行政法与行政诉讼法学期末考试大纲

行政法与行政诉讼法资料第一章1、行政法的概念与调整对象行政法的定义：行政法是国家重要的部门法之一，是 调整行政关系以及在此基 础上产生的监督行政关系的法律规范的总称。 调整对象：行政关系。2、行政法的渊源（表现形式）（1）不成文法：习惯法、判例法。（2）成文法：规范性文件。集中式 :即法典式分散式：众多规范性文件3、行政法的特点（一）在形式上具有分散性和多样性的特点。1.分散性，没有统一法典。2.多样性，用以表现行政法的 规范性文件是多种多样的、多层次的。（二）在内容上具有广泛性、易变性和综合性的特点1.广泛性：规范的范围和领域广阔。2.易变性：行政法规范易于变动。3.综合性: 实体性规范和程序性规范通常交织在一起，共存于一个法律文件中。（三）在效力上具有多元性的特点文件名 立法机关 效力高低1 宪法 全国人大 最高效力2 法律 全国人大及常委会 仅次于宪法3 行政法规 国务院 仅次于宪法、法律4 地方性法规 省级人大及常委会；省会市、国务院批准的较大市人大及常委会低于宪法、法律、行政法规，高于本级和下级政府规章5 行政规章 国务院部、委；省级政府、省会市、国务院批准的较大政府效力最低而且，不同地方制定的行政法律文件，其效力只能及于该地方。4、行政法律关系的概念、构成和特点行政法律关系的概念：受行政法律规范调整的因行政活动而形成或产生（引发）的各种权利义务关系。即行政关系经行政法律规范调整具有权利和 义务的内容即行政法律关系。行政法律关系的构成要素（一）主体：即行政法律关系的当事人，参加行政法律关系并在其中享有权利和承担义务的个人或组织。1、行政主体：在行政法律关系中作为管理者行使行政权力的一方当事人。主要是行政机关和法律、法规授权的组织。2、相对人：在行政法律关系中作 为被管理者受行政主体管理的一方当事人。包括公民、法人、其他组织。（二）内容。行政法律关系的当事人在行政法律关系中享有权利和承担的义务。（三）客体。当事人的权利和义务 指向的对象。物、智力成果、行为。行政法律关系的特征（一）主体的特定性。必须有一方主体是行政主体。(二）双方的权利义务具有法定性。（三）行政主体的权利义务具有相对性和不可处分性。（四）双方主体的地位具有不对等性。（五）争议解决方式的多样性。第二章1、行政合法性原则的含义与内容一切行政活动都必须以法律为依据， 严格遵守法律对行政 权的职责权限、活 动方式以及活动程序的规定，违法者必须 承担相应的法律后果。（1）职权法定原则基本涵义：所有行政机关的职权都只能来自于法律的授权，没有法律的授权，行政机关不得拥有并行使某项职权。（2）法律优先原则基本涵义：立法机关制定的法律的效力高于行政机关制定的行政规范的效力或法律相对于行政规范处于优先的地位。法律优先的主要内容在已有法律规定的情况下，行政机关制定的行政法 规和行政 规章必须与其一致，否 则，行政法规和行政规章的规定无效。在尚无法律规定，而行政法规或行政规章作了规定时，一旦法律就同一事项作出规定，行政法规和行政规章的规定必须让位于法律。下一个 层次的行政 规范必须与上一个层次的行政规范一致，否则，下一个 层次的规范无效。（3）法律保留原则基本涵义：某些事项只能由法律规定，行政机关只有在有明确的法律依据的情况下才能实施相应的行政活动。（4）权责一致原则2、行政合理性的含义与内容行政机关自由裁量权的行使不仅要合法，而且 应当合理、客观、公正。合理性原 则是专门针对行政机关的行政自由裁量权的。（1）正当裁量原则含义：自由裁量权的行使必须基于正当的动机，符合法律授权自由裁量的目的， 应考虑相关的因素，而不应考虑无关的因素。标准：（1）动机纯正（2）相关考虑（3）目的合法（2）公平公正原则平等对待原则是行政主体针对多个相对人实施行政行为时应遵循的规则内容：（1）同等对待规则。同等对待有两种情况：第一，行政主体同时面对多个相对人时的同等对待。第二，行政主体先后面对多个相 对人时的同等对待。（2）区别对待规则。如果对不同情况 给予同等对待，那不是平等。区别对待规则，要求行政主体在实施行政行为时认真区别各相对人的具体情况。（3）比例对待规则。