国际商法——合同法

1、合同法合同的订立、成立与生效第一节 合同的概念和特征 一、合同的概念 合同，即契约，是两个或两个以上的当事人以发生、变更或消除民事法律关系发生、变更或消除民事法律关系为目的而达成的协议协议。各国对合同的定义 法国法国关于特定主体对特定主体的义务关于特定主体对特定主体的义务的合意的合意 德国德国特定主体对另一特定主体负担债特定主体对另一特定主体负担债 英美法系英美法系当事人的一种许诺当事人的一种许诺各国对合同法定义的共同点 合同是双方意思表示一致的产物。 意思表示意思表示内心意思内心意思+ +外在表示行为外在表示行为二、合同的特点 1.1.合同是双方的民事法律行为；合同是双方的民事法律行为； 2

2、.2.合同是当事人意思表示一致的协议；合同是当事人意思表示一致的协议； 3.3.合同是明确表示各方当事人权利义务的合同是明确表示各方当事人权利义务的协议；协议； 4.4.合同是具有合同是具有法律约束力法律约束力的协议的协议 合同的法律约束力产生的前提是合同依法合同的法律约束力产生的前提是合同依法成立并生效成立并生效第二节 合同的订立和合同的生效 一、合同的成立一、合同的成立 合同订立的必经步骤合同订立的必经步骤要约与承诺要约与承诺 要约：要约是要约人向受要约人提出的愿要约：要约是要约人向受要约人提出的愿与之订立合同的意思表示与之订立合同的意思表示 承诺：受要约人同意要约的意思表示承诺：受要约人

3、同意要约的意思表示 一、要约（一、要约（OfferOffer） 1 1、要约的构成要件、要约的构成要件 A.A.要约是向特定的一个或一个以上的相对要约是向特定的一个或一个以上的相对人发出的意思表示人发出的意思表示 B.B.内容明确具体内容明确具体原因：要约内容一旦原因：要约内容一旦被承诺即成为合同内容被承诺即成为合同内容 C.C.要约必须表明要约人愿意受要约内容约要约必须表明要约人愿意受要约内容约束的意图束的意图如要约可以附承诺期限如要约可以附承诺期限（一）合同的订立要约与要约邀请（“发盘”与“询盘”） 要约要约 “报报A618A618，500500公吨，即公吨，即期装船。不可撤销即期信期装船

4、。不可撤销即期信用证付款，每公吨用证付款，每公吨CIFCIF旧旧金山金山USUS￥900.7900.7月月2525日前日前电复有效电复有效” 要约邀请要约邀请 “可供可供99%99%铝锭，七月份铝锭，七月份装运。如有兴趣请电告。装运。如有兴趣请电告。 要约邀请：商业广告要约邀请：商业广告 招标招标公告公告 招股招股说明书说明书 商品价商品价目表等目表等要约与要约邀请（发盘与询盘） 1.1.向特定主体（受要向特定主体（受要约人）发出；约人）发出； 2.2.内容明确具体；内容明确具体； 3.3.目的：致力于与受目的：致力于与受要约人订立合同。要约人订立合同。 1.向不特定主体发出；向不特定主体发出

5、； 2.内容非明确具体；内容非明确具体； 3.目的：引诱收到邀目的：引诱收到邀请方对自己发出要约。请方对自己发出要约。区分二者的目的要约人受要约内容约束；发出要约邀请方不受该邀请内容约束。（一）合同的订立 2、要约的形式 口头要约： 书面要约： 以行为的方式订立要约受要约人了解要约内容即生效要约到达受要约人时生效要约到达受要约人时生效 3、要约的效力与生效 要约的效力要约的效力大陆法系：要约人受要约大陆法系：要约人受要约内容的限制；内容的限制； 要约到达受要约人时生效。要约到达受要约人时生效。 英美法系：原则上要约对要约人无约束力（一）合同的订立 4 4、要约的撤回与撤销、要约的撤回与撤销 要

