保护投资的国际法制.ppt

1、第五节：保护投资的国际法制,International Protection of Foreign Investment,International Protection of Foreign Investment,A. Bilateral Investment Agreement （See Textbook P252） B. The Agreement on Trade-Related Investment Measures -TRIMs （See Textbook P259） C. Multilateral Investment Guarantee Agreement-MIGA,多边投资担

2、保机构公约Multilateral Investment Guarantee Agreement,一、建立背景 二、建立过程 三、基本内容 MIGA案例,多边投资担保机构公约Multilateral Investment Guarantee Agreement,二、建立过程： 1985年建立多边投资担保机构公约(Convention Establishing the Multilateral Investment Guarantee Agency)(简称1985年汉城公约)，是于 1985年10月在世界银行汉城年会上通过的一项重要的世界性投资公约。按汉城公约的规定，如果成员国中有15个发展中国

3、家和5个发达国家签字，并按各自立法程序批准、接受、核准，这些批准、接受、核准国的认股总额不少于多边投资担保机构(Multinational Investment Guarantee Agency，简称MIGA)法定资本的13，该公约即可生效。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,根据此规定，汉城公约已于1988年4月12正式生效，多边投资担保机构成为世界银行集团的第五个成员。 我国政府已于1988午4月28日核准汉城公约，于1988年4月30日交存核准书。汉城公约的核心是建立世界性的多边投资担保机构，其基本内容如下：,Multilateral

4、 Investment Guarantee Agreement,三、基本内容 (一)MIGA的目标和宗旨 (二)MlGA的法律地位 (三)MIGA会员国资格 (四)MIGA的资本 (五)MIGA的业务 (六)MlGA的组织结构 (七)投票权 (八)争议的解决 back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(一)MIGA的目标和宗旨 MIGA的目标是鼓励在会员国之间，尤其是向发展中国家会员国融通生产性投资。为此目标，MIGA对会员国之间的投资的非商业性风险予以担保，包括共保和分保，开展合适的辅助性活动，促进投资向发展中国家会员国流动和在发展中国

5、家会员国之间流动。MIGA为推进其目标，使用必要的和适宜的附带权力。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,MIGA应进行研究，采取行动，促进投资流动，并传播有关发展中国家会员国中的投资机会的信息，以改善投资环境，吸引外资向这些国家流动。MIGA应会员国的要求，提供技术建议和援助以改善会员国领土内的投资条件， MIGA要努力消除发达国家和发展中国家会员之间的障碍，还要同私人的、国家的、或地区的投资担保机构合作。back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(二)MlGA的法律地位 MIGA是以

6、多边公约形式建立起来的政府间国际经济组织，具有国际法上的法律人格，为国际法主体，是国际法人，具有缔结合同、取得并处理动产和不动产、进行法律诉讼的权利，并与其他国际法主体一样在会员国领域内享有公约规定的特权和豁免。MIGA 的工作人员享有必要的特权和豁免。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,在经济上，MIGA是一个商业性的国际保险组织，是一个自负盈亏的经济实体，在财政上独立于世界银行，主要业务是办理政治风险保险业务，按一定费率收取保险费和其他费用，并从这些收费中支付政治风险赔偿费和MIGA的行政、营业费用。 back,Multilateral

7、 Investment Guarantee Agreement,(三)MIGA会员国资格 MIGA会员国的资格向世界银行所有成员国及瑞士开放。创始会员国为公约附表A中所列国家并在1987年10月30日或在此以前成为缔约方的国家。 back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(四)MIGA的资本 MIGA法定资本为10亿特别提款权。资本分为10万股，每股票面价值为1万特别提款权，供会员国认购。MIGA资本因新会员国的加入和理事会特别多数通过而增加。各会员国的认股不得低于50股。在认缴股份时，须用可自由兑换货币支付，发展中国家会员国对应缴股金的

8、现金部分可用本国货币支付25。 中国认购了3138股，第六大股东。 back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(五)MIGA的业务 MIGA的业务是汉城公约的核心。汉城公约第3章题为“业务”,主要规定如下内容： 1、MIGA承保的险别 2、合格的投资 3、合格的投资者 4、索赔与代位 back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,1承保的险别 MIGA承保以下非商业性风险： 货币兑换转移险 征用险 东道国违约险 战乱险 其他特定非商业性风险 MIGA对上述所有政治风险的担保存在的限制 b

