论自然人国籍冲突问题及解决方法

1、华中科技大学文华学院毕业设计（论文）题目：论自然人国籍冲突问题及解决方法学 生 姓 名： 苏逸伦 学号：0 学 部 （系）： 人文与社会科学学部 专 业 年 级： 09法学 指 导 教 师： 张文楚、李奕甫 职称或学位： 副教授、助教 2013年5月20日目 录摘要IAbstractIIKey wordsII引 言1一、国籍的概述2（一） 国籍的概念2（二） 国籍的取得和丧失2二、国籍冲突的产生原因及其结果3（一）国籍冲突产生的原因3（二）国籍冲突的后果3三、国籍冲突带来的问题4（一） 双重国籍问题4（二） 积极冲突问题5（三） 消极冲突问题5四、自然人国籍冲突的解决方法6（一） 国际合作减少

2、国籍冲突6（二） 国内措施6（三） 积极冲突的解决方法6（四） 消极冲突的解决方法7结束语9参考文献10致谢11论自然人国籍冲突问题及解决方法摘 要伴随我国对外开放领域的不断发展,我国同世界各国家的民事商事往来日益频繁。加之近些年来,随着我国综合国力的不断提高,我国的国际地位和国际形象也得以不断提高,越来越多的境外人员包括多国籍人和无国籍人纷纷来我国投资或者旅游观光。一旦我国的当事人与这些多国籍人或者无国籍人发生民事商事纠纷,抑或这些多国籍人或者无国籍人之间在我国境内发生民事商事纠纷。如何确定相关当事人的国籍,继而如何依据当事人的属人法来确定他们之间的权利义务关系就显得特别重要。必须承认关于自

3、然人国籍冲突的解决办法是一个较古老的问题,但是迄今为止,无论是各国关于解决自然人国籍冲突的立法和实践,还是国际公约关于自然人国籍冲突解决的规定,还或学界关于自然人国籍冲突如何解决的各种方法,仍然有很多问题未曾涉及或者很少涉及：当一个自然人同时具有两个或者两个以上的国籍均为外国国籍且为同时取得的情况下,如何确定自然人的国籍问题；当自然人无国籍甚至无住所是否可以其父母的国籍作为其国籍,或者以其父母住所所在国的国籍作为其国籍,并以该国法作为该自然人的准据法；当一个自然人同时具有两个以上的国籍中,有一个是内国国籍,其余为外国国籍的情形下,一律以内国国籍优先是否可能违背当代国际私法所追求的判决结果公正这

4、一目标的问题。如此种种,足以说明本文研究自然人国籍冲突的解决方法不仅仍然具有极为重要的现实意义,而且具有十分重要的理论意义。 关键词：国籍 国籍冲突 积极冲突 消极冲突 解决办法Natural person nationality conflict problems and solutionsAbstractAlong with our country opening to the outside world in the field of development, our civil commercial ties with all countries in the world is bec

5、oming more and more frequent. Along with in recent years, with the continuous improvement of Chinas comprehensive national strength, the international status and international image of China also is able to continuously improve, more and more foreigners including multiple nationalities and stateless

6、 persons are to the investment or tourism in our country. Once our client with these nationality people or stateless persons in civil commercial dispute, or the various nationalities between people or stateless persons in civil commercial dispute in our country. How to identify the nationality of th

7、e parties, then according to the clients personal method to determine the rights and duties in the relationship between them becomes particularly important. Must admit about natural person nationality conflict solution is an old problem, but so far, both for the settlement of natural person national

8、ity conflicts legislation and practice, and international conventions concerning nationality conflict resolution rules, natural person or academia also about natural person nationality conflict how to solve the various methods, there are still many problems have not involved or rarely involve: when

9、a natural person and at the same time have two or more nationalities are of foreign nationality and at the same time for cases, the problem of how to determine the natural persons nationality; When natural person without nationality or domicile if can their parents nationality as its nationality, or

10、 by its parent domicile country nationality as its nationality, and with the countrys law as the governing law of the natural person; When a natural person and at the same time have more than two nationalities, one is the nationality, the rest for the foreign nationality, nationality within all prio

