公司、商业注册、商品交易所、证券经纪人和居间商、质押和行纪商、商行为的证据、汇票和本票、时效第二卷海商第三卷破产和司法清理，复权和破产的轻罪行为及其他有关破产的犯罪行为第四卷商事法院

6、,五、商法的体系和渊源,美国统一商法典第一篇总则第二篇买卖第三篇商业票据第四篇银行存款和收款第五篇信用证第六篇大宗转让第七篇仓单、提单和其它所有权凭证第八篇投资证券第九篇担保交易；帐债和动产契据的买卖第十篇生效日期和废除效力,五、商法的体系和渊源,（一）商法的体系1.在地域上看，存在差异性大陆法系商法称为“commerciallaw”英美法系则称为“businesslaw”2.在时间上看，具有发展性现代商法较之传统商法有很大的发展，其体系具有开放性的特点。3.在趋势上看，具有趋同性世界经济的一体化、国际化趋势加强商法体系构成：商事主体、商事行为、商事营业、商号、商事登记、商业账薄、公司法、破产

7、法、证券法、票据法、保险法、海商法,五、商法的体系和渊源,（二）商法的渊源英美法：商事判例和商法学说大陆法：成文法我国商法的渊源主要包括：1.法律2.行政法规与规章3.地方性法规4.立法解释5.司法解释6.商事自治规则7.国际条约和国际惯例,六、商法和其他法律部门的关系,（一）商法与民法1、民商分立制及其成因（1）从调整对象来看（2）从立法原则看（3）从具体内容来看2、民商合一制及其成因（1）人的商化和商化的人（2）商业职能与生产职能的融合（3）从身份到契约的法律进步趋势的影响,案例讨论：夫妻共同设立公司的股权纠纷,张华（原告）、赵非（被告）夫妻与第三人共同成立一家公司。公司章程记载：原告出资

8、60万元；被告出资100万元；第三人出资40万元。后两人离婚，在分割财产时就公司出资额发生纠纷。思考：如何分割夫妻财产？张华、赵非如何行使股权？,六、商法和其他法律部门的关系,（二）商法与经济法（1）从两者历史发展阶段的原因来看（2）从两者的基点和作用过程来看（3）从两者的性质和理念来看（4）从两者的内容和制度来看,六、商法和其他法律部门的关系,（三）商法与行政法商事活动中的行政法调整，是行政法对商法的补充。（四）商法与劳动法（五）商法与国际商法,七、商法的产生和发展,（一）大陆法系商法商法最早起源于大陆法系国家。欧洲中世纪的商人习惯法,七、商法的产生和发展,1.法国1673年商事敕令和168

9、1年海事敕令1807年法国商法典这部法典的意义在于：第一，它是世界上第一部商法典，标志着近代商法的形成。第二，它开创了民商分立的立法先例。第三，这部法典对两个敕令的重大修改是将商人法改为商行为法，即以商行为观念作为立法基础，确立了商事立法的客观主义原则，形成了法国法系商法，反映了资产阶级消除身份等级观念的思想。“我的光荣不在于打胜了四十几个战役，滑铁卢会摧毁那么多的胜利但不会被任何东西摧毁的，会永远存在的，是我的民法典。”拿破仑波拿巴,七、商法的产生和发展,2.德国1861年，普通商法典（旧商法），是采用法国立法例，即客观主义原则。1897年，德国商法典（新商法）。德国新商法与旧商法有本质区别

10、，同样也区别于法国商法。不同之处在于它采用主观主义原则，以商人观念为基础，这和法国商法采用客观主义原则，以商行为观念为基础是不同的。因此开创了德国商法法系。,七、商法的产生和发展,3.日本1890年旧商法典，请德国人赫尔曼洛斯莱尔（HerrmannRosler）仿法国商法起草，但其内容主要属于德国商法法系。1899年新商法典，其体系和内容都与德国商法典相同，属于德国商法法系。,七、商法的产生和发展,（二）英美法系商法英美法系商法的特点是商事习惯法、判例法和商事成文法并存。英美商法起源于英国法，它开始是以习惯法和判例法为其法律渊源，这是和大陆法的主要区别。到19世纪中叶后，一批商事成文法相继在英

