第八章 担保法.ppt

1、第八章担保法律制度、胡文亮、第一节担保法概要、1、担保概念：依照法律规定或者当事人的约定设立的确保债务履行和实现的法律措施。 2、担保分类：人的担保、物的担保和金钱担保法定担保和约定担保3、担保的特征：从属性、相对独立性、保障性、我国法律规定的担保方式：担保：人的担保、约定担保：物的担保、约定担保：物的担保、约定担保一、担保的概念和担保人的资格(一)担保的概念担保，由担保人和债权人约定、主合同债权人、主合同的第三方担保人、主合同债务人、主合同关系、委托关系、担保合同关系、(二)担保人的资格担保人应当是“具有代理偿还债务能力的法人、其他组织或者公民”。 担保法对担保人作出了禁止性规定： 1、国家

2、机关不得为担保人。 但国务院允许为使用外国政府或国际经济组织贷款进行贷款的除外。 2、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不是担保人。 3、企业法人的分公司、职能部门不得为担保人。 企业法人分公司有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 二、保证合同(一)保证合同的形式保证合同应当采用书面形式。 担保合同可以是担保人和债权人单独签订的书面合同，也可以是债权人、债务人和担保人三者在主合同中共同签订的担保条款。 (二)保证合同的内容保证合同应当包括： 1、被保证的主债权种类、金额2、债务人履行债务的期限3 .保证方式4 .保证范围5、保证期限6、双方认为需要约定的其他事项。 (

3、三)对最高额保证债权人在一定期间内不特定且连续发生的债权限制最高额，对在最高额债权范围内发生的债权由保证人提供保证。 三、担保方式(一)一般担保是指当事人在担保合同中约定，债务人不能履行债务的，由担保人承担担担保责任。 担保人先诉说答辩权。 (二)连带责任保证连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的保证。 担保人没有先诉答辩权。 当事人不约定保证方式的，保证人承担连带责任保证。 四、担保责任(一)担保责任的范围法定范围：主债权和利息、违约金、实现损害赔偿金和债权的费用。 约定范围：当事人的约定高于法律规定。 (二)在保修期内有约定的，从约定开始。 没有约定，根据

4、法定。 法定期限：从主债务履行期限届满之日起6个月。 一般担保的担保期：担保期内债权人未向债务人提起诉讼或申请仲裁的，担保人免除担保责任。 连带责任的保证期间：在保证期间内债权人没有要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 (3)合同变更对担保责任的影响；(1)债权转移：在担保期间，主债权转移不影响担保责任。 (2)债务转移：在担保期间，转让债务必须经担保人书面同意。 否则，担保人不承担担保责任。 (三)合同内容的变更：债权人与债务人协商变更主合同，必须得到担保人的书面同意，没有得到担保人的书面同意；减轻债务人债务的，担保人对变更后的合同承担担保责任。 加重债务人债务的，担保人对加重的部

5、分不承担担保责任。 (4)共同担保和担保责任物的担保以人的担保担保人在物权担保偿还不足的情况下负补充偿还责任为优先。债权人放弃物质担保的，担保人在债权人放弃权利的范围内免除担保责任。 (5)共同担保责任的分担按部共同担保：担保人和债权人按份额对主债务承担担担保责任的连带共同担保：各担保人不承担担保证份额，各担保人对所有债务承担保证义务。 五、担保人的权利(一)担保人对债权人主张的权利抗辩权1、担保人享有的债务人的抗辩权主张不存在主债务的抗辩权主张不履行主债务的抗辩权2、基于担保人的地位特有的抗辩权先诉说抗辩权3、基于一般合同当事人的地位享有的抗辩权(二) 第三节抵押、一、抵押概要(一)抵押的概

6、念和抵押权的特征抵押是指债务人或者第三方不转移某些特定财产的占有，以该财产作为债权的担保，债务人不履行债务的，债权人有权按照法律的规定折扣该财产，优先领取拍卖、出售该财产的货款、抵押合同关系、主债权人抵押权人、主债务人、抵押人、委托关系、同一主体、抵押权的特征： 1、抵押权为担保物权。 2 .抵押物必须是特定物、可处置物，包括动产和不动产。 3、抵押权是指不转移标的物占有的物权。 4、抵押权人有权优先补偿抵押物出售价款。 5、抵押权具有物上代位性和不可分割性。 (2)抵押物范围及抵押规则1，不可抵押的财产范围： (1)土地所有权；(2)耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权；(3)学校、幼

7、儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；(4)所有权、使用权不明或者2、抵押规则： (1)乡镇、村营企业土地使用权不得单独抵押。 在乡镇、村营企业现场等建筑物抵押的，其占有范围内的土地使用权用依照同时抵押法取得的国有土地房屋抵押的，该房屋占有范围内的国有土地使用权用同时抵押的转让方式取得国有土地使用权抵押的，当时应当同时抵押该国有土地房屋(2)抵押人担保的债权不得超过该抵押物的价值。 财产被抵押后，该财产的价值大于所担保债权的佟额部分，可以再次抵押，但不得超过其佟额部分。 二、抵押合同和抵押登记(一)抵押合同的抵押合同应当采用书面形式。 合同的内

8、容认为，被担保的主债权的种类、包括金额在内的债务人履行债务的期限抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权或者使用权担保的范围当事人需要约定的其他事项。 禁止断押合同签订： (二)抵押登记一、强制登记：以土地使用权、房地产、林木、运输工具、企业设备等法定财产抵押的，应当向有关部门进行抵押登记，抵押合同自登记之日起生效。 不经过抵押登记，抵押合同不产生法律效力。 2、自愿注册的当事人用其他财产抵押的，可以自愿进行抵押注册，注册部门是抵押人所在地的公证部门。 抵押合同自签订之日起生效。 未进行抵押登记的，不得对抗第三方。 三、抵押效力(一)抵押担保的范围法定担保范围。 包括主债权和利息、违约金