11、rity if possible violation of contemporary private international law pursues the goal of the verdict of fair question. . All this is enough to show in this paper, we study a natural person nationality conflict solution not only has very important practical significance, and has important theoretical

12、 significance.key words : nationality. nationality conflict .positive conflict .negative conflict .引 言 依据我国现行国籍立法，随着改革开放的不断深入，中外交往的日益频繁，因中外通婚，移民海外，出国留学，探亲，就业，在国内外出生等人数的增多而产生的国籍冲突问题也越来越多。 我国1980年制定的中华人民共和国国籍法为了解决国籍冲突问题采取了不承认双重国籍的原则，虽说该原则在当时的历史条件下起到某些积极作用，但是其中某些原则已经不利于国籍冲突问题的解决。中华人民共和国国籍法与产生之初的国际环境已经大

13、不相同，如何更好的解决国籍冲突问题，如何进行国籍立法的改革是个值得我们深思的问题。一国籍的概述（一）国籍的概念国籍表示个人具有某个国家的公民或国民资格或身份，与该国保持着长久的法律联系，处于其属人优越权之下。所谓个人与国家保持长久的法律联系，是指个人与国家之间恒久的法律上的权利和义务关系。这种关系除依国家法律规定外，国家和个人均不可自由量裁决定。个人无权决定国籍的取舍，国家也不得任意剥夺国籍。（二）国籍的取得和丧失1.国籍的取得国籍的取得是一个人获得某一特定国家的公民或国民的资格。根据各国国籍立法及相关条约实践，国籍的取得方式可以分为两类：因出生取得和因加入取得。（1）因出生取得。因出生而取得

14、国籍称为原始取得，它是最基本的国籍获得方式。在因出生取得国籍方面，各国的立法中采取的原则有血统主义、出生地主义和混合制原则三种。血统主义是指一个人出生时获得国籍仅取决于其父母的国籍，而不问其出生在何地。血统主义又分为仅以父亲国籍决定的单系血统主义和以双亲任一方国籍决定的双系血统主义。出于男女平等的原则，目前采用血统主义时，倾向于采用双系血统主义。出生地主义是指一个人出生时获得国籍仅取决于其出生地，而不管其父母国籍情况如何。混合制原则是指由出生获得国籍时，兼采血统主义和出生地主义。混合制又可分为血统主义为主、出生地主义为主和均衡两者三种实践。目前世界上绝大多数国家在国籍立法中采用混合制原则。（2

15、）因加入取得。因加入取得国籍是指由于本人意愿或某种事实，根据一国国籍法的规定而获得该国的国籍。这种国籍也称为继有国籍或转承国籍。因加入取得国籍又可以分为两种情况，自愿申请人籍和由于一些法律事实发生而引起获得国籍的法律后果。申请人籍，也称为归化，是指经过自愿申请并经过人籍国的相关程序的审查批准而获得国籍。对此，国家一般在年龄、职业、文化程度、财产状况、行为能力等方面，都规定人籍所必须具备的一定条件。由于法定事实获得国籍是指由于某种事实的发生，根据所涉国家的法律而获得该国国籍。包括因跨国婚姻、收养、取得住所、领土转移等各种情况获得国籍。对于这些情况各国的立法相差很大。如一些国家规定，跨国婚姻或收养

16、不必然带来当事人国籍状态的变化。一方面当事人可以自主作出选择，另一方面，婚姻或收养可作为获得国籍的有利条件之一，但获得国籍可能还需满足其他条件。因加入取得国籍的方法、条件及程序，取决于有关国家的国内法的规定，是一国自由决定的事项，但该国行使权利时，不得违背其根据条约或国际习惯法承担的义务。2.国籍的丧失国籍的丧失是指由于某种原因一个人失去其拥有的某个国家的国籍。各国立法中对于国籍丧失有各自不同的规定，一般可以分为自愿丧失和非自愿丧失两种。（1）自愿丧失是指基于个人意愿作出申请或选择而放弃其拥有的国籍。自愿丧失包括自愿退籍和自愿选择放弃两种做法。退籍是某人依据其原国籍国立法规定主动申请退出该国国

