第五章公司法律制度.ppt

1、,第一节 公司法律制度概述 第二节 非公司型企业 第三节 公司法律制度概述 第四节 股份有限公司 第五节 有限责任公司 第六节 公司董事、监事、高级管理人员 第七节 公司的财务会计 第八节 公司合并、分立与减资 第九节 公司解散和清算,第一节 公司法律制度概述,一、基本的企业类型 个人独资企业、普通合伙企业、有限合伙企业、公司 二、其他企业类型划分,BACK,一、个人独资企业 （一）个人独资企业的概念和特征 1、含义： 个人独资企业，是指依照中华人民共和国个人独资企业法（以下简称个人独资企业法）在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经

2、营实体。,第二节 非公司型企业,BACK,2、个人独资企业的特征,（1）个人独资企业由一个自然人投资。 （2）个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任。 （3）个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活。 （4）个人独资企业是非法人企业。,BACK,（二）个人独资企业的事务管理,1、投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。,BACK,2、投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得从事下列行为,（1）利用职务便利，索取或收取贿赂；,（2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；,（3）挪用企业资金归个人使用或借贷他人；,（4）擅自将企业资金以个人名义或以他人

3、名义开立账户储存；,（5）擅自以企业财产提供担保；,（6）未经投资人同意，从事与企业相竞争的业务；,（7）未经投资人同意，同本企业订立合同或进行交易；,（8）未经投资人同意，擅自将企业商标或其他知识产权转让给他人使用；,（9）泄露本企业的商业秘密；,（10）法律、行政法规禁止的其他行为。,BACK,答案：AB,(多选)受委托或被聘用管理个人独资企业事务的人员，应当具备的条件及应尽的义务有（） A.受托人或者被聘用的人应当与个人独资企业订立书面合同 B.受托人或者被聘用的人员应当在个人独资企业授权的范围内管理事务 C.受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与第三人有关的业务交往应当有效 D.同本

4、企业订立合同或者进行交易,BACK,（三）个人独资企业的解散和清算,1、个人独资企业的解散 （1）含义： 个人独资企业的解散，是指个人独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。 （2）个人独资企业解散的情形： 投资人决定解散。 投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承 人决定放弃继承。 被依法吊销营业执照。 法律、行政法规规定的其他情形。,BACK,2、个人独资企业的清算,（1）通知和公告债权人。 （2）财产清偿顺序。 所欠职工工资和社会保险费用。 所欠税款。 其他债务。 个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 （3）起算期间对投资人的要求。 （4）投资人

5、的持续偿债责任。 （5）破产清算 （6）注销登记。,BACK,答案：ABC,(多选)依照个人独资企业法的规定，个人独资企业解散时，通知和公告债权人的正确做法有（） A.应当在清算前15日内书面通知债权人 B.债权人应当在接到通知之日起30日内，向投资人申报其债权 C.无法通知的，应当予以公告 D.未接到通知的债权人，应当在公告之日起90日内，向投资人申报其债权,BACK,答案：AB,(多选)个人独资企业解散的，可以采取的清算方式有（） A.投资人自行清算 B.债权人申请人民法院指定清算人进行清算 C.由人民法院成立清算组进行清算 D.债权人申请仲裁机构指定清算人进行清算,BACK,二、普通合伙

6、企业,（一）普通合伙企业的含义和特点 1、含义： 普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照合伙企业法规定承担无限 连带责任的一种合伙企业。,BACK,2、普通合伙企业的特点,（1）由普通合伙人组成。 所谓普通合伙人，是指在合伙企业中对合伙企业的债务依法承担无限连带责任的自然人、法人和其他组织。 合伙企业法规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。,BACK,（2）、合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任，法律另有规定的除外。 所谓无限连带责任，包括两个方面： 一是连带责任。即所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任向债权人偿还，不

7、管自己在合伙协议中所 确定的承担比例如何。一个合伙人不能清偿对外债务的，其他合伙人都有清偿责任。但是，当某一合伙人偿还合伙企业的债务超过自己所应承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。 二是无限责任。即所有的合伙人不仅以自己投入合伙企业的资金和合伙企业的其他资金对债权人承担清偿责任，而且在不够清偿时还要以合伙人自己所有的财产对债务人承担清偿责任。,BACK,3、特殊的普通合伙企业的合伙人可以不承担无限连带责任。,(二)普通合伙企业的出资和名称 合伙人的出资：合伙企业法规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。 名称：普通合伙企业应当有“普通合伙”字样

