中日保险法比较研究.ppt

1、中日保险法比较研究，沙，2009年3月17日下午2:18:30，2009年春季上海交通大学开元法学院专题讲座，主要内容，中日保险法发展简史，两国保险立法体系的主要差异，两国保险法的主要差异，两国保险合同法的主要差异。中日保险法发展简史、中国保险法立法概述、日本保险法立法概述、中国保险法立法概述。当时，在制定清代商法时，商法中设立了商事行为一章，并在这一章中列出了损害保险和人身保险一章。1910年，中国历史上第一部保险法诞生了，即保险公司章程草案。保险法分为七章，由105条组成。1918年，保险法颁布。法案中有42条规定。1929年，中国出现了第一部保险法。该法分为三章82条。第一章是总则，第二

2、章是财产保险(包括火险和责任险)，第三章是人身保险(包括人寿保险和意外保险)。1937年，对该法进行了修订，将原来的三章扩大为四章，并将条款从82条增加到98条。1935年，一项新的保险法颁布了。行业法分为七章，共80条。两年后，行业法再次修订，同时公布了保险法实施法。1949年，新中国成立后，至1985年3月，国务院颁布了保险企业管理暂行条例，同年4月正式实施。该条例由六章二十四条组成。第一章总则、第二章保险企业的设立、第三章中国人民保险公司、第四章支付能力和保险准备金、第五章再保险和第六章附则。1992年，国务院正式颁布了上海市外资保险机构管理暂行办法。当时，只允许外国保险公司进入上海，所

3、以行政法规的名称仅限于上海。1992年11月，海商法宣布在第12章海上保险合同(第216 -256条)中规定了海上保险。1995年6月底，新中国第一部保险法颁布。该法律在同一个月正式实施。2002年10月，对其进行了首次修订。2009年2月，对其进行了第二次修订。日本保险法立法概述日本属于大陆法系国家。日本利用130年前的明治维新，从西方引进了保险管理制度，成立了第一家保险公司(东京海上保险公司)。与此同时，日本开始为保险立法。日本长期以来将其保险立法分为海上保险和陆地保险。在土地保险中，保险分为保险合同法和保险业法(保险监督法)。1890年，日本首次公布了商法。在该法中，保险合同法部分纳入了

4、“第十章第二部分商业行为保险”，而海上保险部分纳入了“第六章第三部分海上业务保险”。然后，在1939年，日本颁布了保险法。该法于1995年进行了全面修订。直到2008年5月，日本颁布了保险法。日本保险法共分为五章，96条和6条补充条款，共112条。第一章总则、第二章损害保险、第三章人身保险、第四章伤病固定保险、第五章杂项规定和补充规定。这项法律将在2010年前实施。在实施之前，日本将修改商法，预计将保险合同法排除在商法之外，保留海上保险部分。两国保险立法体系的主要区别：(1)引言；(2)法律制度与保险立法的关系；(3)日本保险分类分析；(4)探索保险分类方法对我国保险业的启示例如，监管规定中的

5、政府行为部分属于公法范畴。其中有些属于私法范围，例如，关于保险公司行为的规定、公司成立等法律规范都属于私法范围。保险合同法是规范保险人、投保人、被保险人和其他保险合同参与者之间合同关系的法律。它属于私法的范畴。保险公法与保险私法、公法与私法的内容保险公法是有关保险公共法律关系的法律法规的总称。例如，保险监管法、社会保险法等。私人保险法是关于非公共保险法律关系的法律法规的总称。例如，保险业的组织条例和保险合同(契约)法。然而，保险业的组织法应该包括在保险法中。在保险法中，既有公法也有私法。公法部分是上述保险监督管理法，私法部分是关于保险有限公司和保险互助公司的组织法。9、保险法和公司法一般来说，

