第十二讲法的制定.ppt

1、1,第十二讲 法的制定,2,讲 授 内 容,概 念 体 制 过 程 程 序 原 则,3,4,概 述,一、立法的概念 法的创制。既包含法的创立和变更，还包括同立法相关的诸多事项，如法调整的需要。 法的制定。表明立法活动的一个方面，是一种制定新法的活动，同修改、补充、废止相对应。 法的制订。指拟订草案或对拟订的法案进行审议、修改、抉择和认可为的活动。 法的拟订。指草拟、订立法案的活动。 立法是由特定的主体，依照一定的职权和程序，运用一定的技术，制定、认可和变动规范性法律文件的活动。,5,二、立法的特征 1、特定主体进行的活动 立法是以国家的名义进行的，并非所有国家机关都有立法权。立法权的享有，主要

2、取决于国家的性质、组织形式、立法体制、其他因素。 君主专制：立法权归专制君主 现代社会：议会或代表机关 2、依据一定职权进行的活动 就自己享有的特定层次的立法权立法 就自己享有的特定种类的立法权立法 就自己有权采取的特定法的形式立法 就自己所行使的立法权的完整性、独立性立法 就自己能调整和应调整的事项立法,6,3、依据一定程序进行的活动 现代立法：立法准备由法案到法立法完善 专制时代：君主发布立法指令指定专人制定君主审定和公布 4、运用一定技术进行的活动 立法技术是制定和变动规范性法律文件活动中的操作技巧和方法，包括程序性、结构性、文字性和设计性技术。 5、制定、认可和变动法的活动 立法是直接

3、产生和变动法的活动，包括制定、认可、修改、补充、废止等一系列活动。,7,立 法 体 制,概念 立法体制是关于立法权限、立法权运行和立法载体等方面的体系和制度所构成的有机整体。 立法体制就是立法权限的配置制度，其核心是立法权限的划分问题。 立法权限立法权的归属 立法体制 立法权运行立法程序 立法权载体立法权的行使,8,立 法 体 制,单一体制 立法体制 复合体制 制衡体制 单一：立法权由一个国家机关行使，包括单一的一级立法体制和单一的两级立法体制。 复合：立法权由两个或两个以上国家机关共同行使。（单一制国家） 制衡：是建立在立法、行政、司法三权分立既相互独立又相互制约的原则基础上的立法体制。,9

4、,我国的立法体制 “一元” “两级” 统一于宪法 中央和地方 “多层次” “多类结合” 中央和地方立法权 行政机关和立法机关,10,立 法 体 制（续）,特色 不由一个机关行使，不是单一制。 由两个以上不同机关行使，不是同一立法权由几个 机关行使，不是复合制。 不是建立在分权制衡基础上，不是制衡制。 理由 国家性质要求统一行使立法权。 国情决定必须有一定程度的分权。 地域广，民族多，发展不平衡 经济 市场经济；政治 民主集中制 专制统治长；权利义务观念薄弱； 高度集权的政治体制；一国两制的现实,11,立法权限 最高国家权力机关及其常设机关的立法权限 人大及其常委会行使国家立法权。 人大制定和修

5、改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。 常委会制定和修改除应当由人大制定的法律以外的其他法律； 在人大闭会期间，对人大制定的法律进行部分补充和修改，但不得同该法律的基本原则相抵触。,12,最高国家行政机关及其所属机关的立法权限 国务院根据宪法和法律，制定行政法规。 行政法规可以就下列事项作出规定：为执行法律的规定需要制定行政法规的事项；宪法规定的国务院行政管理职权的事项。 国务院各部委和具有行政管理职能的直属机构，可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定规章。 部门规章规定的事项应当属于执行法律或国务院的行政法规、决定、命令的事项。,13,地方各级国家权力机关

6、及其常设机关的立法权限 省、自治区、直辖市的人大及其常委会可以制定地方性法规。 较大的市的人大及其常委会可以制定地方性法规，报省、自治区的人大常委会批准后施行（合法性，4个月）。 较大的市是指省、自治区的人民政府所在地的市，经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市。 地方性法规应与本行政区域的具体情况和实际需要相适应，不得同宪法、法律、行政法规相抵触。 地方各级国家行政机关及其所属机关立法权限 省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，可以制定规章。,14,立 法 过 程,立法准备 宏观：进行预测，编制规划，形成创议，做出决策 中观：确立目标，调查研究，落实机关，协调关系 微观：明确意图，拟出