6、约的撤回：指要约人要约的撤回：指要约人的意思的意思表示表示 撤回要约的通知书应早于或与要约通知书同时到撤回要约的通知书应早于或与要约通知书同时到达受要要约人处；达受要要约人处； 要约的撤销：要约人消灭要约效力的意思表示要约的撤销：要约人消灭要约效力的意思表示 撤销要约的通知书应在受要约人发出承诺通知书撤销要约的通知书应在受要约人发出承诺通知书之前送达受要约人。之前送达受要约人。（一）合同的订立 5、要约的失效要约的失效 A.要约因承诺期限已愈失效；要约因承诺期限已愈失效； B.要约因要约人的拒绝而失效；要约因要约人的拒绝而失效； C.要约因被要约人撤销而失效。要约因被要约人撤销而失效。（一）合

7、同的订立 二、承诺（二、承诺（“接受接受”）（）（Acceptance)Acceptance) （1 1）承诺：受要约人同意要约的意思表示）承诺：受要约人同意要约的意思表示 （一）合同的订立 (3)(3)有效承诺的构成要件：有效承诺的构成要件： A.A.主体：承诺必须由受要约人向要约人作主体：承诺必须由受要约人向要约人作出出 B.B.方式方式 C.C.期限期限 D.D.内容：内容：“折射原则折射原则”：承诺内容不能对：承诺内容不能对要约内容作出实质性变更要约内容作出实质性变更（一）合同的订立 C.C.承诺必须在要约规定的有效期限（承诺承诺必须在要约规定的有效期限（承诺期限）内进行期限）内进行

8、“迟到的承诺迟到的承诺” 因迟发而逾期：除非要约人明确同意，否因迟发而逾期：除非要约人明确同意，否则，合同不成立则，合同不成立 非因迟发而逾期：除非要约人明确拒绝同非因迟发而逾期：除非要约人明确拒绝同意，否，合同成立意，否，合同成立（一）合同的订立 （4）承诺的生效时间承诺的生效时间 英美法系的投邮主义 大陆法系、联合国国际货物销售合同公约：大陆法系、联合国国际货物销售合同公约：送达主义送达主义 （5 5）承诺的撤回）承诺的撤回受要约人反悔的：阻受要约人反悔的：阻止承诺发生效力，阻止合同生效止承诺发生效力，阻止合同生效 撤回时间：撤回通知书早于承诺通知书到撤回时间：撤回通知书早于承诺通知书到达

9、要约人处达要约人处课堂练习 甲于甲于8 8月月4 4日向乙发出愿以每套日向乙发出愿以每套9898元的优惠价元的优惠价( (市场市场价价108108元元) )出售出售1010套套似水年华似水年华DVDDVD光盘的要约光盘的要约, ,表示应于表示应于8 8月月2020日前承诺日前承诺. .乙于乙于8 8月月1515日以特快专递日以特快专递表示表示, ,愿意购买愿意购买2020套该套该 光盘光盘, ,因邮递员误投因邮递员误投, ,于于8 8月月2222日始送达甲处日始送达甲处( (正常应需正常应需3 3天送达天送达).).因该电视剧因该电视剧热播热播, ,光盘脱销光盘脱销, ,甲未做任何表示甲未做任

10、何表示. .逾一个月逾一个月, ,乙未乙未得到消息得到消息, ,与甲发生争议与甲发生争议问题：问题：1 1 乙的通知是否为有效的承诺乙的通知是否为有效的承诺? ?为什么为什么? ? 2 2本案应如何处理本案应如何处理? ?为什么为什么? ?（二）合同的生效 合同生效的要件：合同生效的要件： 1 1）当事人意思表示一致）当事人意思表示一致 2 2）当事人必须具备订立合同的能力）当事人必须具备订立合同的能力 3 3）合同必须有对价或合法的约因）合同必须有对价或合法的约因 4 4）合同的形式必须符合法定的形式）合同的形式必须符合法定的形式 5 5）合同内容必须合法）合同内容必须合法 6 6）当事人的

11、合意必须真实）当事人的合意必须真实缔约能力 自然人：民事行为能力 无民事行为能力人不具有缔约能力；限制行为能力人只能签订与其年龄、智力状况相适应的合同； 限制民事行为能力人 法国：过分挥霍浪费、游手好闲的人可被宣告为禁治产人。 英美法：未成年人、精神病人、酗酒者 法人的缔约能力： 法人须依法成立对价与约因 英美法系的对价 以买卖合同为例 买方取得货物的对价是支付货款； 买房取得货款的对价是交付货物。 对价对价当事人一方当事人一方在获取某种利益时，在获取某种利益时，必须给付对方相应的必须给付对方相应的代价。代价。 法国法的约因：缔约法国法的约因：缔约当事人产生该项债务当事人产生该项债务所追求的最