8、 特殊普通合伙企业应当有“特殊普通合伙企业” 字样,BACK,（三）合伙事务执行,1、合伙事务执行的形式 根据合伙企业法的规定，合伙人执行合伙企业事务，可以由两种形式： （1）全体合伙人共同执行合伙事务。 （2）委托一个或者数个合伙人执行合伙事务。 合伙人可以将合伙事务委托一个或者数个合伙人执行，但并非所有的合伙事务都可以委托给部分合伙人决定。,BACK,2、合伙人在执行合伙事务中的义务,根据合伙企业法的规定，合伙人在执行合伙事务中的义务主要包括以下内容： 合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况。 合伙人不得自营或者同其他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 合伙人不

9、得同本合伙企业进行交易。 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。,BACK,3、合伙事务执行的决议方法,（1）由合伙协议对决议方法做出约定。 （2）实行合伙人一人一票并 经全体合伙人过半数通过的表决方法。（无约定） （3）根据合伙企业法的规定做出决议。 4、合伙企业的损益分配 （1）合伙损益。 合伙损益包括两方面的内容：一是合伙利润。合伙利润，是指以合伙企业的名义所取得的经济利益，他反映了合伙企业在一定期间的经营成果。二是合伙亏损。合伙亏损，是指以合伙企业的名义从事经营活动所形成的亏损。,BACK,（2）合伙损益分配原则。 合伙损益分配包含合伙企业的利润分配与亏损分担两个方面，对合伙损益分配

10、原则，合伙企业法作了原则规定，主要内容为： 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例，由合伙人平均分配、分担。 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,BACK,5、非合伙人参与经营管理,非合伙人参与经营管理的法律规定 合伙企业法规定，除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。这项法律规定表明了一下三层含义： 合伙企业可以从合伙人之外聘任经营管理人员。 聘任非合伙人的经营管理人员，除

11、合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意。 被聘任的经营管理人员，仅是合伙企业的经营管理人员，不是合伙企业的合伙人，因而不具有合伙人的资格。,BACK,（四）合伙企业与第三人的关系,1、合伙企业对外代表权的效力 （1）合伙企业与第三人关系。 所谓合伙企业与第三人关系，是指合伙企业的外部关系，即合伙企业与合伙企业的合伙人以外的第三人的关系。,BACK,（2）合伙事务执行中的对外代表权。,可以取得合伙企业对外代表权的合伙人，主要有三种情况： 是由全体合伙人共同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业，即全体合伙人都取得了合伙企业的对外代表权。 是由部分合伙人执行合伙企业事务的，只有

12、受委托执行合伙企业事务的那一部分合伙人有权对外代表合伙企业，而不参加执行合伙企业事务的合伙人则不具有对外代表合伙企业的权利。 是由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人，依照授权范围可以对外代表合伙企业。,BACK,（3）合伙企业对外代表权的限制,合伙企业法规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。 这里所指的合伙人，是指在合伙企业中有合伙事务执行权与对外代表权的合伙人；这里所指的限制，是指合伙企业对合伙人所享有的事务执行权与对外代表权权利能力的一种限定；这里所指的对抗，是指合伙企业否定第三人的某些权利和利益，拒绝承担某些责任；这里所指的不知情，

13、是指与合伙企业有经济联系的第三人不知道合伙企业所作的内部限制，或者不知道合伙企业对合伙人形使权利所作限制的事实；这里所指的善意第三人，是指本着合法交易的目的，诚实地通过合伙企业的事务执行人，与合伙企业之间建立民事、商事法律关系的法人、非法人团体或自然人。如果第三人与合伙企业事务执行人而已串通、损害合伙企业利益，则不属善意的情形。,BACK,答案：A,（单选）甲乙，丙经营普通合伙企业，约定由甲代表合伙企业执行合伙企业事务，后来乙擅自代表合伙企业与某企业签订了一份合同，如无其他违法情节，则对该合同的出路应当是（） A.如果某企业不知道乙没有对外代表权，则合同有效，合伙企业应履行该合同，乙应该承担由