11、国诞生。美国法律在传统上承袭了英国法律，采用习惯法和判例法。1952年美国统一商法典。,七、商法的产生和发展,（三）我国商事立法中国近代的商事法不是由古代封建社会发展而来的，而是近代资本主义商品经济发展的产物。清政府：1904年公司律、商人通律，1906年破产律，1908年大清商律草案。民国政府：中华民国商律、公司条例商人通例等。从历史角度来看，德国商法对中国商法的影响最大，我国商法因此属于大陆法系的立法体例。目前尚无商法典，但已出台大量的单行法,第二节商（事）主体,一、商事主体概述（一）商事主体的概念和特征各国规定参见教材P27注41、商事主体必须是商法上规定的人2、商事主体必须具有商事能力

12、3、商事主体必须是参加商事活动者4、商事主体必须是以自己的名义缔结商事法律关系并享有权利、承担义务者,（二）商事主体的构成,1、须从事特定的营利性活动2、须持续地从事同一性质的营利性行为3、须以该特定的营利性活动为其职业或营业,（三）商事主体的种类,参见教材P311、法定商人、注册商人和任意商人2、固定商人和拟制商人3、大商人和小商人4、商个人、商法人和商合伙,二、商法人,（一）商法人的概念和特征1、从事经营活动2、有独立的财产和财产权3、有自己的名称、固定的生产经营场所、相应组织机构4、独立承担财产责任5、具有独立的人格,二、商法人,（二）商法人能力的限制1、不得擅自以其财产从事非经营性活动

13、2、需要特别许可的营业，未经许可不得从事该营业3、商法人对自己的财产不享有完全的处分权4、不得违反资金专用条件或其他禁止性义务从事经营活动（三）商法人的种类,三、商合伙,（一）商合伙的概念和特征1、两人以上组成2、设立的基础是合伙协议3、以营利为目的4、共同出资、共同经营5、共享利润、共担责任（二）商合伙的种类1、个人合伙、合伙型联营2、普通合伙、有限合伙3、显（具）名合伙、隐名合伙（三）商合伙与商法人的区别,四、商个人,（一）商个人的概念和特征1、具有特定的商事能力2、独立从事营业性商行为3、依法享有商事权利承担商事义务（二）商个人的种类1、个体工商户2、农村承包经营户3、个人独资企业（三）

14、商个人与自然人的区别（四）商个人与商法人的区别,典型案例,参见教材P40-41,五、商中间人,（一）商中间人的概念和特征1、须取得从事商中间活动的资格或者权限2、须在相应资格或权限范围内从事中间活动3、非商事法律关系的直接当事人。隐名代理和行纪除外（二）商中间人的种类1、商中介人（居间商）2、商代理人（代理商）3、商行纪人（行纪商）（三）商中间人的权限法定授权,六、商辅助人,（一）商辅助人的概念和特征1、相对于基本商而言2、不具有与基本商相同的直接营利目的性3、对基本商能起辅助作用（二）商辅助人的种类1、经理人2、代办人（三）商辅助人的权限以约定或者基本商的授权为限（参见教材P44-46）,第

15、三节商事行为,一、商事行为概述（一）概念主观主义原则客观主义原则折衷主义（二）特征1、营利目的性2、营业性（或职业性）包括:反复性、连续性和计划性3、一般是商主体所从事的行为,（三）商事行为的种类,1、依其确认标准和条件不同，可以分为绝对商行为和相对商行为2、依其行为当事人的主体资格为标准，可以分为双方商行为和单方商业为3、依同一商事营业内商行为的内容不同，可以分为基本商行为和辅助商行为4、依其行为是适用商法还是准用于商法，可以分为固有商事行为和准商事行为,二、一般商事行为,（一）要约是否承诺的通知义务（二）对要约附送货物的保管义务（三）严格的注意义务（四）报酬请求权（五）商事法定利率（六）保

16、证的连带责任（七）商事留置权（八）往来账规则,三、具体商事行为,（一）商事买卖（二）商事代理（三）商事行纪（四）商事居间（五）商事信托（六）商事信用（七）证券交易（八）期货交易（九）融资租赁（十）商事仓储（十一）商事货运,四、特殊商事行为,（一）概念和特征1、行为对社会利益或他人利益有特殊的影响2、受多种法律规范调整（二）对特殊商事行为的法律控制1、对于垄断和限制性贸易行为的法律控制2、对于不正当竞争行为的法律控制3、对于利用格式条款订立合同的法律控制4、对于产品销售的法律控制,第四节商事（业）登记,一、商事登记的概念和特征1、商事登记是设立、变更或终止商事主体资格的法律行为2、商事登记是要式

