(第2讲)合同的订立.ppt

1,第二讲 合同的订立(9-43条),第一节 合同订立概述 第二节 要约 第三节 承诺 第四节 合同的成立 第五节 缔约过失责任,2,第一节 合同订立概述 一、合同订立的概念 合同的订立是指缔约人为意思表示并达成协议的全过程。 包括动态的协商行为和静态的合同协议。 二、订立合同的当事人 见第9条。,3,1.自然人 是指因出生而取得民事主体资格的人。 2.法人 法人是指具有民事权利能力和行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。,4,3.其他组织 是指依法成立的从事生产经营活动或者其他专门活动的非法人组织。,5,4.代理人 代理制度； 合同法第9条确立了合同代理制度，合同代理需具备以下条件： 第一，代理人必须取得委托人的授权； 第二，代理人应当在代理权限内行使代理权； 第三，代理人应当具备合同主体资格承担民事责任的能力。,6,三、合同的形式 （一）合同形式概念 合同的形式是指订立合同的当事人各方协商一致而成立合同的外在表现方式。 （二）合同形式的种类：（资料1） 1.书面形式；（第10条） 2.口头形式； 3.其他形式,7,四、合同订立的一般条款 一般包括以下条款 1.当事人的名称或者姓名和住所；即要求明确合同主体。 2.标的；即合同当事人权利义务指向的对象。 3.数量;即数字和计量单位衡量合同标的的具体标准。,8,4.质量；即合同标的的内在素质和外部形式的综合特征，有各种质量检验指标。 5.价款或者报酬；即指当事人取得合同标的所付的货币代价。 6.履行期限；即当事人履行合同的时间界限。,9,7.履行地点和方式；指履行合同所在地和履行合同义务的具体方式要求。 8.违约责任；当事人违反合同义务应当承担的法律责任。 9.争议解决方法；当事人可以协商提出具体解决纠纷的方式。 资料2，第12、61、62条 注意：1、一般包括，并非必备条款；2、参照示范文本，没有参照是否有效。,10,五、格式条款（资料5） （一）格式条款的概念 格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 （二）格式条款的特点 1.格式条款的要约是向社会公众发出的，具有普遍实用性。,11,2.格式条款具有整体性和不变性 3.格式条款以书面明示为原则,12,（三）格式条款的一般原则 1.规定了提供格式条款一方的义务并确立了保护相对人的原则 见第39条。 （1）确定当事人之间的权利义务应当遵循公平原则 （2）提请对方注意义务 （3）应对方要求对条款予以说明的义务,13,案例 学校是否应当退还预交经费？,被告是民办学校，原告经测试合格，于2004年6月与被告签订“新生就读协议”（格式合同）约定：被告招收原告为初一新生，原告向被告预交6000元经费，并约定如原告未来被告处就读，所交经费不需退还。后因原告中考成绩较好，被其它学校录取，所以没到被告处报告。后原告向被告要求退还预交经费受拒，成讼。,14,2.规定了格式条款无效的情形 见第40条、52条、53条。,返还案例,15,案例 保险公司该赔还是不该赔？,被告是保险公司，于2007年3月与苗某签订人身伤害保险合同一份，约定：保险金额10万元，保险费100元，保险期限一年，苗某在保险期限内，在驾驶车辆过程中遭受意外伤害，被告依约给付保险金。合同签订后，苗某支付了保险费100元。同年5月7日，苗某驾驶农用运输车过程中，突然后车厢升起，苗某下车检查时后车厢突然降落砸中苗某头部，导致苗某当场死亡。苗某家属在理赔过程中，被告称意外事故不是在驾驶车辆过程中发生的，不属于理赔范围，拒绝赔偿。故此成讼。,16,3.规定了格式条款的解释规则 第41条。 （1）通常解释 （2）不利于提供格式合同方的解释 “世界上女人没有了男人就死定了” （3）非格式条款的解释,返回案例,返回目录,17,第二节 要约 一、要约的概念和构成 1.要约的概念 要约又称发盘、出盘、发价、或者报价。 合同法第14条对要约作了定义：要约是希望和他人订立合同的意思表示。,18,2.