14、此给合伙企业造成的损失 B.如果某企业知道乙没有对外代表权，则合同无效，甲向某企业履行合同，甲应赔偿由此给合伙企业造成的损失 C.无论某企业是否知道乙没有对外代表权，合同都有效，合伙企业履行合同，甲应赔偿由此给合伙企业造成的损失 D.无论某企业是否知道乙没有对外代表权，合同都无效，乙向某企业负合同无效责任,BACK,案例分析 某普通合伙企业有甲、乙、丙三人各出资5万元组成。合伙协议记载了合伙企业法应当记载的事项，其中规定利润分担和亏损分担办法为：甲35，乙、丙各15；甲为负责人，合伙企业经营汽车配件生产和销售。,问题： (1)甲为负责人，那么乙、丙在合伙企业事务执行中拥有什么权利? (2)甲想

15、和王某合作建立一个经销汽车配件的门市部，是否可以? (3)假如合伙协议明确规定甲只能代表合伙企业签订10万元以内标的金额的合同，甲同B厂签订了12万元的合同，那么这个合同是否有效?为什么?,BACK,参考答案 (1)根据合伙企业法规定乙、丙拥有以下权利：监督权；要求甲报告的权利；查阅账簿权利；异议权利即撤销对甲的委托权等。 (2)不可以。合伙企业法规定：“普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本企业相竞争的业务。”甲想和王某合作建立一个经销汽车配件的门市部违反本条规定，应予以禁止。 (3)合同有效。合伙企业法规定：“合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利限制，不得对抗善意不知情的

16、第三人。”本案中B厂为善意不知情的第三人。,BACK,2、合伙企业和合伙人的债务清偿,（1）合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 合伙企业财产优先清偿。 合伙人的无限连带清偿责任。 合伙人之间的债务分担和追偿。 （2）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务，也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。,BACK,合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。 人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体

17、合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照合伙企业法的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。,BACK,答案：B,（单选）甲，乙，丙同为A普通合伙企业的合伙人。甲欠B人民币20万元，无力用个人财产清偿。B在不满足于用甲从A合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下，可以（） A.代位形式甲在A合伙企业的权利 B.依法请求人民法院强制执行甲在A合伙企业的财产份额用于清偿 C.自行接管甲在A合伙企业的财产份额 D.直接变卖甲在A合伙企业的财产份额用于清偿,BACK,案例分析： 甲、乙、丙签订书面合伙协议共同投资设立一普通合伙企业

18、，其中甲出资8万元，乙出资6万元，丙出资4万元。合伙协议中未约定利润和亏损分担比例。在合伙经营之前，乙曾欠丁公司一笔款项2万元。现丁公司从该合伙企业购进一批货物价款为2万元，丁以乙曾欠其2万元为由要求将货款抵销。乙表示同意，甲、丙对此不满，三人遂决定解散该合伙企业。,问题： (1)乙和丁的做法是否合法? (2)该企业解散时，该如何分配利润和分担亏损?,BACK,参考答案： (1)乙和丁的做法不合法。因为乙和丁、乙所在合伙企业和丁之间是两对法律关系，且根据合伙企业法规定：“合伙企业中某一合伙人的债权人不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。”所以乙和丁的做法不合法。 (2)根据合伙企业法规定：“合伙

19、企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。,BACK,（五）退伙,退伙，是指合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格。 （1）退伙的原因。 合伙人退伙一般有两种原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。 自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。自愿退伙可以分为协议退伙和通知退伙两种。,BACK,关于协议退伙， 合伙企业法规定，合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙： 合伙协议约定的退伙事由出现。 经全体合伙人一致

20、同意。 发生合伙人难以继续参加合伙的事由。 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 合伙人违反上述规定退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。 关于通知退伙，合伙企业法规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。,BACK,法定退伙，是指合伙人因出现法律规定的事由而退伙。法定退伙分为当然退伙和除名两类。 关于当然退伙， 合伙企业法规定，合伙人有下列情形之一的，当然退伙： 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。 个人丧失偿债能力。 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者被宣告破产。