17、籍，如得到批准即丧失该国籍。选择放弃是指根据某人原国籍国立法或与他国签订的有关条约的规定，允许自愿选择一种国籍并且这种选择意味着对以前国籍的放弃时，如果选择其他国籍，则丧失了其原有国籍。（2）非自愿丧失是指退籍和选择放弃以外的某种法律事实的出现，导致当事人根据有关国家立法的规定丧失其原有国籍。导致非自愿丧失国籍的事实一般有涉外婚姻、收养、已归化加入外国国籍等。二国籍冲突的产生原因及其后果（一）国籍冲突产生的原因由于国际法没有统一的国籍规则，国籍的取得和丧失是国内法规定的，而各国的法律规定总会有或多或少的不同，所以不可避免的存在积极冲突和消极冲突问题。国籍法规定的积极冲突结果使一个人同时具有一个

18、以上的国籍，即一个以上国家的法律都承认某人为其国民或具有国籍。例如，采取血统主义标准赋予出生国籍国家的国民在采取出生地主义标准赋予出生国籍的国家所生子女就有两个出生国籍。除此，个人由于婚姻，被收养，被认知或加入外国国籍等原因取得新国籍后，仍保留原国籍，则会有一个以上国籍。国籍法消极冲突的结果使一个人不具有任何国家的国籍，即任何国家根据它的法律不承认某人为其国民或有国籍。例如，无国籍人在采取血统主义标准赋予出生国籍的国家内所生子女，或采取出生地标准赋予出生国籍的国家之国民在采取血统主义标准赋予出生国籍的国家内所生子女，均不能取得出生国籍。所以他们一出生就是无国籍人。再有，由于某人与外国人结婚，或

19、被剥夺国籍等原因丧失原始国籍又未获得新国籍，亦成为无国籍人。（二）国籍冲突的后果1.积极冲突的后果国籍积极冲突使一个人同时具有一个以上国籍。个人有一个以上国籍，不仅会导致其国籍国间对他行使属人管辖权的冲突，而且会给个人带来麻烦。如他的国籍国根据属人管辖权，都要求他服兵役或尽其他效忠义务，就会使其国籍国间发生管辖冲突，同时使个人处于无所适从的两难境地。个人具有一个以上国籍还可能给第三国造成不便，如其国籍国同时像第三国行使外交保护权，该第三国不可能接受所有国籍国的外交求偿，而只能选择其一，这种选择也并非易事，还可能找来不必要的争议。2.消极冲突的后果国籍的消极冲突产生个人的无国籍状态。无国籍人在其

20、经常居住的国家通常只能享有一般外国人的待遇，不能享有该国公民的专属权利，并且当他们的合法权利遭到该国的侵犯时，除了依据联合国宪章及有关人权条约或明文规定他们地位的条约而收到保护外，没有国家保护他们。如果他们遭到驱逐，其他国家没有接纳的义务（除非有条约规定）。三国籍冲突带来的问题（一）积极冲突问题1.双重国籍的定义双重国籍，顾名思义就是一个人同时具有两个或两个以上的国籍。2.双重国籍的产生（1）出生而产生的。父母为采取血统主义国籍的公民在采取出生地主义的国家生下的子女，一出生就具有双重国籍。采用血统主义的国家也会产生双重国籍的现象，父母分别为采取血统主义的不同国家的公民时，子女出生即具有父亲所属

21、国与母亲所属国两个国家的国籍。（2）根据婚姻这个法律事实所产生的双重国籍现象。是指一国男子与外国女子结婚，男子所在国国籍法规定因婚姻而赋予外国女子该国国籍，而该外国女子又不愿意因此而放弃自己国籍的话，那么这一女即具有双重国籍。（3）因收养而产生的双重国籍问题。（4）因入籍而产生的双重国籍的问题。一人申请加入一个国家的国籍，而这个国家接受申请不以申请人退出原国家国籍为条件，而原国家的国籍法并不要求加入其它国籍非要退出本国国籍，因此，此人具有双重国籍。（5）基于认知所产生的双重国籍问题。指非婚生子女在其出生时取得其母亲所在国的国籍，后来经过认知，非婚生子女自其拥有准婚生地位时即取得其父亲所在国的国

