上市公司并购重组若干法律问题

1、上市公司并购的若干法律问题，律师梁立新，郭浩律师集团(上海)事务所合伙人，2。内容，第一节上市公司并购1。上市公司收购相关法律法规。上市公司收购原则(1)上市公司收购的含义(2)上市公司收购的类型(3)收购的限制(4)提交文件的要求(软约束):(5)国家有关部门(2)要约收购；(3)协议收购；(4)间接获取；(五)豁免申请。4.第二节上市公司重大资产重组1。上市公司相关法律法规。主要资产重组标准3。主要资产重组应遵循的原则4。主要资产重组需要满足的要求5。申请发行新股或可转换债券的条件。申请发行新股或可转换债券的业绩模拟计算，内容，5。第一节上市公司收购一、上市公司收购相关法律法规1。公司法(

2、2006年修订)2。证券法(2006年修订)3。上市公司收购管理办法(证监会令第35号，2006年修订)4。公开发行证券公司信息披露内容及格式准则第15号股权变动报告、公开发行证券公司信息披露内容及格式准则第16号上市公司收购报告、公开发行证券公司信息披露内容及格式准则第17号要约收购报告、公开发行证券公司信息披露内容及格式准则第18号被收购公司董事会报告、公开发行证券公司信息披露内容及格式准则第19号要约收购豁免申请文件(2006年修订)第5号。证券交易所上市规则(2008年修订)，6。第1、6节上市公司收购。外国投资者收购上市公司；(1)关于上市公司国有股和法人股向外国投资者转让的通知(简

3、媜发200283号)；(2)商务部办公厅、国资委关于上市公司国有股向外商和外商投资企业转让申请程序有关问题的通知(商资字第20041号)；(3)外国投资者对上市公司战略投资管理办法(2005年第28号)7。国有上市公司国有股权管理暂行办法(郭子企发199481号)；关于股份有限公司国有股管理有关问题的通知(财管字第2000200号)；7.第一节上市公司收购，财政部关于涉及上市公司国有股性质变化的国有股持有单位产权变动有关问题的通知(财企字第2002395号)；减持国有股筹集社会保障资金管理暂行办法(国务院国发200122号)。国有单位接受上市公司股份管理暂行规定；上市公司国有股东股权转让管理暂

4、行办法。8。第一节上市公司收购；2.上市公司收购中的几个概念(1)上市公司收购的含义。广义的证券法第四章“上市公司收购”，包括投资者收购5%以上股份的及时报告和公告义务，可以理解为投资者收购上述上市公司的行为，不涉及具体比例。2.狭义的收购办法第五条：收购人可以通过收购股份的方式成为上市公司的控股股东，或者通过投资关系、协议等安排成为上市公司的实际控制人，或者同时采取上述方式方法取得上市公司的控制权。收购者包括投资者和与他们一起行动的其他人。公司法第217条第2款：控股股东是指出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东实际控制器1的定义和定义。公司法第

5、217条第(3)款：实际控制人是指不是公司股东，但能够通过投资关系、协议或其他安排实际控制公司行为的人。2.收购办法第84条列举了被视为拥有上市公司控制权的五种情况，与公司法和企业会计准则关联方关系及交易的披露(财会字(1997)第21号)所列的相关关系基本一致。投资者是持有上市公司50%以上股份的控股股东；投资者实际上可以控制上市公司30%以上的表决权；(三)投资者通过实际控制上市公司股份的表决权，可以决定公司董事会半数以上成员的人选；(四)投资者实际能够控制的上市公司表决权足以对公司股东会决议产生重大影响；中国证监会认定的其他情形。第一节上市公司收购、第一节上市公司收购、一致行动的含义及一

6、致行动人1。收购办法第八十三条：本办法所称一致行动，是指投资者通过协议等安排，共同扩大其可以控制的上市公司的股份表决权的行为或事实。在收购上市公司和相关股权变动中采取一致行动的投资者是相互一致的行为者。本文列举了12种被认为是一致行动者的情况：投资者之间存在股权控制关系；投资者受同一主体控制；投资者的董事、监事或者高级管理人员的主要成员，同时在另一投资者中担任董事、监事或者高级管理人员；投资者参与另一个投资者会对参与公司的重大决策产生重大影响；银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者获取相关股份提供融资安排；在上市公司收购的第一部分，投资者之间还有其他经济利益，如合伙、合作、合资等；持有投