21、法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格。 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。,BACK,答案：C,根据合伙企业法的规定，普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，下列各项中，关于该合伙人的处理正确的是（） A.该合伙人当然退伙 B.该合伙人可以转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业 C.其他合伙人未能一致同意该合伙人转为有限合伙人，该合伙人应该退伙 D.该合伙人的退伙生效日为其他合伙人一致同意之日,BACK,关于除名，合伙企业法规定，合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名： 未履行出资义务。 因故意或

22、者重大过失给合伙企业造成损失。 执行合伙事务时有不正当行为。 发生合伙协议约定的事由。 （2）退伙的效果 退伙的效果，是指退伙时退伙人在合伙企业中的财产份额和民事责任的归属变动。分为两类情况：一是财产继承；二是退伙结算。,BACK,答案：BCD,下列各项中，经其他合伙人一致同意，可以决议将某合伙人除名的情形有（ ） A.个人丧失偿债能力 B.未履行出资义务 C.执行合伙事务时有不正当行为 D.发生合伙协议约定的事由,BACK,答案：A,合伙人死亡或者被宣告死亡的，对该合伙人在合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，可以取得该合伙企业合伙人的资

23、格。该合伙人的资格从（）开始。 A.继承开始之日起 B.全体合伙人同意之日起 C.合伙协议作出明确规定之日起 .D.法院依法裁定之日起,BACK,(六)合伙企业的解散和清算,1，解散 2，清算 支付清算费用-职工工资-社会保险费用-法定补偿金-税款-债务-分配,BACK,（七）特殊的普通合伙企业,1、特殊的普通合伙企业的概念 特殊的普通合伙企业是一种特殊的合伙形式，一般是以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，此种合伙企业的责任分担形式不同于一般的普通合伙。,BACK,2、特殊的普通合伙企业的责任形式 （1）责任承担。 合伙企业法规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或

24、者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者 无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。 根据这一法律规定，特殊的普通合伙企业的责任形式分为两种： 有限责任与无限连带责任相结合。 无限连带责任。,BACK,（2）责任追偿。 合伙企业法规定，合伙人执业活动中因故意或者 重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。 3、特殊的普通合伙企业的执业风险规范 特殊的普通合伙企业应当建立执业

25、风险基金、办理职业风险。,BACK,答案：A,根据合伙企业法的规定，下列各项中，可以设立为特殊普通合伙企业的是（ ） A.会计师事务所 B.几位年轻人协议成立的环保小组 C.甲，乙，丙三个年轻人出资开设的酒吧 D.甲企业与乙企业之间联营设立的生产型合伙企业,BACK,三、有限合伙企业,（一）有限合伙企业的概念和法律适用 1、有限合伙企业的概念 有限合伙企业，是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织。,BACK,3、有限合伙企业的法律适用,在法律适用中，凡是合伙企业法中对有限合伙企业由特殊规定的

26、，应当适用有关合伙企业法中对有限合伙企业的特殊规定。无特殊规定的，适用有关普通合伙企业以及其合伙人的一般规定。,BACK,（二）有限合伙企业设立的特殊规定,1、有限合伙企业人数 合伙企业法规定，有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。 2、有限合伙企业名称 合伙企业法规定，有限 合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。,BACK,3、有限合伙人出资形式 合伙企业法规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。,BACK,（三）有限合伙企业事务执行的特殊规定,1、有限合伙企业事务执行人。 2、禁止有限合伙人

27、执行合伙事务。 3、有限合伙企业利润分配。 4、有限合伙人的权利。 （1）有限合伙人可以同本企业进行交易。 （2）有限合伙人可以经营与本企业相竞争的业务。,BACK,答案：ABC,根据合伙企业法的规定，下列各项中，符合有限合伙企业法律规定的有（） A.有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人 B.有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立 C.有限合伙人不得以劳务出资 D.有限合伙人经合伙协议约定，可以执行合伙事务，对外代表有限合伙企业,BACK,（四）有限合伙人债务清偿的特殊规定,合伙企业法规定，有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于

28、清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。,BACK,（五）有限合伙企业入伙和退伙特殊规定,1、入伙 合伙企业法规定，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。 2、退伙 （1）有限合伙人当然退伙。 合伙企业法规定，有限合伙人出现下列情形之一时当然退伙： 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告 破产 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 合伙人在合伙企业中的全