9、ack,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(1)货币兑换转移风险： -概念：货币兑换转移风险是指因东道国政府采取措施限制或禁止投资者将其资本和所得兑换成可兑换货币并转移出东道国国境而产生的风险。 关于货币兑换转移风险有一种权威性的解释是：限制货币兑换转移的一切新措施(即以缔结担保合同为界以后的一切措施)，无论是直接的限制，还是间接的限制，无论是法律上规定的限制，还是事实上存在的限制，无论限制是东道国哪一级机关作出的。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,-具体内容：此项风险实际上包括东道国

10、政府以下三种行为： 对投资者汇兑申请在合理期限内未采取任何行动的怠慢行为； 限制投资者将其资本和所得转换成可自由使用的货币的行为； 限制投资者将转换的货币转移出东道国。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(2)征用风险。 征用风险是指东遭国政府采用的以任何立法或行政措施或懈怠行为剥夺投资者对其投资和收益的所有权或控制权而导致损失的风险。 但东道国政府为管理其境内经济活动而通常采取的、普遍适用的、非歧视性措施不在担保之列，这类措施必须具备以下条件：,Multilateral Investment Guarantee Agreement,此措施

11、是政府通常采取的，不是针对外国投资者或某一投资者的； 此措施是普遍适用的而非歧视性行为； 此措施的目的是管理东道国境内的经济活动。 世界银行执行董事会通过的“公约注释”，列举了不在担保之列的措施：税收措施、环境保护措施、劳动保护措施以及为维护公共安全所采取的措施。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(3)政府违约风险。 政府违约风险是指东道国政府撕毁或违背它与投资者签订的投资合同的风险。 东道国政府违约或毁约本身并不当然是MIGA所承保的险别，因而投资者不能仅因东道国违约而从MIGA获得赔偿。当政府毁约或违约时，投资者必须寻求东道国国内救济

12、或合同上规定的救济。只有在东道国拒绝提供本地救济，又不让投资者寻求其他救济时，才构成违约风险。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,东道国政府毁约或违约并伴有下列条件之一者，构成MIGA承保的东道国政府违约风险： 投资者无法求助司法或仲裁对违约赔偿作出判决或裁决； 司法机构或仲裁机构未在合理期限内作出判决、裁决； 虽有判决、裁决，但无法执行。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(4)战乱风险。 战乱风险是指东道国境内任何地区发生的东道国政府无法控制的革命、政变、叛乱、军事行动或内乱致使投资

13、者损失的风险。战乱险不包括恐饰主义行为和特别针对投资者的行为。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(5)其他特定非商业性风险。 其他特定非商业性风险是指除上述4种风险以外的政治风险，如恐怖主义行为的风险。这类风险应由投资者与东道国联合申请，经MIGA的董事会特别多数票通过加以确认。 这项风险的规定，实际上是在上述4种风险不能完全保证政治风险的情况下所采取的一种灵活性措施。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,MIGA对上述所有政治风险的担保存在如下的限制： (1)对一般商业风险如货币贬值、

14、市场风险、竞争风险、自然灾害、决策失误等不予担保； (2)由于投资者的过失或投资者认可而导致东道国政府的任何行为或不行为所引起的风险不在MIGA担保之列； (3)担保之风险限于投资者与MIGA签订担保合同之后发生的风险，对担保合同缔结前发生的东道国的任何行为、懈怠或其他任何事件所产生的风险，不在担保之列。back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,2合格的投资 按汉城公约的规定，MIGA所承保的投资必须同时具备下列条件： (1)承保的投资必须是直接投资，即产权投资，其中包括在有关企业中的产权持有人发放或担保的中长期贷款、董事会确定的直接投资

15、的种种形式。经董事会特别多数通过，合格的投资还可以扩大到与MIGA承保的投资有关的任何中长期形式的投资。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(2)承保的投资必须是新投资，即投保人 在担保申请注册之后才开始执行的投资，包括为更新、扩大、发展观有投资的任何外汇转入和现有投资的再投资；,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(3)承保的投资必须是投放于合格东道国的投资。汉城公约第14条规定MIGA只对在发展中国家的会员国境内的投资承保风险。从汉城公约的宗旨可以看出，MIGA把对东道国政治风险的担保