7、资者30%以上股份的自然人与投资者持有同一家上市公司的股份；为投资者工作的董事、监事和高级管理人员与投资者持有同一家上市公司的股份；持有投资者及为投资者工作的董事、监事、高级管理人员30%以上股份的自然人，其父母、配偶、子女及其配偶、父母、配偶的兄弟姐妹、配偶的兄弟姐妹及其配偶及其他亲属与投资者持有同一上市公司的股份；前款所列董事、监事、高级管理人员及其亲属同时持有公司股份，或者与前款所列由其本人或者其亲属直接或者间接控制的企业同时持有公司股份；上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其控股或委托的法人或其他组织持有公司股份；投资者之间还有其他相关关系。如果没有相反的证据，处于12种情况之一的

8、投资者将被视为一致行动者，一致行动者应合并并计算他们持有的股份。投资者应该计算他们持有的股份，包括以他们的名义登记的股份和以他们一致行动者的名义登记的股份。认为自己和他人不应被视为一致行动者的投资者可以提供与中国证监会相反的证据。(二)上市公司收购类型1。证券法第85条：投资者可以通过要约收购、协议收购等法律手段收购上市公司。“其他收购方式”是修订后的证券法的新内容，如行政转让、司法审判、国有股的继承和赠与等，可以构成上市公司的收购行为。第一节上市公司收购14。第一节上市公司收购根据证券法第三十九条和第四十条，证券交易应当在市场上进行(“市场上”包括证券交易所和中国证监会批准的其他交易场所)，

9、不得在场外交易第一节上市公司收购(三)限制收购的情形第六条：任何人不得利用上市公司收购损害被收购公司及其股东的合法权益。有下列情形之一的，不得收购上市公司：1 .收购人有大量债务，到期无法清偿且处于持续状态；2.采购人最近3年内有重大违法行为或者涉嫌重大违法行为；3.收购人最近三年在证券市场有严重不诚实行为；4.收购人为自然人的，有公司法第一百四十七条规定的情形(不担任公司董事、监事、高级管理人员的情形)；5.法律、行政法规规定以及中国证监会认定的其他不得收购上市公司的情形。16、(4)提交文件的要求(软约束):上市公司收购管理办法(协议收购一章)第五十条收购上市公司时，收购人应当向中国证监会

10、提交以下文件：1 .中国公民的身份证明，或者在中国注册的法人和其他组织的证明文件；2.基于收购方实力和经验的上市公司后续发展规划的可行性说明。收购人拟修改公司章程、重新选举公司董事会、变更或调整公司主营业务的，还应补充说明其管理能力，以规范上市公司的经营行为；3.收购人及其关联方与被收购公司存在横向竞争和关联交易的，应当提供解释，避免横向竞争等利益冲突，维护被收购公司的经营独立性；4.收购人为法人或者其他组织的，其控股股东和实际控制人最近两年未发生变化；第1节上市公司收购，第1节上市公司收购，第5节。收购人及其控股股东或实际控制人的核心企业和核心业务、关联企业和主营业务的说明；收购人或者其实际

11、控制人是上市公司两个以上控股股东或者实际控制人的，还应当说明持有其5%以上股份的上市公司以及银行、信托公司、证券公司、保险公司等其他金融机构的情况；6.财务顾问对收购人最近三年的信用记录、收购资金来源的合法性、收购人履行相关承诺的能力以及相关信息披露的真实性、准确性和完整性的验证意见；收购人成立时间不满3年的，财务顾问还应当对其控股股东或实际控制人最近3年的信用记录提供验证意见。境外法人或者其他境外组织收购上市公司的，除提交第一款第(二)至第(六)项规定的文件外，还应当提交下列文件： (一)财务顾问出具收购人符合上市公司战略投资条件并有能力收购上市公司的验证意见；(二)收购人接受中国司法和仲裁