22、籍，因此产生双重国籍。3.传统国际法对双重国籍的态度传统国际法认为双重国籍是一种不正常的现象，会给日常的生活带来不必要的麻烦。一个国家不承认双重国籍的原因是国家要进行建设和促进其公民的忠诚感。赋予了一个国家的国籍，即意味着可以享受这一国家的权利并且要履行这一国家的义务。那么具有双重国籍的人就意味着要效忠于两个国家，同时履行两个国家的义务。由于各国的风俗、习惯、国情不同，因此各国所规定的义务肯定不同。如我国的计划生育制度，如果一个公民的另一个国籍国不要求履行这一义务，那么他该做出什么选择呢？这还只是普通的问题。但是当这两个国家产生利益冲突时，那么问题就相当严重了。例如履行服兵役的义务吧，两个国家

23、产生战时冲突时，这个具有双重国籍的人在哪个国家服兵役对另一国家来说都会视为一种背叛。历史上因为双重国籍问题导致两国关系紧张的事件层出不穷。1812 年的英、美战争爆发原因之一就是双重国籍问题。18 世纪末期，大量的欧洲人加入美国籍。但是英国坚持其所谓的“永久效忠”义务，强迫在美国船上已加入美国籍的原英国人去服兵役，使两国产生了利益冲突。双重国籍往往也给第三国带来不便，如在刑事案件中，具有双重国籍的罪犯国籍国都要求第三国引渡犯罪分子时，第三个国家就很难决定该引渡给哪个国家；在一些民事案件中，罪犯的双重国籍就让第三国家很难断定该使用哪一国家的法律；双重国籍还容易产生法律规避现象，如一个国家规定一种

24、现象违背法律，而其另一国籍国规定这一现象不触犯法律的话，那么很可能就会成为这个人规避一国法律制裁的借口，造成司法制度的混乱。4.现如今国际社会对双重国籍这一现象态度的变化随着全球化趋势越来越明显，跨国人员的流动越来越频繁，双重国籍现象呈现了前所未有的暴增趋势。已经有越来越多的国家对这一现象从过去的排斥态度转变为了慢慢接受。为什么双重国籍会带来上述的后果，但还是有很多国家转向选择承认双重国籍呢，本人认为是因为双重国籍的优势造成了这一变化：（1）.双重国籍可以让紧缺的优秀人才有施展自己才华的广阔空间他们可以自由迁徙选择对其发展有利的地方，这种权利会受到他所拥有国籍的国家的保障。（2）.拥有双重国籍

25、身份的人往往比较喜欢向国籍国进行投资拥有双重国籍会方便向其拥有的国籍的国家进行资金投资或技术投资，国民待遇原则会保护他们的切身利益，其国籍国也能够顺应全球化的浪潮，享受到全球化所带来的优势。（3）.可以增加一个国家的凝聚力和向心力有些人因为工作或自身发展需要到了本国以外的地方长期定居，为了更好地融入当地的生活不得不加入当地国籍。因为这样很可能会丧失自己国家的国籍。这为日后他报效祖国带来了很大的不便，也从精神上割断了与祖国血脉联系。而双重国籍可避免上述问题，使其对自己祖国的信赖归属保持不变。祖国的凝聚力与向心力得到保持。国籍的积极冲突所谓国籍的积极冲突，是指由于各国关于自然人取得、丧失或者恢复国

26、籍所采取的原则或者所实行的主义不同，使得一个自然人同时具有两个或者两个以上的国籍的情况。产生国籍积极冲突的原因有两个：在原始国籍的情况下发生，即生来就有的冲突；在继有的国籍的情况下发生，即传来的（由亲属关系和归化方面引起的）冲突。（二）消极冲突问题国籍的消极冲突由于各国关于自然人取得、丧失或者恢复国籍所采取的原则或者所实行的主义不同，使得一个自然人不具有任何国籍的情况。国籍的消极冲突可分为三种情况：生来便无国籍；原来有国籍后来因身份变更或者政治上的原因而变得无国籍；属于任何国籍无法查明。无国籍产生的原因也和双重国籍或者多重国籍一样，既可以在原始国籍上发生，也可以在继有国籍上发生。尽管无国籍产生