9、、损害赔偿金和实现债权的费用。 (二)抵押物利息抵押合同生效后，抵押人有权继续占有抵押物，取得抵押物利息，直到债务履行期满。债务履行期满，债务人未履行债务而抵押物被法院依法扣押的，从扣押之日起，抵押物产生的天然利息及法定利息由抵押权人领取。 抵押权人没有将没收抵押物的事实通知应偿还法定利息的义务人的，抵押权的效力不及该利息。 抵押人依法收取抵押物的利息，应当先充入收取利息的费用。 四、抵押人的权利和义务(一)抵押人的权利1、对抵押物的所有权和使用权：包括自己的使用、租赁、设立用益物权。 抵押物的价值2、对抵押物的处分权不得损害：如果应通知抵押权人，并通知受让人转让物已经抵押，或者没有通知，转让

10、行为无效。 转让抵押物的价款明显低于其价值，抵押权人可要求抵押人提供相应担保的抵押人不提供的，不得转让抵押物。 抵押人转让抵押物得到的货款，应当优先向抵押权人清算被担保的债权，或者向与抵押权人约定的第三者提交。 3、对抵押物设定其他担保的权利：担保债务价值部分(2)抵押人的义务超过抵押人的主要义务是妥善保管抵押物。 由于抵押人的行为抵押物的价值减少的，抵押人有义务恢复抵押物的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。 四、实现抵押权(一)实现抵押权的条件、途径和方法如果债务履行期满抵押权人没有得到偿还，可以与抵押人协商用抵押物折扣，或者拍卖、出售该抵押物得到的款项索偿的协议不成立，抵押权人向人民法

11、院提起诉讼； 抵押物折扣或拍卖、出售后，其货款超过债权额的部分由抵押人所有，不足的部分由债务人清算。 为债务人担保的第三方，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。 (2)实现多个抵押权并存时的抵押权(1)抵押合同登记按照有效的抵押登记优先顺序偿还的顺序相同，按债权的比例偿还。 (二)抵押合同自签订之日起生效的，登记手续优先于未登记受益的，未按照登记优先顺序偿还的，按照合同生效时间优先顺序偿还的，按债权比例偿还。 (三)实现城市房地产和土地使用权抵押权的特别规定1、城市房地产抵押合同签订后，在土地上新增房屋不是抵押物。 需要拍卖该抵押的房地产时，可以一起拍卖新住宅，但对于该新住宅的拍卖所得，

12、抵押权人没有优先追偿的权利。 2、依法抵押承包荒地的土地使用权，抵押乡(镇)、村企业工厂等建筑物占有范围内的土地使用权的，实现抵押权后，不得经法定程序变更土地集体所有和土地用途。 3 .拍卖所拨的国有土地使用权的价款，依法由I缴纳相当于土地使用权转让金额后，抵押权人应当优先补偿。 第四节质押、一、质押概要质押是指债务人或者第三者将该动产或者权利证明书转让给债权人占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务的，债权人有权依法对该财产进行折扣，或者以拍卖、出售的货款优先补偿。 动产抵押：物的担保，与抵押的区别是否转移权质屋：以下财产权利1、票据、支票、本票、债券、存款单、交货单、提单，仅限2、依

13、法可转让的股份、股份3 .依法可转让的商标专用权、专利权、萩作权中的财产权4、依法当铺二、当铺合同(一)当铺合同的形式以及内容提出者和当铺应以书面形式签订当铺合同。 禁止签订流动合同。(二)质押合同生效动产质押合同从质押移交质押人占有时生效的权利担保合同自交付权利证书之日起生效，以股份权利和知识产权发出质量的，质押人和质押人签订的书面合同应当向证券登记机关或者有关权利管理部门登记，质量保证合同自登记之日起生效三、质押效力一、利息：质押人有权收取质押产生的利息。 2、质权人的物上代位权：质权人可以要求质权人有相应的保证，如果质权人有损坏或价值明显减少的可能，足以损害质权人的权利。 质量人不提供的

14、，质量权人可以拍卖或出售质量物，与质量人协商，将拍卖或出售的货款用于已保证债权的提前偿还，或者提交偿还。 品质权因品质物的丢失而消失。 减失所得赔偿金，应当作为质量财产。 3 .质权与其担保的债权同时存在，债权消灭的情况下，质权也消失。 四、质权人的义务1、质权人有妥善保管质品的义务。 质权人不能妥善保管质物可能丢失或损坏的，质权人可以要求提取质物，或者要求提前清算债权归还质物。 2 .归还质量物品的义务。 偿还期满债务人偿还债务或者质量人提前清算被保证债权的，质量权人应当归还质量物。 第五节留置、一、留置的概念债权人有按合同约定占有债务人的财产，债务人不履行债务的，保留该财产，用该财产担保债务的履行的担保。 适用范围：保管合同、运输合同、加工加工合同的留置权属于法定担保物权。 二、留置权的发生： 1、留置权发生的积极条件债权人占有债务人的动产债权达到偿还期的债权的发生与该动产有关的债权和目标物的占有的取得基于同一合同关系。 2、留置权的消极条件动产的占有并不是因为侵权行为引起的动产留置不违反公共利益和良好风俗的动产不能与债权人的义务相抵触，而是三、留置权的效力1、留置权人的权利保留目的物如果接受保留物的利息请求偿还费用，保留物优先得到补偿：拍卖、 出售或者协议贴现债务人不履行债务的，留置权人应