现代企业合同的变更与转让.ppt

1、在第五章中，契约关系是一种动态的财产关系，它要求改变契约的某些要素以适应主客观条件的变化，从而使契约关系健康运行。本章内容是合同变更，包括合同变更和合同转让。要求掌握合同变更的条件、合同权利转让的范围和程序、合同权利转让的效力、合同义务转让的类型和程序、债权债务的一般转让、合同义务转让的效力以及合同义务转让与第三方履行债务的区别。合同变更，第一节，合同变更的概念和特征，概念：广义的合同变更包括合同内容的变更和合同主体的变更，狭义的合同变更仅指合同内容的变更。中国合同法狭义上的合同变更。合同主体的变更称为合同转让。(2)特征：(1)合同变更的对象是合同内容。(2)合同变更只能在合同有效成立后、合

2、同完全履行前发生。(3)合同变更主要是变更合同的内容，变更以外的内容继续有效。第二，合同变更的条件，(1)现有的有效合同关系，(2)合同内容必须有变更。合同法第78条：当事人对合同变更的内容没有明确约定的，视为未变更。(三)合同的变更必须以当事人的约定或者法院、仲裁机构的裁决为依据；(三)合同变更的效力；(1)合同变更部分代替变更部分，但原合同未变更部分仍然有效。(二)原则上，合同变更只在将来生效，对已经履行的部分没有追溯效力。(3)合同的变更不影响当事人要求赔偿的权利。(1)概念：所谓合同权利转让，又称合同债权转让，是指合同债权人通过协议将其全部或部分债权转让给第三方的行为。合同转让、合同权

3、利转让、合同义务转让、合同权利和义务的一般转让(2)特征1。合同的转让不改变原合同的权利和义务。一方面，合同转让是合法有效的合同权利或义务的转让。如果原始合同被确认无效或被撤销，或已被解除，则不能进行转让。另一方面，原则上，合同转让不会导致原合同的变更。2.合同的转让将改变合同的主题。主体的变化是合同的根本变化，它将导致原有合同关系的消除和新合同关系的出现。3.合同的转让通常涉及两种不同的法律关系。(1)合同权利转让的概念和特征：所谓合同权利转让，又称合同债权转让，是指合同债权人通过协议将其全部或部分债权转让给第三方的行为。特点：第一，合同权利的转让不改变合同权利的内容。第二，合同权利转让的客

4、体是合同债权。第三，权利的转让可以是完全转让，也可以是部分转让。(二)合同权利转让的范围第七十九条债权人可以将全部或者部分合同权利转让给第三人，但有下列情形之一的除外：根据合同性质，不得转让；2.根据双方协议，不得转让；3.依法不得转让。(3)合同法第80条第1款规定：“债权人转让其权利的，应当通知债务人。没有通知，转让对债务人没有影响。”债权人甲通知乙，该债权已转让给丙，并让乙向丙履行。第二天，甲要求乙自己履行。问：乙方对甲方有义务吗？【案例分析5-1】，提示乙方未能履行3.债务人收到债权转让通知后，可以向转让人主张权利。(合同法第82条)4 .债务人收到债权转让通知后，债务人对转让人享有债

5、权，且债务人的债权在被转让的债权之前或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。(合同法第83条【案例分析5-2】，甲方向乙方销售价值10万元的电器，乙方收到货物后，发现货物没有安全认证标志，即甲方以违反国家强制性规定为由拒绝支付货款，并准备退货，甲方已将债权转让给丙方.在这种情况下，乙方能否向甲方主张对丙方的抗辩权？提示：是，案例分析5-3甲方卖给乙方100万元茶叶，乙方应于2008年10月1日付款。甲方欠乙方蔬菜款50万元，应于2008年9月1日支付。截至2008年9月20日，甲方将100万元债权转让给丙方，丙方接受债权后要求乙方偿还债权。乙方能否以甲方仍欠50万元蔬菜款为由向丙方主张抵销