17、法律行为3、商业登记本质上是一公法行为,二、商业登记的立法原则,（一）放任设立（二）特许（三）核准（四）准则（五）严格准则（六）审批,三、商事登记的作用和意义,1、体现了国家对商主体法律地位的确认，有利于保护商主体的合法权益2、便于规范商事行为，有利于保护家国家利益、社会公共利益和第三人的利益3、是国家对商事主体实行监督和管理的基础4、是国家对经济实施宏观调控的基础,四、商事登记的种类,（一）商事开业登记（二）商事变更登记（三）商事注销登记,五、商业登记的范围和事项,公司的登记事项包括：（一）名称；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注册资本；（五）实收资本；（六）公司类型；（七）经营范围

18、；（八）营业期限；（九）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称，以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式。,五、商业登记的范围和事项,合伙企业的登记事项应当包括：（一）名称；（二）主要经营场所；（三）执行事务合伙人；（四）经营范围；（五）合伙企业类型；（六）合伙人姓名或者名称及住所、承担责任方式、认缴或者实际缴付的出资数额、缴付期限、出资方式和评估方式。合伙协议约定合伙期限的，登记事项还应当包括合伙期限。执行事务合伙人是法人或者其他组织的，登记事项还应当包括法人或者其他组织委派的代表（以下简称委派代表）。,六、商事登记的程序,(一)申请和受理(二)审查(三)核准发照(四)公告,

19、七、商事登记的效力,（一）商事登记效力的概念（二）商事登记效力的形成1、创设、变更或终止商事主体资格2、就登记事项对抗不知情的善意第三人3、未经商事登记，不得对抗不知情的善意第三人4、商事登记事项的请求权,八、商事登记的监督管理,（一）商事登记主管机关（二）商事登记监督管理体制1、国家工商行政管理局2、省、自治区、直辖市工商行政管理局3、市、县工商行政管理局（三）商事登记监督与管理的内容1、年度检查2、证照管理3、商事活动监管,案例讨论,案情被告乙公司与某银行签订一借款合同，原告甲厂为乙公司提供了保证，后因乙公司到期未偿还借款，某银行即从保证人甲厂账户扣划借款本息共334,000余元。1999

20、年4月，甲厂为追偿扣划款项以乙公司为被告提起诉讼。6月11日一审开庭时，乙公司虽出庭应诉，但举证其于6月8日收到吊销营业执照的处罚决定书，并表示其不申请复议。此后，甲厂请求追加乙公司股东为被告，请求法院对乙公司组织清算。一审法院认为：乙公司已被吊销营业执照，本案已无明确被告，故于6月29日裁定驳回起诉。甲厂上诉。,案例讨论,二审法院认为：甲厂作为债权人诉至法院，请求法院组织清算，缺乏法律根据，鉴于审判实践中涉及有限责任公司为债务人而被工商行政管理局吊销营业执照后，没有明确债务承担者，且无部门组织清算，股东又不管，一审驳回起诉的，二审虽可维持，但债权人的利益无法保护，为妥善解决问题，故报最高院答

21、复。,相关规定,国家工商局国家工商局关于企业登记管理若干问题的执行意见（1999年）第10条：“企业被吊销营业执照的，其法人资格或经营资格终止。”国家工商局关于企业法人被吊销营业执照后法人资格问题的答复（2002年）：“企业法人营业执照被登记主管机关吊销，企业法人资格随之消亡。”国家工商局企业登记程序规定（2004年）第18条：“企业被依法撤销设立登记或者吊销营业执照的，应当停止经营活动，依法组织清算。自清算结束之日起30日内，由清算组织依法申请注销登记。”,相关规定,北京高院关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执照、注销后诉讼主体及民事责任承担若干问题的处理意见（试行）（2001年）第1

22、5条：“企业法人在被吊销营业执照后未注销登记之前，虽丧失经营资格，但其法人资格仍然存续。”,相关规定,上海高院关于在民事诉讼法中企业法人企业后诉讼主体和责任承担的若干问题的处理意见（2000年）：“企业法人被吊销营业执照后，其法人资格与经营资格终止，在民事诉讼中也不再具有诉讼主体资格，原告坚持以被吊销企业为被告的，法院裁定不予受理，已经受理的，经原告申请，法院变更清算组织或其清算责任人为被告。原告不申请的，裁定驳回起诉。”,相关规定,最高人民法院最高法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的函（2000年）：“企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注