7、草稿，论证修改，形成草案 由法案到法 提出审议表决公布 立法完善 解释，修改、补充、废止，清理、汇编、编撰,15,立 法 程 序,提出法案 法律议案的提出是指依法享有提案权的国家机关或个人向立法机关提出有关法律议案或关于制定、修改、补充、废止某项法律的建议。 我国宪法规定，全国人大代表30名以上联名，全国人大常委会、国务院、最高人民法院、最高人民检察院、最高军事委员会等有提出法律议案的权利。 审议法案 法律议案的审议是指立法机关对已列入立法日程的法律议案进行审查和讨论。我国对法律议案的审议分为专门委员会的审议和立法机关全体会议的审议两个阶段。,16,表决和通过 法律议案的表决是指立法机关对于经

8、过审议的法律议案进行表决，正式表示同意或不同意的活动。 宪法规定，法律由全国人大全体代表的半数通过，宪法的修改则由全国人大全体代表的2/3以上的多数通过。 公布法 法律的公布是指立法机关将表决通过的法律依法定形式公之于社会的一个法定程序。 公布权大多由国家元首行使，是行政对立法的制约手段。 宪法规定，国家主席根据全国人大和全国人大常委会的决定，公布法律。,17,立 法 原 则,涵义、功能 立法指导思想，是指导贯彻于整个立法活动过程的理论基础和思想准则。它关系到立法活动的根本性、全局性和方向性的问题，既是立法活动经验的理论概括，又是立法活动的思想准则。 立法法第3条：“立法应当遵循宪法的基本原则

9、，以经济建设为中心，坚持社会主义道路、坚持人民民主专政、坚持中国共产党的领导、坚持马克思列宁主义毛泽东思想邓小平理论，坚持改革开放。” 立法原则是指立法者在法的制定过程中，应该遵循的基本准则，它是立法的指导思想在法的制定过程中的具体化、实践化。,18,立 法 原 则（续）,1、合宪性原则 合宪性原则是指法律制定必须符合宪法的精神和规定，包括立法主体、内容和程序的合宪。 主体合宪，是指在法律的制定过程中，制定主体必须有宪法赋予的权力，或特别授权，制定内容必须在职权范围内，不能越权。 内容合宪，是指经过法律制定产生出来的法律内容要符合宪法的原则、精神和具体规定，不得有同此相违背、相冲突、相抵触的内

10、容。 程序合宪，是指所有法律制定过程都要依照法定程序进行。,19,2、法治原则 一切立法权的存在和行使都应有法的根据 规范立法制度和立法活动的法，应充分反映人民的意愿 立法方面的法，在立法活动中具有最高地位和权威 3、民主原则 立法主体具有广泛性 立法内容具有人民性 立法过程和立法程序具有民主性，在立法过程中贯彻群众路线,20,4、科学原则 要实现立法观念的科学化、现代化。 要从制度上解决问题。要建立科学的立法权限划分体制、立法主体设置体制、立法运行体制。 要解决方法策略和其他技术问题。 方法：从实际出发和注重理论指导；客观和主观；原则和灵活；稳定、连续和适时变动；总结借鉴和科学预见；中国特色

11、和国际大势相结合。 策略：立法的超前、滞后和同步；立法指标的确定；立法形式、内容和起草者的选择；立法项目先后顺序的安排，立法效率的提高。 要求：要注意法之间的协调和可行性，要宽严适度。,21,英国政府的运囚政策,1718世纪英国的很多犯人被送到哪里去了？送到澳洲，即现在的澳大利亚。 怎样送去的？用船。政府付费，私营船主运输。但初期只有40的人能活着到达澳洲，而后期则有95的人活着到达，但政府所付费用并没有增加。这是因为付费的方式发生了变化。 英国政府经常要把大量犯人运送到澳大利亚，起初是按照上船时犯人的人头给私营船主付费。私营船主为了牟取暴利，便不顾犯人死活。每船运送人数过多，造成生存环境恶劣

12、，加之船主克扣犯人的食物，囤积起来以便到达目的地后卖钱，使大量的犯人在中途死去。更为严重的是，有的船主一出事就把犯人活活地丢进大海中。,22,英国政府的运囚政策,英国政府极力想降低犯人的死亡率，但遇到两大难题：如果加强医疗措施，多发食物改善营养，就会增加运输成本，同时也无法抑制船主的谋利私欲；如果在船上增派管理人员监视船主，除了大大增加政府开支外，也难以保证派去的监管人员在暴利的引诱下不与船主进行合谋，这样一来政府则赔了夫人又折兵。 怎么办？最后英国政府制定了一个新的办法和制度。他们重新规定，按照到达澳洲活着下船的犯人的人头付费。于是私营船主绞尽脑汁、千方百计让最多的犯人活着到达目的地。因此，