16、作为鼓励和促进生产性资本流向发展中国家的重要措施。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,从汉城公约第12条(d)款的规定还可以看出，投入到发展中国家的投资还应是经济上合理的投资，是对东道国的发展作出贡献的投资，并且是符合东道国法律、法令，与东道国发展目标和重点一致的投资，简言之，MIGA对所担保的投资还应有利于发展中国家会员国的经济发展。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(4)承保的投资必须是东道国同意的投资。 投资本身得到东道国批准 投保申请得到东道国政府批准 在东道国政府同意MIGA

17、就指定的承保风险予以担保之前，MIGA不得缔结任何担保合同。 back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,3合格的投资者 汉城公约规定符合下列条件的自然人、法人都有资格向MIGA投保： (1)该自然人是东道国以外的一会员国国民； (2)该法人是在一会员国注册并在该国设有主要业务地址，或其多数资本为一会员国或几个会员国或这些会员国的国民所有。在上述任何情况下，该会员国都不是东道国。法人无论是否为私人所有，均在商业基础上经营。在上述投资者中如果投资者有一个以上国籍，会员国国籍优于非会员同国籍，东道国国籍优于其他任何会员国国籍。,Multilat

18、eral Investment Guarantee Agreement,东道国的自然人和法人在特定的条件下也可以成为合格的投资者。汉城公约规定，根据东道国和投资者的联合申请，经MIGA董事会特别多数票通过，可以将合格投资者扩大到东道国的自然人或在东道国注册的法人，或其多数资本为东道国国民所有的投资者，但所有投资应是从东道国境外移进的。back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,4赔偿与代位权 MIGA对投资者在承保期限内因承保风险发生所遭受的损失负有赔偿责任。MIGA在董事会指导下根据担保合同和董事会所能采取的政策，对投资者支付赔偿金。在索

19、赔上，汉城公约规定，担保合同应要求投资者在MIGA支付前寻求当时条件下合适的、按东道国法律可随时利用的行政救济办法。当MIGA对投资者支付或同意支付赔偿金时，代位取得投资者对东道国、其他债务人所拥有的有关承保投资的权利、索赔权，全体会员国应予以承认MIGA的这项代代位权。back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(六)MlGA的组织结构 MIGA设理事会、董事会、总经理、职员以履行MIGA所确定的职责。 理事会是MIGA的权力机关，一切权力归理事会，其他机构的权力由理事会赋予。理事会由每一会员国按其自行决定的方法指派的理事及副理事各一人组

20、成。副理事在理事缺席时方有投票权。理事会推选一名理事为理事会主席。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,董事会负责MIGA的一般业务，并在履行这一职责中采取汉城公约所要求或允许的任何行动。董事会不少于l 2名董事。董事人数可由理事会根据会员变动进行调整，每一名董事可以指定一名副董事在其缺席时或不能行使其权力时，全权代他行使职权。世界银行行长为董事会的当然主席。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,总经理在理事会总控制之下处理MIGA 日常事务，负责职员的组织、任命、辞退。董事会经董事会主席提

21、名任命总经理、理事会决定总经理的薪水和服务契约中的条件。总经理和职员在履行其职责时应完全对MIGA负责，不对其他权力当局负责。总经理和职员对其在业务活动中所得情报负有保密义务。back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(七)投票权 为了使投票权反映汉城公约附表A中所列两类国家即发达国家和发展中国家在 MIGA中的平等利益以及各会员国财政参与的重要性，每一会员国应享有177会员票，再按会员国持有的股份，每一股增加一股份票。在汉城公约生效后的头三年发展中国家与发达国家投票权比例按40和60分配，三年后，将逐步帮助发展中国家提高认股能力，包括重

22、新分配世界银行成员国中未参加汉城公约的发展中国家的股份，促使发达国家与发展中国家的投票权比例相同即50对50。,Multilateral Investment Guarantee Agreement,理事会的决定均应经多数票通过。每一理事有权为其代表的会员国的票数投票。理事会任何会议的法定人数应由拥有总投票权中23以上投票权的多数理事组成： 董事会的表决均应经多数票通过。每一董事享有使之当选的会员国在MIGA中的投票权，每一董事应有的投票权应作为一个单位投票权。董事会会议的法定人数应由行使总投票权中半数以上投票权的多数董事组成。back,Multilateral Investment Guarantee Agreement,(八)争议的解决 MIGA任何一会员国与MIGA之间，或MIGA的会员国之间对汉城公约的解释、实施发生的任何争议均提交董事会裁决。对董事会作出的裁决，在任何情况下，任何会员国仍可要求将争端提交理事会最终裁决。MIGA与一会员国或与该会员国一机构之间，以及 MIGA与一已停止会员国资