23、销登记后，该企业法人才归于消灭，因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。”,第五节商号（商业名称）,一、商号概述（一）商号的概念1、商号不同于姓名2、商号不同于商业招牌3、商业名称不同于商标,（二）商号的意义,1、商号是区别于其他商事主体的标志2、商号是商事组织取得独立主体资格的条件之一3、商号具有一定的价值，具有可转让性4、规范商号是对商事主体实现有效监督管理的一种重要手段,申花足球俱乐部诉特雷通贸易有限公司侵害名称权,（一）案情上海申花足球俱乐部（下称申花俱乐部）系社团法人，上海申花足球队是其下属。上海特雷通贸易有限公司（下称特雷通

24、公司）是外商独资企业。1993年3月12日，特雷通公司与上海海联广告有限公司签订了一份广告合同，约定广告公司为特雷通公司在上海新民体育报上制作1035厘米黑色通栏广告两次，广告内容是北欧风情家具，广告资料由特雷通公司提供，广告总价2.4万元，折扣50%，计价1.2万元，付款日期3月22日，刊出日期3月22日和4月5日。,申花足球俱乐部诉特雷通贸易有限公司侵害名称权,合同签订后，特雷通公司的商业广告如约在1999年3月22日、3月25日、4月2日的新民体育报上刊发，其中一次属错刊。广告内容中，除了介绍特雷通公司的家具产品外，还有“99申花搬新家，那你呢？”,“甲冠军”等词句。申花俱乐部发现该广告

25、后，即与特雷通公司交涉，要求特雷通公司立即停止侵害、赔礼道歉并赔偿经济损失。特雷通公司不同意，申花俱乐部遂提起诉讼。,申花足球俱乐部诉特雷通贸易有限公司侵害名称权,申花俱乐部下属的上海申花足球队曾在1995年度的全国足球甲联赛中获得冠军。1999年度全国足球甲联赛时，申花俱乐部将主赛场搬迁至虹口足球场，搬迁时间是1999年3月21日。,申花足球俱乐部诉特雷通贸易有限公司侵害名称权,（二）判决一审法院认为：“申花”是原告申花俱乐部的名称，申花俱乐部对此享有法人名称权，其他人不得盗用、假冒。申花俱乐部下属的上海申花足球队在1995年度的全国足球甲联赛中获得冠军，提高了“申花”的知名度，使这一名称不

26、再仅仅是申花俱乐部享有独立法人人格的标志，还具有了象征荣誉，在一定条件下能够发挥号召公众作用的属性。名称已成为名称权人的一项无形财产，名称能够带来商业利益。任何人通过使用他人名称获取商业利益，须经名称权人的同意，否则即构成对名称权的侵权。特雷通公司不服一审判决，提起上诉。二审法院维持原判。,二、商号的选定,（一）商业名称真实主义（二）商业名称自由主义,（三）我国有关企业名称的规定,1、企业名称应当由以下部分依次组成：字号（或者商号，下同）、行业或者经营特点、组织形式行政区划不得用作字号，但县以上行政区划的地名具有其他含义的除外。经国家工商行政管理总局核准，符合下列条件之一的企业法人，可以使用不

27、含行政区划的企业名称：（一）国务院批准的；（二）国家工商行政管理总局登记注册的；（三）注册资本（或注册资金）不少于5000万元人民币的；（四）国家工商行政管理总局另有规定的。,（三）我国有关企业名称的规定,2、企业只准许用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。企业名称中不得含有另一个企业名称。企业分支机构名称应当冠以其所从属企业的名称。,（三）我国有关企业名称的规定,企业名称相同，是指两个以上企业名称完全一致；所称企业名称近似，是指两个以上同行业企业，其名称中的字号在字音、字形及字（词）义方面非常接近，或字号相同，但组织形式略有差别，容易使公众造成混淆或误

28、解的。例如：“省楚天汽车贸易公司”“省筑天汽车贸易公司”“省楚天汽车贸易中心”,（三）我国有关企业名称的规定,相似：可日可乐PK可口可乐廉师傅、康师博PK康师傅老铖一锅PK老诚一锅大白免PK大白兔冠升园PK冠生园乐家福PK家乐福,（三）我国有关企业名称的规定,企业名称有下列情形之一的，不予核准：（一）与同一工商行政管理机关核准或者登记注册的同行业企业名称字号相同，有投资关系的除外；（二）与同一工商行政管理机关核准或者登记注册符合规定的企业名称字号相同，有投资关系的除外；（三）与其他企业变更名称未满1年的原名称相同；（四）与注销登记或者被吊销营业执照未满3年的企业名称相同；（五）其他违反法律、行