要约的构成要件： 第一，有约的内容具体确定； 第二，表明经受要约人承诺后邀约人即受该意思表示约束； 第三，要约必须发给要约人希望与其订立合同的受要约人； 见第14条。,19,要约一般应向特定人发出，特殊情况可以向不特定的人发出。 受要约人是否为特定的人，不是要约的必备要件。 第15条：商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。,20,二、要约的形式 （一）口头要约和书面要约 （二）特殊要约 悬赏广告是广告主以广告的方式，对完成特定行为的人给予一定报酬的意思表示。这种广告的内容确定，具体，相对人只要完成广告中规定的特殊内容，就是对广告主的承诺，双方的合同关系即为确定。 商品标价陈列属于特殊要约。,21,（三）反要约 反要约又称新要约。是指受要约人对要约的内容作了实质性的改变，并将意思表示回复要约人。,22,三、邀请要约 (一）邀请要约的概念 邀请要约又称要约引诱。合同法第15条：邀请要约是希望他人向自己发出要约的意思表示。 （二）邀请要约的通常形式 合同法第15条：寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、商品广告等。,23,（三）邀请要约与要约的区别（四点） 第一，邀请要约的直接目的是诱使他人向行为人发出要约，而不是期待他人承诺。 第二，邀请要约的内容不含主要条款，无法使合同成立。,24,第三，邀请要约一般是向不特定人发出，事先无法知道谁会成为要约人。 第四，邀请要约反映的是订立合同的前期准备行为，并未进入实质缔约阶段。,25,四，要约的效力 （一）要约效力的概念 要约效力又称要约的约束力。是指要约所产生的法律后果，包括对要约人的效力和对相对人的效力两方面。 （二）要约生效的时间 我国采取到达主义：即要约到达受要约人才产生约束力。,26,1.书面要约生效 第16条：要约到达受要约人时生效。 2.口头要约生效 无需送达，要约人作出要约即产生约束力。 3.特殊要约生效 数字电文形式的到达确认 见第16条。,27,（三）要约的期限 要约的期限是指要约效力的存续时间。 见第23条。 1.依照要约确定的期间； 2.以对话方式作出的即时作出承诺 3.合理期间及考虑的因素。,28,要约到达受要约人的实际时间 作出承诺的必要时间 承诺通知到达要约人所需时间。,29,（四）要约对要约人的拘束力 要约对要约人的拘束力是指要约一经生效，要约人即要受要约的拘束，不得随意撤销或对要约加以限制、变更或者扩张。 即自己要信守自己对自己的承诺。,30,（五）要约对受要约人的拘束力 要约对受要约人的拘束力是指有效的要约赋予了受要约人依其有效的承诺时的合同成立的权利，（即作为合同成立时当事人的资格、法律地位和有效的合同权利义务的享受者和承担者）。 承诺与否，受要约人自由选择。,31,五、要约的撤回 1.要约撤回的概念 是指要约人在要约生效以前使要约不发生法律效力的意思表示。 2.要约撤回的条件 合同法第17条：要约可以撤回。撤回的通知应当在要约达到受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。,32,六、要约的撤销 1.要约撤销的概念 是要约人在要约生效以后，将该项要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示。 2.要约撤销的条件 见合同法第18条：要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。,33,3.要约不得撤销的限制 见合同法第19条。 第一，要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； 第二，受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,34,七、要约的失效 1.要约失效的概念 要约的时效是指要约失去法律的约束力。 2.