29、部财产份额被人民法院强制执行,BACK,（2）有限合伙人丧失民事行为能力的处理。 合伙企业法规定。作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 （3）有限合伙人继承人的权利。 合伙企业法规定，作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有效合伙人在有限合伙企业中的资格。 （4）有限合伙人退伙后的责任承担。 合伙企业法规定，有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。,BACK,答案：CD,甲，乙，丙三人经营

30、一家有限合伙企业，甲为有限合伙人。后甲因故退伙，合伙企业在甲退伙前欠他人债务5万元，在甲退伙后又欠他人债务2万元，甲对这两笔债务正确的处理方法有（） A.甲对其退伙前的合伙企业债务以其实际缴纳的出资为限承担责任 B.甲对其退伙前的合伙企业债务应承担连带责任 C.甲对其退伙后合伙企业债务不承担责任 D.甲以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任,BACK,（六）合伙人性质转变的特殊规定,合伙企业法规定，除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。 有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限

31、连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。,BACK,答案：C,根据合伙企业法的规定，下列各项表述中，符合法律规定的是（） A.有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务以其出资额为限承担责任 B.有限合伙企业不得约定，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 C.普通合伙企业协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人，但是，有限合伙企业可以约定将全部利润分配给部分合伙人,BACK,有限合伙企业与普通合伙企业和有限责任公司的区别： （1）在经营管理上，普通合伙企业的合伙人一般均可参与合伙

32、企业的经营管理。有限责任公司的股东有权参与公司的经营管理（含直接参与和间接参与）。而在有限合伙企业中，有限合伙人不执行合伙事务，而由普通合伙人从事具体的经营管理。 （2）在风险承担上，普通合伙企业的合伙人之间对合伙债务承担无限连带责任。有限责任公司的股东对公司债务以其各自的出资额为限承担有限责任。而在有限合伙企业中，不同类型的合伙人所承担的责任则存在差异，其中有限合伙人以其各自的出资额为限承担有限责任，普通合伙人之间承担无限连带责任。,BACK,普通合伙人和有限合伙人的比较,BACK,普通合伙人和有限合伙人的比较,BACK,普通合伙人和有限合伙人的比较,BACK,案例1 甲、乙、丙共同设立一普

33、通合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。普通合伙企业成立后，为扩大经营，向银行贷款人民币5万元。2006年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。2006年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。2006年10月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债

34、务。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。,问题： (1)甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立?并说明理由。 (2)合伙企业所欠银行贷款应如何清偿? (3)在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任?,BACK,参考答案：(1)甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立?并说明理由。,甲的主张不能成立。根据合伙企业法的规定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带责任，故甲对其退伙前发生的银行贷款应负连带清偿

35、责任。乙的主张不能成立。根据合伙企业法的规定，合伙人之间对债务承担份额的约定对债权人没有约束力，故乙提出应按约定比例清偿债务的主张不能成立，其应对银行贷款承担连带清偿责任。丙的主张不能成立。根据合伙企业法的规定，以劳务出资成为合伙人，也应承担合伙人的法律责任，故丙也应对银行贷款承担连带清偿责任。丁的主张不能成立。根据合伙企业法的规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任，故丁对其入伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。,BACK,(2)合伙企业所欠银行贷款应如何清偿?,根据合伙企业法的规定，合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的财产清偿，合伙企业财产不足清偿时、由各合伙人承担无限连带责任

36、。乙、丙、丁在合伙企业解散时，未清偿债务便分配财产，是违法无效的，应全部退还已分得的财产；退还的财产应首先用于清偿银行贷款，不足清偿的部分、由甲、乙、丙、丁承担无限连带清偿责任。,BACK,(3)在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任?,根据合伙企业法的规定，合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议约定承担按份责任的。据此，甲因已办理退伙结算手续，结清了对合伙企业的财产债务关系，故不再承担内部清偿份额；如在银行的要求下承担了对外部债务的连带清偿责任，则可向乙、丙、丁追偿。乙、丙、丁应按合伙协议的约定分担清偿责任；如乙、丙、丁任何一人实际支付的清偿数额超过其应承担的份额时，有权就