6、因为所有国家一般都有公司法，而且在这个法律中，有非常详细的关于公司组织的规定，那么在保险法中，保险公司组织法的特殊部分是有规定的，而其他部分则按照公司法的规定执行。有相互保险公司的国家将在其保险法中详细规定相关条款。主要原因是他们在公司法中没有关于相互公司的规定。因此，这种特殊的公司组织形式受到保险法的规范。这些国家一般在保险法中规定，如相互保险公司的设立、公司组织、成员的权利和义务、保险计算等。在第二个层面上，即保险分类方法上，保险合同法是调整保险合同关系的法律规范，因此保险的分类将影响到保险合同如何立法以及如何立法。根据保险法历史演进的习惯分类，保险合同法可以分为海上保险和陆地保险。根据保

7、险事故的对象，一般分为人身保险和物(物)保险。根据保险金的性质，有固定保险(人寿保险)和非固定保险(损害保险)。十一、人身保险和物质保险、人寿保险(包括人寿保险、生存保险、死亡保险、混合人寿和死亡保险(养老保险)、疾病保险、伤害保险和其他财产(物质)保险、火灾保险、运输保险、海上保险、盗窃保险、汽车保险、航空保险、责任保险、信用保险、身份保险、保证保险等。12、固定保险与当保险事故发生时，保险人应支付的保险金不是签订合同时预先约定的金额，而是根据实际损失和赔偿实际损失的原则。固定保险是指被保险人和保险人事先约定事故发生后应支付的保险费，即固定金额。绝大多数人的保险是固定保险。也有例外，那就是意

8、外伤害保险。本保险以实际损害赔偿原则为基础，但不属于财产保险范畴。保险合同法和商法保险合同法是规范保险合同关系的法律规范的总称。保险合同法的立法因国家而异。中国在保险法中规定了保险合同法的内容，共60条。现行法律：第二章保险合同，第10至69条；修订法(2009年10月1日起生效):第二章保险合同，第10条至第66条；迄今为止，日本已在商法中规定了保险合同法的内容。商法第三部分“第十章保险”是保险合同法的一部分，共55条(第一节损害保险、第一项总则、第二项火灾保险、第三项运输保险)。第二节人寿保险)。2008年5月30日，日本颁布了单独的保险立法法律制度与保险立法的关系各国在制定保险立法时遵循

9、的保险立法原则是保险合同法作为商业行为法的一部分一般被纳入商业法典的范围。在一些国家，海上保险被列入商业法典，而陆地保险有单独的条例。因此，保险合同法的立法可以根据不同国家不同的法律制度分为两类。大陆法系在大陆法系国家，保险的分类可以分为几种制度。德国制度和法国制度是著名的制度。德国的制度将海上保险纳入其商业法典。土地保险颁布了保险合同法(1908)。保险立法与德国基本相同，纳入德国体系的国家有瑞士、瑞典、挪威、丹麦、匈牙利等。法国的制度是在该国的商业法典中，并且有一个特殊的海上保险法。土地保险制度与德国基本相同，1930年颁布了保险合同法。这种立法技术在保险立法史上被称为先进立法。第二次世界

10、大战前，与法国立法制度基本相同或借鉴法国立法经验的国家有比利时、荷兰、西班牙、意大利、葡萄牙、罗马尼亚、土耳其、希腊、智利、乌拉圭、阿根廷等。民法国家的保险分类，16，* 1:schadensversicherung * 2:人身保险(包括死亡、生存、伤害、疾病、残疾、养老保险等)。)*3:财产保险(personvenversicherung)* 4:虽然日本的保险法已经公布，但尚未实施。该法规定将在2010年5月30日前实施。因此，商法仍然以这种形式使用。在英美法系国家，英国制度是主要制度。因为英国法律体系是普通法/衡平法，所以保险法与传统法律体系略有不同。至于一般保险法，采用相当于习惯法的

11、普通法/衡平法；在保险税法和保险行政法中，采用成文法。在成文法中，也有许多私法条款。保险合同法于1774年颁布；最著名的海上保险法是1906年，它是在对1894年商法典大量补充的基础上制定的。(3)日本分类，日本分为：损害保险和人寿保险。损害保险包括财产保险、意外保险和健康保险。由此可见，日本的损害保险不仅包括财产保险，还包括人身意外伤害保险和健康保险，并且还存在“第三领域”现象。根据中国的分类，中国的保险分为财产保险和人身保险。人寿保险又分为人寿保险、人身意外保险和健康保险。2002年保险法修订后，财产保险公司被允许销售短期人身意外伤害保险和健康保险。由于这一领域实际上与人寿保险的业务范围不