要约失效的条件 合同法第20条规定：（四点） （一）拒绝要约的通知到达要约人； （二）要约人依法撤销要约；,35,（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺； （四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。,返回目录,36,第三节 承诺 一、承诺的概念和构成要件 1.承诺的概念 承诺又称接盘、接受。合同法第21条：承诺是受要约人同意要约的意思表示。 2.承诺的构成要件（四点） 第一，承诺必须由受要约人作出；,37,第二，承诺必须向要约人作出； 第三，承诺的内容应当与要约的内容一致； 第四，承诺必须在要约的存续期内作出。 参考第22-24条。,38,二、承诺的方式 1.承诺的方式的概念 承诺的方式是指受要约人向要约人作出意思表示所采取的具体形式。,39,2.承诺的具体方式 （1）通知方式 有书面、口头，明示。 （2）行为方式 推定、模式。 见第22条。,40,三、承诺的期限 是指受要约人向要约人作出承诺的时间限制。 见第23条 1.确定的期限 2.及时承诺 3.合理期限 见第24条,41,四、承诺的效力 1.承诺的效力 承诺的效力是指承诺所产生的法律后果。承诺生效时，合同成立。第25条。 2.承诺生效的时间 （1）到达主义 （2）交易习惯行为 （3）数据电文形式适用 见第25条、第16条。,42,小思考题,小张与朋友到饭馆吃饭，服务员拿菜牌给小张点菜，小张点了菜，等了一会儿，菜上来了，小张及朋友开始吃饭，请用要约、承诺知识分析此合同的成立过程。,43,五、承诺的撤回 1.承诺的撤回 是指受要约人阻止承诺发生法律效力的意思表示。 见第27条。 2.承诺撤回的条件 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。,44,六、承诺迟延 1.承诺迟延 承诺迟延又称迟到的承诺，是指承诺到达要约人时，已超过了承诺期限。 见第28条。 2.迟到的承诺不发生法律效力 3.取决于要约人的认可态度,45,4.作为新的要约 5.合理的事由有效 见第29条 资料3（要约承诺规则的作用）,返回目录,46,第四节 合同的成立 一、合同成立的概念和条件 1.合同成立的概念 是指当事人双方就合同的主要条款取得合意并达成协议的法律事实。 合同成立是合同履行的前提条件，同时也是有效、生效的先决条件。,47,2.合同成立的条件 （1）必须是两个以上的缔约主体 （2）当事人就合同的主要条款意思表示一致,48,二、合同成立的时间和地点 1.合同成立的时间 （1）签字或者盖章时合同成立;见第32条； （2）签订合同确认书合同成立；见第33条； （3）一方已履行了主要义务合同成立；见第37条。,49,2.合同成立的地点 又称合同的签订地。确定合同成立的地点，对于解决合同纠纷时，明确诉讼管辖、适用法律等，具有十分重要的意义 一般合同：承诺生效的地点就是合同成立的地点（包括口头承诺）,50,数字电文形式的合同： 以收件人的主营地、经常居住地为合同成立的地点。 采用合同书、确认书的： 以签字或者盖章的地点为合同成立的地点。 见第34、35条。,51,三、合同的成立与生效 第一，合同成立是指当事人对合同条款达成合意；合同生效是指已经成立的合同具有法律的约束力。,52,第二，合同成立体现当事人的意思自治、契约自由；合同生效体现国家对合同的评价和干预。,返回目录,53,第五节 缔约过失责任 一、缔约过失责任的概念 1.缔约过失责任 是指当事人在订立合同过程中，因违反先合同义务因此给对方造成损失应当承担的民事责任。,54,2.缔约过失责任的理论根据 通说：认为当事人违反了基于诚实信用原则产生的先合同义务。 所谓先合同义务，是指缔约人在缔约合同的过程中，应当互相协商、照顾、保护、通知、保密等注意义务。产生于合同成立和生效之前。,55,二、缔约过失责任的构成要件 1.缔约过失责任的成立要件 第一，缔约的一方违反先合同义务； 第二，违反先合同义务的一方有过错； 第三，导致缔约另一方的损失； 第四，违反先合同一方与损失之间存在因果关系。,56,2.我