37、其超过的部分，向其他未支付或未足额支付应承担份额的合伙人追偿。,BACK,第三节 公司法律制度概述,一、公司的概念特征及分类 （一）公司的概念 公司是指股东依法以投资方式设立，以营利为目的，以其认缴的出资额或认购的股份为限 对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。,BACK,（二）公司的特征 1、独立人格。 2、有限责任 3、股份自由转让 4、董事会授权下的集中管理 5、投资者所有,BACK,二、公司的法律人格 意味着独立拥有财产，可以自己的名义对外缔约，可以自己的名义参与诉讼。 （一）股东抽逃出资的责任 （二）公司法人财产权的限制 公司的财产虽然源于股东投资，但

38、股东一旦将财产投入公司，便丧失对该财产的直接支配权力，只享有对公司的股权，由公司享有对该财产的支配权力，即法人财产权。 （1）对外投资的限制。 （2）担保的限制。 （3）借款的限制。,BACK,三、有限责任制度及其例外 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限责任公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 公司法二十条：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。,BACK,四、股东权保护,（一）股东 1、股东的含义 股东是指持有公司股份或出资的人。 股东资格的界定 1.记载于股东名册的股东，可以依“股东

39、名册”主张行使股东权利。 2.未在公司登记机关登记的不得对抗第三人。,BACK,（二）名义股东与实际出资人（司法解释三） 1.名义股东与实际出资人之间的内部约定有效吗？ （1）实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第52条规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效。 （2）在实际出资人与名义股东就出资约定合法的情况下，二者因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利

40、的，人民法院不予支持。,BACK,2.实际出资人想“转正”怎么办？ 如果实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。,BACK,3.名义股东“犯坏”怎么办？ 名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第106条（善意取得制度）的规定处理。只要受让方构成善意取得，交易的股权可以最终为其所有。但是，名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。,

41、BACK,4.如何面对公司的债权人？ 如果公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。但是，名义股东在承担相应的赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。,BACK,5.“被股东”了怎么办？ 如果冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。,BACK,（二

42、）股东权利,1、股东权利的概念 股东权利是指股东向公司出资或认购股份而对公司享有的权利，也称之为股东权或股权。 2、股东权利的分类,BACK,3、股东权利的内容,（1）表决权 （2）选举权和被选举权 （3）依法转让出资额或者股份的权利 （4）知情权 （5）建议和质询权 （6）新股优先认购权 （7）股利分配请求权 （8）提议召开临时股东（大）会的权利 （9）临时提案权 （10）异议股东股份收买请求权 （11）申请法院解算公司的权利 （12）公司剩余财产的分配请求权,BACK,答案：ABD,甲为一有限责任公司的小股东，不参与公司经营管理。根据公司法律制度的规定，下列文件中，甲有权查阅和复制的有（

43、）。 A.股东会会议记录 B.财务会计报告 C.公司会计账簿 D.公司章程,BACK,答案：B,甲、乙、丙成立一家科贸有限责任公司，约定公司注册资本100万元，甲、乙、丙各按20、30、50的比例出资。甲、乙缴足了出资，丙仅实缴30万元。公司章程对于红利分配没有特别约定。当年年底公司进行分红。根据公司法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。 A.丙只能按30的比例分红 B.应按实缴注册资本80万元，由甲、乙、丙按各自的实际出资比例分红 C.由于丙违反出资义务，其他股东可通过决议取消其当年分红资格 D.丙有权按50的比例分红，但应当承担未足额出资的违约责任,BACK,四、股东诉讼,（一）股东

44、代表诉讼 1、股东代表诉讼的含义 股东代表诉讼，也称股东间接诉讼，是指当董事、监事、高级管理人员或者他人的违反法律、行政法规或者公司章程的行为给公司造成损失，公司拒绝或者怠于向该违法行为人请求赔偿时，具备法定资格的股东有权代表其他股东，代替公司提起诉讼，请求违法行为人赔偿公司损失的行为。,BACK,2、提起股东代表诉讼的程序 （1）股东对公司董事、监事、高级管理人员给公司造成损失行为提起诉讼的程序： 股东通过监事会或者监事提起诉讼。 股东通过董事会或者董事提起诉讼。 股东直接提起诉讼。 （2）股东对他人给公司造成损失行为提起诉讼的程序。 （二）股东直接诉讼 这是指股东对董事、高级管理人员损害股