12、接近和直所追求的最接近和直接的目的。接的目的。 以买卖合同为例 卖方交付货物的义务，是以买方付款为约因；买方的付款义务，是以卖方交付货物为约因。合同的形式 合同的形式：口头、书面、公证、有权机关审核批准等 A 英美法英国：汇票、本票合同；航海保险合同；消费者信贷协议等须采用书面形式 美国统一商法典：价金超过500美元的货物买卖合同采用书面形式 B 法国法赠与合同、夫妻财产制合同、设立抵押权合同须公证 中国法进出口合同须以书面形式合同内容 大陆法：合同不得违反有关公共秩序和善善良风俗良风俗之法律 英美法：非法的合同分为违反法律和违反公共政策两类 违反公共政策的协议：免责协议、限制贸易的协议、有损

13、于公共服务的协议。 中国法：当事人订立、履行合同，应当遵循法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。案例思考 中国A公司为一家食品加工厂，与某一个从事进出口业务的B公司签订了一份进口棕榈油买卖合同。依据合同，A公司向B公司支付预付款20万元。但是当棕榈油从国外运抵港口后，被当地海关查扣。原来，海关发现B公司是以从事进料加工贸易的名义进口棕榈油，但却私自在境内销售，其行为构成走私。而且A公司对整个事件是知情的。在这种情况下，由于拿不到货物，A公司要求B公司退还20万元预付款及利息，并赔偿其他相关损失，但B公司置之不理，于是A公司向法院提起诉讼。请问：请问：A A公司的

14、诉讼请求是否会得到支持？公司的诉讼请求是否会得到支持？当事人意思表示不真实的情况 1.1.意思表示错误意思表示错误指行为人因对其行为的性质、指行为人因对其行为的性质、对方当事人、标的物的性质等事实存在误解而作对方当事人、标的物的性质等事实存在误解而作出与其真实意思不一致的意思表示。出与其真实意思不一致的意思表示。 2.2.欺诈欺诈指一方当事人故意制造假象或隐瞒真指一方当事人故意制造假象或隐瞒真相，致使对方陷入误解或发生错误的行为。相，致使对方陷入误解或发生错误的行为。 3.3.胁迫胁迫指以使人发生恐惧为目的的一种故意指以使人发生恐惧为目的的一种故意行为。行为。 4.4.显失公平显失公平意思表示

15、错误 意思表示错误的，当事人可主张意思表示错误的，当事人可主张合同无效合同无效或者或者可撤销，可撤销，并可要求对方赔偿损失并可要求对方赔偿损失 “错误的标准错误的标准” A A法国法：对标的物基本性质方面的错误法国法：对标的物基本性质方面的错误 关于合同对方当事人即产生的错误关于合同对方当事人即产生的错误 B B德国法：意思表示内容的理解；意思表示德国法：意思表示内容的理解；意思表示形式上的错误形式上的错误 中国法：重大误解中国法：重大误解可变更、可撤销合可变更、可撤销合同同欺诈 欺诈方：恶意欺诈方：恶意 存在欺诈的合同的效力存在欺诈的合同的效力 法国法：无效法国法：无效 德国法：可撤销德国法

16、：可撤销 英美法：英美法： “欺骗性的不正确说明欺骗性的不正确说明” 蒙受欺诈的一方可以要求赔偿损蒙受欺诈的一方可以要求赔偿损失，并可撤销合同或拒绝履行其合同义务。失，并可撤销合同或拒绝履行其合同义务。 中国法：欺诈国家、社会、公共利益的，合同无中国法：欺诈国家、社会、公共利益的，合同无效；欺诈损害其他合同主体利益的，乃可变更可效；欺诈损害其他合同主体利益的，乃可变更可撤销合同。撤销合同。胁迫 被胁迫的主体：合同一方当事人及其配偶、被胁迫的主体：合同一方当事人及其配偶、亲属等亲属等 存在一方胁迫的合同的效力：存在一方胁迫的合同的效力： 德国法：合同可撤销德国法：合同可撤销 法国法：合同法国法：合同无效无效 英美法系：无效英美法系：无