13、后期运往澳洲犯人的死亡率相当低，最低有1，而在此制度实施之前的最高死亡率竞曾达到94。,23,“老鼠尾巴市场”,台湾某部号召灭鼠，给每一个连队规定了上缴的老鼠尾巴的数目，完不成任务要挨罚，完成任务则有奖。狡猾的老鼠当然不好抓，尤其是当老鼠被抓得越来越少时。这时，有聪明人士想到，老鼠是世界上繁殖最快的动物之一，一年可以繁殖很多窝。于是抓来了老鼠后不将它杀死，而是剪掉尾巴将它养起来，让它继续繁殖，这样就再也不用挖空心思去抓老鼠了，小老鼠会源源不断地繁殖出来供应上缴以完成任务。,24,上交小广告有奖,北京市海淀区公布了一项整治街头小广告的“高招”：市民每上交一张非法张挂、散发的小广告就可获得5分钱奖

14、励；每撕一张非法张贴的小广告，就可获得1角钱奖励。,25,26,案 例 与 思 考,2001年毕业于武汉科技学院艺术设计专业的大学生孙志刚，案前任职于广州达奇服装公司。2003年3月17日晚上，孙志刚在前往网吧的路上，因未携带任何证件被广州市天河区黄村街派出所民警李耀辉带回派出所对其是否“三无”人员进行甄别。 孙被带回后，辩解自己有正当职业、固定住所和身份证，并打电话叫朋友成先生把他的身份证带到派出所来，但李耀辉却没有对孙的说法进行核实，也未同意孙的朋友“保领”孙志刚，也未将情况向派出所值班领导报告，导致孙被错误地作为拟收容人员送至广州市公安局天河区公安分局待遣所。 3月18日晚孙志刚称有病被

15、送往市卫生部门负责的收容人员救治站诊治。,27,3月19日晚至3月20日凌晨，孙志刚在该救治站206房遭连续殴打致重伤，而当晚值班护士曾伟林、邹丽萍没有如实将孙志刚被调入206房及被殴打的情况报告值班医生和通报接班护士，邹丽萍甚至在值班护理记录上作了孙志刚“本班睡眠六小时”的虚假记录，导致孙志刚未能得到及时救治。 3月20日，孙志刚死于这家收容人员救治站。法医事后鉴定其因大面积软组织损伤致创伤性休克死亡。 后经广州中级人民法院、广州白云区法院和天河区法院三地同时审理，涉案的18名被告人受到法律制裁。,28,2003年5月14日，许志永、俞江、滕彪向全国人大常委会提出审查城市流浪乞讨人员收容遣送

16、办法的建议。一是收容遣送制度有违法治精神，应予废除。二是收容遣送办法违反了宪法和立法法的有关规定，应予改变或撤销。三是全国人大常委会应尽快启动违宪审查机制。 全国人大代表建议修改收容遣送办法，增加错误收容赔偿机制；五位法学家也提请人大启动特别程序调查孙志刚案。 2003年6月20日，国务院总理温家宝签署国务院第381号令，城市流浪乞讨人员收容遣送办法被废止，取而代之的是城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法。,29,关于审查城市流浪乞讨人员收容遣送办法的建议书,全国人大常委会： 立法法第88条第2款规定，全国人大常委会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规，第90条第2款规定，公民认为行政法规同

17、宪法或法律相抵触的，可以向全国人大常委会书面提出进行审查的建议。 我们作为中华人民共和国公民，认为国务院1982年5月12日颁布的，至今仍在适用的城市流浪乞讨人员收容遣送办法，与我国宪法和有关法律相抵触，特向全国人大常委会提出审查城市流浪乞讨人员收容遣送办法的建议。 建议审查事项：城市流浪乞讨人员收容遣送办法是否属于中华人民共和国立法法第87条第1款规定的“超越权限的”和第2款规定的“下位法违反上位法的”行政法规。,30,建 议 书,事实与理由：城市流浪乞讨人员收容遣送办法第6条规定，被收容人员“必须”服从收容、遣送，遵守收容遣送站的规章制度，这是授权民政部门和公安部门可以对被收容遣送对象实施

18、行政强制措施，实际上赋予了行政部门具有剥夺或限制公民人身自由的权力。 该办法的实施细则第13条规定：“收容遣送站要及时组织遣送。被收容人员留站待遣时间：省内的一般不超过15天；外省的一般不超过1个月。”这说明，有关行政部门可以把那些没有违法的人关押在收容所里，限制他们的人身自由长达半个月或者1个月，甚至更长时间。 宪法第37条规定：中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身体。,31,建 议 书,行政处罚法第9条规定：限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。立法