27、的消极冲突，不象国籍的积极冲突那样容易引起纠纷，但对于居留国的而言也不容忽视。因此为了防止和消除无国籍状态，1961年8月15日联合国在纽约会议上制定了减少无国籍状态公约，但是参加该公约的国家不多，并未产生实质性的影响。各国在立法上也都尽量避免无国籍问题的发生，有的国家还尽量给予在本国境内的无国籍人以入籍的机会，但对于该问题并没有最终的解决方案。事实上国籍冲突常常使当事人的权利无法保障，甚至会导致无国籍者在居留国受到不公的待遇。因此，应贯彻日本学者所提出的“国籍唯一原则”，并主张以此为基本出发点制定国籍法，以实现一人一国籍，解决国籍冲突。同时在解决国籍冲突时，必须明确国际私法解决国籍冲突是在制

28、定应适用当事人的本国法时应以何地的法律为他的本国法，至于当事人实际存在的多重国籍或者无国籍如何避免或者消除，在不是国际私法上解决国际冲突的目的。四自然人国籍冲突的解决办法（一）国际合作减少国籍冲突在国际合作方面，国际上已经缔结了一些条约和通过了相关文件，规定了解决国籍冲突的原则。如一九三零年关于国籍法冲突的若干问题的公约。公约不仅规定了解决国籍法冲突的一般原则，还规定了缔约国应在发给出籍许可证，处理已婚妇女的国籍，子女的国籍和被收养人的国籍时应避免出现一个以上的国籍和无国籍状态。（二）国内措施解决国籍冲突还需要各国采取国内措施，国家应积极采取立法措施保证其参加的国际条约规定在国内得到遵守和执行

29、，即使国家没有条约义务，也应按一般国际法原则规定其国籍法，减少双重国籍和无国籍状态。例如不承认国民的双重国籍，给予无国籍人及其子女提供取得国籍的机会。（三）积极冲突的解决方法1.解决自然人国籍积极冲突的方法和主张国籍积极冲突的解决，分两种情况处理：(1).自然人所具有的两个或两个以上的国籍中有一个是内国国籍，其余是外国国籍时，解决办法由以下几种：以内国国籍优先，以内国法作为当事人的属人法。如1930年订于海牙的关于国籍法冲突若干问题的公约第3条规定：“除本公约另有规定外，凡具有两个以上国籍的人，得被他所具有的国籍的每一个国家视为各该国家的国民。”尊重当事人的意思自治，即由案件的当事人自己选择适

30、用哪个国家的法律作为其人身关系的准据法。以当事人的住所地所在国国籍优先，并以该国法作为其属人法。（4）以与案件或者当事人有最密切联系的国家的国籍优先，并以该国法作为当事人的属人法。(2)当事人所具有的两个或两个以上的国籍均为外国国籍时，又因要考虑当事人是同时取得还是异时取得外国国籍的情况，其解决方法稍许复杂，基本主张如下：当事人同时取得两个或两个以上的外国国籍时，解决办法如下：以当事人根据血统主义取得的国籍优先，并以该国法作为人身关系的准据法，一些大陆法系国家和地区通常采用此种主张。以根据出生地主义取得的国籍优先，并以该国法作为其属人法，一些英美法系国家和地区通常采取此种主张。以当事人的住所或

31、居所所在地的那个国家的国籍优先，并以该国法作为其属人法，普通法系国家的司法实践通常采用此种主张。以与内国国籍法所规定的取得国籍的原则或所实行的主义相同或相似的那个国家的国籍优先，并以该国法作为其人身关系的准据法。采用多种程序依法解决国籍积极冲突的办法。当事人异时取得两个或两个以上的外国国籍时，解决办法如下：以先取得的国籍优先，并以该国法作为其人身关系的准据法。其理由是，首先，当事人对取得在先的国籍是一种既得权，而既得权在国际社会应当受到尊重；其次，在通常情况下，当事人取得在先的国籍比较确定也比较容易查找；再次，毕竟绝大多数人国籍的最初取得是因为父母的原因，所以通常不存在法律规避问题；最后，先取