12、管辖的声明。国家有关部门批准的收购办法第四条上市公司的收购及相关股权变动不得危及国家安全和社会公共利益。上市公司收购及相关股权变动涉及国家产业政策、行业准入、国有股转让等事项，需经国家相关部门批准，取得批准后方可进行。从事上市公司收购及相关股权权益变动的外国投资者，应当获得国家有关部门的批准，适用中国法律，并服从中国司法和仲裁的管辖。第一节上市公司收购，19。三。上市公司收购程序及规则(一)权益披露1。收购5%以上是预警点报告、通知和公告文章投资者通过协议或者其他安排持有或者共同持有上市公司已发行股份的5%后，其持有的上市公司已发行股份每增加或者减少5%，应当按照前款的规定报告和公告。在报告期

13、内和报告公告后两天内，上市公司的股票不得再次买卖。第一节上市公司收购，第二十条，第一节上市公司收购，收购办法第十三条至第十五条：完善证券法第八十六条，二级市场公告：张(第十三条)，持股达到5的，向监管部门报告，自事实发生之日起3日内(T 3)公告并通知上市公司，并在此期间停止收购。在披露之前，出售是非法的(系统中包括短期交易，见证券法第195条和第47条)。二、持股达到5%后，通过二级市场交易增持或减持5%后，在三日内申报并公告，五日内停止买入，披露前不继续增持；销售是非法的(注意：在T 5上有争议)。三、披露点是投资者持有上市公司股份的比例达到5、10、15、20、25(5的整数倍)。21.

14、协议转让方式(行政转让、间接方式、司法判决、继承、赠与等。持有股份达到或超过5股。出售b股是违法的，持股达到5股后，增持或减持达到或超过5股，并在3日内报告和公告。在披露之前，不得继续增持；出售是非法的。三、披露要点是投资者持有上市公司股份的比例达到或超过5、10、15、20、25(5的整数倍)，第一节上市公司收购，第二十二节上市公司收购，(二)增持2.5-20%。简化信息披露(事后监督)第16条：5%如果是，应披露股权变动的详细报告。3.20-30%(事后监督)要求详细的信息披露。上市公司收购管理办法第17-19条规定，持股比例在20-30%(含30%)的，应当披露详细信息。要成为最大股东或

15、实际控制人，应聘请财务顾问进行验证。4.超过30%的人必须接受要约或向中国证监会申请豁免(适当提前监管)。(3)持股超过5股的股东(不区分类似持股)减少其简化的信息披露。23.(2)投标报价1。要约收购的类型(1)根据是否强制要求，可以分为强制要约收购和自愿要约收购。一、证券法第八十八条第一款和收购办法第二十四条规定：收购人通过证券交易所的证券交易持有上市公司已发行股份的30%，继续增持股份的，应当采取要约的形式，发出全面要约或者部分要约。收购方法第47条涉及协议收购的强制要约。二、自愿要约收购办法第二十三条：投资者自愿选择要约收购上市公司股份的，可以向被收购公司的全体股东发出要约收购其所持有

16、的全部股份(以下简称全面要约)，也可以向被收购公司的全体股东发出要约收购其所持有的部分股份(以下简称部分要约)。(2)以是否向所有投资者要约为标准，分为全面要约和部分要约。一、全面要约(一)全面要约的收购方式第二十七条：收购人发出全面要约终止上市公司的上市资格，或者向中国证监会提出申请但未获得豁免而发出全面要约的，应当以现金支付收购价款；以依法可以转让的证券支付收购价款的，应当同时提供现金供被收购公司的股东选择。(二)终止上市的风险及后续安排收购办法第二十九条第二款：收购人发出全面要约的，应当在要约收购报告中充分披露终止上市的风险、终止上市后收购的完成时间及其他后续安排，以供仍持有上市公司股份的剩余股东出售其股份。第一节上市公司收购25、b部分要约特别协议(一)证券法第八十八条第