6、权？提示：是的，三。合同义务的转移(一)合同义务转移的概念和类型1。免除债务承诺2。共存债务承诺。例如，甲方欠乙方3万元，经乙方同意，甲方将债务转让给丙方，则丙方为乙方的债务人，并承担清偿债务的责任。(2)债权人同意。第八十四条债务人将本合同项下的全部或者部分债务转让给第三人的，应当征得债权人的同意。(3)债务转移的影响。1.债务转让后，受让人的第三方成为债务人。2.债务转移后，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。3.债务转移后，新债务人应当承担与主债务相关的次级债务。【案例分析5-4】，甲乙双方签订合同，约定甲方于4月1日交付工作成果，乙方于同年5月5日支付7万元。甲方履行义务，乙方接受

7、工作成果后，经甲方同意，乙方于4月2日将债务转移给丙方，并于4月3日将检查结果告知丙方，表明接受的工作成果不符合要求。丙方能否在甲方维修或重做之前拒绝支付7万元？为什么？提示：是，案例分析5-5，双方同意甲方借给乙方人民币100万元，除到期归还本金100万元外，乙方还将为甲方画一幅肖像以抵偿利息，因为乙方是著名画家。如果之后有100万的本金债务被转移，乙方会不会画一张图片给甲方看债务是否被转移？(4)承担债务与代表第三方履行债务的区别。合同法第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。第三人代表他履行债务。1.在债务

8、承诺的情况下，债务人或债权人与第三人达成转让债务的协议。但是，当第三人代其履行债务时，第三人单方面表示代债务人清偿债务或者与债务人达成代债务人清偿债务的协议，但未与债权人或者债务人达成转移债务的协议，且该债务尚未真正合法转移。2.在债务承诺的情况下，第三方成为合同关系中的债务人。即使部分转让，第三方也将加入合同关系，成为债务人。(四)代表第三人承担债务和履行债务的差额；(四)代表第三人承担债务和履行债务的区别。但是，当第三人代替债务人履行债务时，第三人只是履行主体，而不是债务人。就债权人而言，他只能将第三人视为债务履行的助手，而不能视为合同当事人。3.因为第三方已经成为第三人代为履行时，债务人

9、应当对第三人的不履行或者不当履行承担违约责任，债权人只能要求债务人而不能要求第三人承担违约责任。合同权利和义务的一般转让(1)定义：合同权利和义务的一般转让是指合同权利和义务的受让人完全取代转让人的法律地位，成为合同关系的一方，转让人的权利和义务转移给受让人。一般来说，合同权利义务的一般转让有两种，一种是合同承诺，另一种是企业合并和分立。(2)合同接受的要素包括：1。合同验收必须经合同一方和第三方同意，并取得另一方的同意。2.转让合同应为双边合同。(三)企业合并或分立引起的债权债务转移第九十条当事人订立合同后合并的，被合并的法人或其他组织应当行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，

10、分立的法人或者其他组织享有合同的连带债权和义务，并承担连带债务，但债权人和债务人另有约定的除外。(4)债权债务一般转让的效力；(4)合同权利和义务的一般转让，债务承诺和第三方履行债务之间有什么区别？向第三方转让债权和履行债务有什么区别？提示：在债权转让中，第三方成为合同的债权人，即使是转让的一部分，第三方也会加入合同关系，成为债权人。债务人不按照合同约定履行债务的，应当向第三人承担违约责任。但是，在向第三方履行债务的情况下，第三方只是接受履行的主体，而不是合同的当事人。债务人不按照合同履行债务时，债务人只对债权人承担违约责任，不对第三人承担违约责任。债务人与第三方之间订立的债务承担合同的法律性质表明，债务人与第三方之间的债务转让协议必须经债权人同意，否则债务转让不能生效。对于债务人与第三人之间的债务承担合同的法律性质有不同的看法：1。为第三方利益而订立的合同。2.代理人说。3.提议。这种观点可以分为两种，一种是联合要约理论。二是第三人即承办人的要约理论。4.债权处分理论。1.合同变更和合同转让有什么