45、东利益行为提起的诉讼。,BACK,答案：B,郑贺为甲有限公司的经理，利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋取本来属于甲公司的商业机会，致甲公司损失50万元。甲公司小股东付冰欲通过诉讼维护公司利益。根据公司法律制度的规定，关于付冰的做法，下列表述中，正确的是（ ）。 A.必须先书面请求甲公司董事会对郑贺提起诉讼 B.必须先书面请求甲公司监事会对郑贺提起诉讼 C.只有在董事会拒绝起诉情况下，才能请求监事会对郑贺提起诉讼 D.只有在其股权达到1时，才能请求甲公司有关部门对郑贺提起诉讼,BACK,第四节 股份有限公司,一、股份有限公司的设立 （一）设立条件 设立股份有限公司，应当具备下列条件： 1、发起

46、人符合法定人数 2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。 3、股份发行、筹办事项符合法律规定。 4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。 5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 6、有公司住所。,BACK,具体条件如下： 1、发起人条件 2、财产条件 （1）注册资金最低限额。500万 3000万元 （2）缴纳注册资本的方式和期限。20%，2年 3、出资。4+1 ， 30% 4、履行出资义务。 5、不按照规定出资的责任。 6、会计师在不实出资中的责任,2014年2月7日，国务院以国发20147号 印发注册资本登记制度改革方案。 除法律、行政法规以及国务院决

47、定对特定行业注册资 本最低限额另有规定的外，取消有限责任公司最低注册资本3万元、 一人有限责任公司最低注册资本10万元、股份有限公司最低注册资本500万元 的限制。不再限制公司设立时全体股东（发起人）的首次出 资比例，不再限制公司全体股东（发起人）的货币出资金额占注册资本的比例， 不再规定公司股东（发起人）缴足出资的期限。,BACK,（三）设立程序,1、签发发起人协议。 2、报经有关部门批准。 3、申请名称预先核准、制订公司章程。 4、认购股份。 5、选举董事会和监事会。 6、发行股票 7、公告。,BACK,（四）设立公司失败的后果,如果发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发

48、行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创业大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。 股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。,BACK,股份有限公司的发起人应当承担下列责任： （1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。 （2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款。负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。 （3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。,BACK,二、股份有限公司的组织机构,（一）股东大会 1、职权（课本147页11项） 股份有限

49、公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依法行使职权，其职权范围与有限责任公司股东会相同。 2、股东大会会议形式 股东大会分为年会与临时大会。股东大会年会应当每年召开一次。,BACK,3、股东大会会议的召集 股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能或者不履行职务的，由副董事长主持。 副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 董事会不能或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持。 监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。,BACK,4、股东大会会议的表决和决议事项 股东出席股东

50、大会会议，所持每一股份有一表决权。 5、累积投票制 累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。 6、记录 股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。会议记录应当与出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。,BACK,（二）董事会,1、董事会成员的组成 股份有限公司董事会的成员为5-19人。 2、董事的任期和董事会的职权。 3、董事会机构设置。 4、董事会会议的召开。 5、记录。,BACK,（三）经理,股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘，其职权与有限责任公司经理

51、相同。公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。 （四）股东大会或者董事会决议无效或者撤销之诉,BACK,（五）监事会,1、监事会成员的组成 股份有限公司监事会的成员不得少于3人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于13，具体比例由公司章程规定。 2、监事会机构设置 监事会设主席一人，可以设主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。,BACK,3、监事会职权和监事任期 股份有限公司监事会职权和监事的任期与有限责任公司相同。 4、监事会会议的召开 股份有限公司监事会每6个月至少召开一次会议。,BACK,1、增加股东大会特别决议事项。 2、上市公司设立独

52、立董事。 3、上市公司设立董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股权管理，办理信息披露事务等事宜。董事会秘书是上市公司高级管理人员。 4、增设关联关系董事的表决权排除制度。,（六）上市公司组织机构的特别规定,BACK,三、上市公司独立董事制度,（一）独立董事的概念 独立董事是指不在公司担任除董事之外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。 （二）独立董事的任职条件,BACK,1.担任独立董事应当符合的基本任职条件 2.下列人员不得担任独立董事 （1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲

53、属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）； （2）直接或间接持有上市公司已发行股份1以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属；,BACK,（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属； （4）最近1年内曾经具有前三项所列举情形的人员； （5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员； （6）公司章程规定的其他人员； （7）中国证监会认定的其他人员。,BACK,答案：ABD,某上市公司拟聘请独立董事。根据公司法律制度的规定，下列人员中，不得

54、担任该上市公司独立董事的有（ ）。 A.该上市公司的分公司的经理 B.该上市公司董事会秘书配偶的弟弟 C.持有该上市公司已发行股份2的股东郑某的岳父 D.持有该上市公司已发行股份10的甲公司的某董事的配偶,BACK,（三）独立董事的提名 根据中国证监会规定，上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。 人数要求 （1）上市公司董事会成员中应当至少1/3为独立董事。 （2）如果上市公司董事会下设薪酬、审计、提名等委员会的，独立董事应当在委员会成员中占有1/2以上的比例。,BACK,（四）独立董事的任期 （1）独立董事每届任

55、期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过6年。 （2）独立董事如果“连续3次”未亲自出席董事会会议，应由董事会提请股东大会予以撤换。 （3）独立董事在任期届满前不得无故被免职。提前免职的，上市公司应将其作为特别披露事项予以披露，被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的，可以作出公开的声明。,BACK,（五）独立董事的职责 1.独立董事的特别职权 （1）重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断

56、的依据； （2）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所； （3）向董事会提请召开临时股东大会； （4）提议召开董事会； （5）独立聘请外部审计机构和咨询机构； （6）可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权,BACK,2.应当发表独立意见的情形 独立董事应当对上市公司的以下重大事项向董事会或股东大会发表独立意见： （1）提名、任免董事； （2）聘任或解聘高级管理人员； （3）公司董事、高级管理人员的薪酬； （4）上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款； （5）独立董事

57、认为可能损害中小股东权益的事项； （6）公司章程规定的其他事项。 （六）独立董事的撤换和辞职,BACK,四、股份有限公司的股份发行与转让 （一）股票的概念和特征 股票的含义 股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证,BACK,股票的种类,1、依股东的权利、义务不同，股份可分为普通股和优先股。 2、按投资主体的性质不同，股份分为国有股、发起人股、社会公众股。 3、按投资者是以人民币认购和买卖还是以外币认购和买卖划分，股份可分为内资股和外资股。 4、按票面上是否记载股东的姓名或名称，股票可分为记名股票和无记名股票。 5、按照股票票面是否记载一定金额，股票可分为面额股和无面额股。,BACK,（二）股票

58、的形式和记载的内容 （三）股票的发行 股票的发行，应当实行公平、公正原则，同种类的每一股份应当具有同等的权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。,BACK,（五）股份有限公司的股份转让 股份转让的限制 1.转让场所的限制 2.发起人转让股票的限制。发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让；因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产等导致股份变动的除外。 3.非公开发行股票转让的限制。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让；因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产等导致股

59、份变动的除外。 4.董事、监事、高级管理人员 （1）董事、监事、高级管理人员所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。 （2）董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25（25）。 （3）董事、监事、高级管理人员离职后6个月内，不得转让其所持有的本公司股份。,BACK,（4）上市公司董事、监事和高级管理人员在下列期间不得买卖本公司股票： 上市公司定期报告公告前30日内； 上市公司业绩预告、业绩快报公告前10日内； 自可能对本公司股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中，至依法披露后2个交易日内； 证券交易所规定的其他期间。,BACK,第五节 有限责任公司,一、有限责任公司的设立 （一）设立条件 （1）股东符合法定人数 （2）股东出资达到法定资本最低限资 （3）股东共同制定公司章程 （4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 （5）有公司住所,BACK,具体设立条件,1、股东条件 2、股东财产 （1）最低注册资本。 （2）缴纳注册资本的首次出资额和期限。 （3）缴纳注册资本的出资形式。 （4）不按照规定出资的责任。,2014年2月7日，国务院以国发20147号 印发注册资本登记制度改革方案。 除法