12、谋而合，我们将这一交叉领域称为“财产保险”和“人寿保险”之外的“第三领域”。事实上，中国“第三领域”的出现是在法律修订过程中引入日本“第三领域”的分类方法而形成的。19，(3)日本保险分类评述：第一，不同的分类标准；第二，伤害保险难以分类；第三，伤害保险在判例法中的地位；20、(4)探索保险分类方法对我国保险立法的启示；首先，保险法与保险合同法的分离已经成为未来保险立法的一个重要课题。其次，介绍第三领域与保险法律制度的整合。两国保险法的主要区别是1不同的立法体系2不同的执法机构(监管机构)3不同的行业自律机构4不同的保险业务组织形式22 1不同的立法体系23中国主要的行政法规和部门规章规范保险

13、业1保险公司管理条例(2004，中国保监会)2保险机构管理条例(2005，中国保监会)3保险经纪人管理条例(2005， 中国保监会)4保险公估机构管理条例(2002年，中国保监会)5保险兼业代理人管理暂行办法(2000年，中国保监会)6保险营销员管理条例(2006年，中国保监会)7外资保险公司管理条例(2002年，国务院)，24日本保险业管理条例，这是日本内阁府为贯彻实施保险法(共46条，其他5条)发布的命令。 日本保险法实施细则。这是日本财政部发布的实施细则(发布时是日本财政部) (共246条，20条补充条款)。25，2不同的执法机构(监管机构)，26，3不同的行业自律机构组织，27，4不同

14、的保险经营组织形式，28，4两国保险合同法的主要差异，1部分法律规范的内容不同。保险合同法原则的适用存在一些差异。3受到两种法律制度的不同影响。法律规范的内容有所不同，两大法系的影响也有所不同，保险合同法原则的适用也有所不同：(1)保险合同是不必要合同还是必要合同；(二)保险合同成立前的追溯保险；(三)保险标的的转移和保险合同的存续。(4)保险利益；(5)中国保险法现行规定是对现行保险法第13条规定的“模糊”，即“投保人提出保险要求，保险人同意承保，并就合同条款达成协议，保险合同成立。保险人应当及时向被保险人签发保险单或者其他保险凭证，并在保险单或者其他保险凭证中载明双方约定的合同内容。”。经

15、被保险人和保险人同意，保险合同也可以采取前款规定以外的其他书面协议的形式订立从第1款的规定中，我们不难看出，法律明确规定保险合同是“不必要的合同”。由于保险合同的成立只要求投保人提出“要约”，保险合同是在获得保险人的“承诺”并约定合同条款后成立的。然而，这篇文章的第二段却急转直下。可以看出，第二款直接而明确地规定了保险合同是书面形式。关于保险合同的形式，我国学术界有两种观点。一种观点认为保险合同是“基本合同”，另一种观点认为它是“不必要的合同”。在普通语言中，它意味着是否以书面形式签署保险合同。新法明确定义了“不必要的合同”。保险法第十三条修改后，投保人提出保险要求，保险人同意承保后，保险合同

16、成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证。保险单或者其他保险凭证应当载明双方约定的合同内容。当事人也可以约定以其他书面形式约定合同内容。尽管日本保险法中没有正式的定义，但日本的保险实践和保险理论都认为，只要被保险人同意保险人，并且保险人承诺被保险人的要约，保险合同就成立。不需要支付保险费或制作书面文件作为保险合同成立的标志。34，35，(2)保险事故和承保前追溯保险(承诺)，问题在于因此，在寿险展示过程中，一般采用在保险人承保前收取第一笔保费或临时收取相当于第一笔保费的款项，然后在保险合同成立后将该款项作为正式的第一笔保费。然而，在保险实践中，当被保险人提前支付保险费，而保险人又没有答应投保人的投保申