29、政法规的。,（三）我国有关企业名称的规定,3、企业名称应当使用符合国家规范的汉字，不得使用汉语拼音字母、阿拉伯数字。企业名称需译成外文使用的，由企业依据文字翻译原则自行翻译使用，不需报工商行政管理机关核准登记。企业名称中有下列情况的，不视为使用数字：（一）地名中含有数字的，如“四川”等。（二）固定词语中含有数字的，如“四通”等。（三）使用序数词的，如“第一”等。,（三）我国有关企业名称的规定,4、企业名称不得含有下列内容和文字（1）有损于国家、社会公共利益的（2）可能对公众造成欺骗或者误解的（3）外国国家（地区）名称、国际组织名称（4）政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队

30、番号（5）汉语拼音字母（外文名称中使用的除外）、数字（6）其他法律、行政法规规定禁止的,（三）我国有关企业名称的规定,5、企业可以选择字号。企业名称可以使用自然人投资人的姓名作字号。,（三）我国有关企业名称的规定,6、除国务院决定设立的企业外，企业名称不得冠以“中国”、“中华”、“全国”、“国家”、“国际”等字样。使用外国（地区）出资企业字号的外商独资企业、外方控股的外商投资企业，可以在名称中间使用“（中国）”字样。,（三）我国有关企业名称的规定,7、企业集团的名称，其构成为：行政区划字号行业“集团”字样。联营企业的企业名称可以使用联营成员的字号，但不得使用联营成员的企业名称。,四川长虹集团公

31、司,（三）我国有关企业名称的规定,8、外商投资企业名称中不得使外国国家（地区）名称（含习惯性称谓）与中国（含习惯性称谓“中”或“华”）联名。如“中日友好饭店”,（三）我国有关企业名称的规定,9、经国家工商行政管理局核准，下列企业的企业名称可以不冠以企业所在地行政区划名称：(一)历史悠久、字号驰名的企业；(二)外商投资企业；(三)全国性公司；(四)国务院或其授权的机关批准的大型进出口企业；(五)国务院或其授权的机关批准的大型企业集团；(六)国家工商行政管理局规定的其他企业。,（三）我国有关企业名称的规定,10.企业名称中的行业表述应当是反映企业经济活动性质所属国民经济行业或者企业经营特点的用语。

32、企业名称中行业用语表述的内容应当与企业经营范围一致。企业经济活动性质分别属于国民经济行业不同大类的，应当选择主要经济活动性质所属国民经济行业类别用语表述企业名称中的行业。,（三）我国有关企业名称的规定,11、公司名称预先核准和公司名称变更核准的有效期为6个月，有效期满，核准的名称自动失效。预先核准的企业名称在有效期内，不得用于经营活动，不得转让。,（三）我国有关企业名称的规定,12、企业变更名称，在其登记机关核准变更登记前，不得使用企业名称变更核准通知书上核准变更的企业名称从事经营活动，也不得转让。,（三）我国有关企业名称的规定,13、企业的印章、银行账户、信笺所使用的企业名称，应当与其营业执

33、照上的企业名称相同。法律文书使用企业名称，应当与该企业营业执照上的企业名称相同。,（三）我国有关企业名称的规定,14、企业名称可以随企业或者企业的一部分一并转让。企业名称只能转让给一户企业。企业名称的转让方与受让方应当签订书面合同或者协议，报原登记主管机关核准。企业名称转让后，转让方不得继续使用已转让的企业名称。,三、商号权,（一）商号权的概念和特征1、地域性2、公开性3、排他性4、可转让性,（二）商号权的性质,1、人格权说2、财产权说3、折衷说,（三）商号权的构成,1、专用权2、转让权3、救济权,（四）商号权的原则,1、申请在先原则（适用于同一登记机关）2、受理在先原则（适用于不同登记机关）