32、得的国籍优先符合中国人传统理念“先来优于后到”。以后取得的国籍优先，并以该国法作为其属人法。主要理由是，第一，当事人享有变更国籍的自由，当事人既然已经重新选择了国籍，自然就不能再以以前的国籍国法作为其属人法；第二，在通常情况下，后取得的国籍应该是当事人更满意的国籍，以该国法作为其属人法，更有利于法院判决和仲裁裁决的执行；第三，在大多数情况下，当事人后取得的国籍国往往与当事人的住所或居住所在地更相一致；最后，在当事人实际上早已经远离其先取得的国籍同时，也只有以后取得的国籍优先并以该国法作为其属人法。一当事人的住所或者惯常居所所在地国的国籍优先，并以该国法作为其本国法。已与当事人有最密切联系的国籍

33、优先，以该国法律为其本国法。由受案法院的法官裁定。（四）消极冲突的解决方法1.当前各国的立法和实践的主张当事人无国籍时，以其住所所在国的国籍作为其国籍；无住所时，则以其居所所在国的国籍作为其国籍；无居所时，则径自适用法院地法。如我国解决国籍的消极冲突，采用国籍与住所相一致的原则。2.高宏贵教授认为，如果本人原来具有国籍的，则以其原来的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；如果本人原来没有国籍的，则以其父亲的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；若其父亲无国籍的，则以其母亲的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；若其母亲没有国籍，则以本人住所所在国的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；

34、若本人没有住所的，则以其父亲的住所所在国的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；若其父亲没有住所的，则以其母亲住所所在国的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；若其母亲没有住所的，则以本人居所所在国的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；若本人没有居所的，则以其父亲居所所在国的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；若其父亲没有居所的，则以其母亲的居所所在国的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；若其母亲无居所的，则以本人的惯常居所所在国的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；若本人无惯常居所，则以其父亲的惯常居所所在国的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；若其父亲无惯常居所，则

35、以其母亲的惯常居所所在国的国籍作为其国籍，并以该国法作为其本国法；此外若当事人已婚或者有子女的，可以以其配偶或者子女的国籍作为参考优先考虑。另外还可以尊重当事人的意思自治。由当事人所选择的国籍作为其国籍，并以该国法作为其属人法。为方便案件的审理，还可以以与案件联系最密切的国家的国籍作为当事人的国籍，并以该国法作为其本国法。在司法实践中，当事人的住所所在国的国籍是解决国籍冲突的最重要的依据，不管采用哪种主张和办法，都是要有利于案件的审理和保护当事人的合法权利，特别是最基本的人权保护。我认为，国籍的积极冲突与消极冲突的发生，是由于各国对于国籍的取得、丧失和恢复的规定不同。应该在探讨国籍的取得和丧失

36、的基础上。首先是国籍的取得：（1）生来取得。即因自然人的出生而取得某国国籍。有的国家采血统主义，即当事人以其父母的国籍为国籍；有的国家采出生地主义，即自然人具有其出生地国的国籍。血统主义又有双系血统主义（自然人出生时，须其父母双方均为本国公民，其子女方取得本国国籍）与单系血统主义之分。出生地主义中，对出生地的认定标准也不同。比如，依英国法，凡出生在英国商船上的人，均为英国公民，而不论其出生时，该商船位于什么地方；而美国认为，在美国领海内的商船上出生的人，取得美国国籍。如果一艘英国商船停泊在美国港口，则在该船上出生的人即同时具有英美两国国籍。如果新生儿的父母不是英国或美国公民，其国籍国采血统主义，则他还同时具有父母的共同国籍，如果其父母的国籍不一致，则还可能出现四重国籍。（2）传来取得，或称派生取得。国籍的取得不是基于出生的事实，而是由于嗣后的原因。主要有两种情形：一是国内法上的原因，如归化（入籍），即当事人自愿申请取得某国国籍，或由于婚姻