34、3、注册在先原则（适用于已登记注册的企业名称争议）4、适用国际条约原则（适用于在中国境内发生争议）,（五）商号权的保护,1、公法保护（行政救济）2、私法保护3、国际保护,（五）商号权的保护,（1）使用未经核准登记注册的企业名称从事生产经营活动的，责令停止经营活动，没收非法所得或者处以两千元以上、两万元以下罚款，情节严重的，可以并处；（2）擅自改变企业名称的，予以警告或者处以一千元以上、一万元以下罚款，并限期办理变更登记；（3）擅自转让或者出租自己的企业名称的，没收非法所得并处以一千元以上、一万元以下罚款；（4）使用保留期内的企业名称从事生产经营活动或者保留期届满不按期将企业名称登记证书交回登记

35、主管机关的，予以警告或者处以五百元以上、五千元以下罚款；（5）违反规定（企业的印章、银行帐户、牌匾、信笺所使用的名称应当与登记注册的企业名称相同。从事商业、公共饮食、服务等行业的企业名称牌匾可适当简化，但应当报登记主管机关备案。），予以警告并处以五百元以上、五千元以下罚款。（6）擅自使用他人已经登记注册的企业名称或者有其他侵犯他人企业名称专用权行为的，被侵权人可以向侵权人所在地登记主管机关要求处理。登记主管机关有权责令侵权人停止侵权行为，赔偿被侵权人因该侵权行为所遭受的损失，没收非法所得并处以五千元以上、五万元以下罚款。对侵犯他人企业名称专用权的，被侵权人也可以直接向人民法院起诉。,杭州张小泉

36、剪刀厂诉南京张小泉刀具厂案,（一）案情原告于1963年在杭州市工商行政管理局注册登记了“杭州张小泉剪刀厂”企业名称。被告于1992年8月24日在江宁县工商行政管理局注册登记了“南京张小泉刀具厂”企业名称。原告杭州张小泉剪刀厂生产的菜刀商标为“张小泉”牌，1989年1月经国家工商行政管理局商标局注册登记，取得“张小泉”商标专用权。被告南京张小泉刀具厂开办后，未申请使用注册商标，在其菜刀产品上使用非注册商标“银光”牌，同时，被告在该产品及其包装盒上刻印有“南京张小泉”和“张小泉”字样。,杭州张小泉剪刀厂诉南京张小泉刀具厂案,为此，原告曾与被告交涉处理此事。被告于1992年9月30日致函原告，称其从

37、1992年10月1日起终止在剪刀和菜刀上刻印“南京张小泉”字样。在1992年10月28日的双方会议备忘录上，被告亦承认库存菜刀有4000余把。,杭州张小泉剪刀厂诉南京张小泉刀具厂案,1993年2月，原告向南京市中级人民法院起诉，诉称，被告南京张小泉刀具厂使用“张小泉”作为其企业字号，并在其产品菜刀上刻上“南京张小泉”字样，采用与原告同类产品十分相似的产品包装，这一行为侵犯了原告的企业名称权和注册商标专用权。要求判令被告立即停止侵权行为，并赔偿企业名称侵权损失10万元，商标侵权损失1万元。,杭州张小泉剪刀厂诉南京张小泉刀具厂案,（二）判决一、对原告杭州张小泉剪刀厂诉被告南京张小泉刀具厂侵犯其企业

38、名称权的诉讼请求予以驳回。二、被告南京张小泉刀具厂立即停止在其产品菜刀及外包装上刻印“张小泉”和“南京张小泉”标识的侵权行为。三、被告南京张小泉刀具厂赔偿原告杭州张小泉剪刀厂经济损失1万元。,第六节商业账簿,一、商业账簿概述（一）商业账簿的概念1、实质意义的，又称广备商业账簿，是指商事主体所制作的一切账簿。2、形式意义的，又称必备商业账簿，是指商法规定商事主体必须备置的那类账簿。（二）商业账簿的法律意义1、有利于商事主体加强经济核算，改善经营管理2、有利于投资者投资决策，保护投资者的正当权益3、有利于政府有关部门加强对商事主体的监管4、商业账簿可成为民事诉讼中的重要证据,（三）商业账簿的种类1、会计凭证（1）原始凭证（2）记账凭证2、会计账簿3、会计报表（四）商业账簿的内容,二、商业账簿的编制,（一）商业账簿编制的原则（二）商业账簿编制的方法1、统一适用借贷记账法2、应以人民币为记账本位币3、记录文字应当使用中文,三、商业账簿的披露,年报中报季报,四、商业账簿的保管,分为永久、定期二类。