比例对待规则 要求行政主体按不同情况的比重来 设定相对人的权利义务。（3）比例原则含义：实施行政权力行为的“手段”与行政“ 目的”之间应该有一定的“ 比例关系”。通 过衡量行政手段与目的之间的比例关系是否均衡，以有效地遏制恣意行政和滥用行政自由裁量权，并以此来达到保护相对人合法权益的目的。内容：（1）适当性原则：所采行的措施必须能够实现行政目的或至少有助于行政目的达成并且是正确的手段。（2）必要性原则：在“适当性”原则已获肯定后，在能达成法律目的诸方式中， 应选择对人民权利最小侵害的方式。（3）相当性原则：行政权力所采取的措施所产生的成本或造成的损害与其所达到的目的的利益之间必须合比例或相称。（4）正当程序原则含义：行政权力的运行必须符合最低限度的程序正义标准。内容：1、避免偏私原则：要求行政主体在行政程序 进行过程中 应当在参与者各方之间保持一种超然和不偏不倚的态度和地位,不得受各种利益或偏私的影响。 （回避制度、禁止 单方面接触制度、职能分离制度） 2、参与原则：受行政权力运行的 结果影响的利害关系人有 权参与行政权力的运行过程, 发表自己的意见, 并对行政权力运行结果的形成发挥有效作用。 （听证制度）3、公开原则：行政主体在行使行政 权力的过程中,应当依法将行政 权力运行的依据、 过程和结果向行政相对人和社会公众公开,以使其知悉并有效参与和监督行政权力的运行。 （信息公开制度）第四章1、行政主体的涵义，行政主体与相关概念的区别涵义：依法享有国家行政权，能以自己的名 义行使行政职权 ，并能独立地承担由此所 产生的相应的法律责任的组织。行政主体与相关概念的区别：（一）行政主体与行政法律关系主体：行政法律关系主体是指行政法律关系的双方当事人，由行政主体和行政相对人构成，行政主体是行政法律关系主体的一部分。（二）行政主体与行政机关：前者是一个法学概念，后者则 是生活用语；其次，行政机关并非在所有的场合都是行政主体，当行政机关在从事民事活 动时，其身份是民事主体，是“机关法人” 。再次，行政主体不限于行政机关，它还包括得到法律授权的其他国家机关、企事业单位和社会团体。（三）行政主体与国家公务员：公务员不是行政主体，但行政主体又离不开公 务员，行政主体是由众多公务员组成的。2、行政主体的种类1职权行政主体和授权行政主体职权 行政主体：在其成立时就依法取得了相应的行政职权，而无须其他组织的授予。授 权行政主体： 组织的行政职权不因其成立而取得，而必须由有权机关授予。2、综合行政主体与专门行政主体 综合行政主体：公共行政权限具有综合性，可以涵盖所有的行政领域，其公共行政权限通常只受纵向的权力分配的制约，而基本不受横向的 业务分工的约束。专门 行政主体：公共行政权限则集中于特定的行政领域，其权限受制于纵向和横向的行政业务分工的约束。3、行政组织担当的行政主体和非行政 组织担当的行政主体行政 组织担当的行政主体：身为行政组织的行政主体。包括行政机关和行政机构。非行政 组织 担当的行政主体：不具有行政组织属性的行政主体。主要指企业、事 业组织经授权而取得行政主体资格。 3、行政机关与行政机构、行政组织的区别行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的享有国家行政权，并代表国家行使行政权的国家机关。（一）与行政组织的区别： 行政组织是指国家按照宪法和法律的规定设立并享有行政权、执行国家行政管理职能的特殊社会组织。涵盖的范畴不同：行政机关主要是指具体地执行国家行政权、实施国家行政管理的基础单位，而行政组织则是指一个大的组织系统，即由行政机关和机构有机构成的系统，不 仅包括行政机关，而且也包括构成行政机关的内部机构，即行政机构。（二）与行政机构的区别：行政机构通常是指行政机关的内部机构。行政机关是可以独立承担其行政行为后果的基础单位。而这是行政机构所不具备的，行政机构不能独立发布命令和规定，其行为的后果也归属于它所属的行政机关 (除非被授权) 第七章1、行政行为的概念，行政行为与相关概念的区别含义：行政主体在依法实施行政管理活动、行使行政 职权过 程中所作出的能够直接或间接产生行政法上法律效果的行为。行政行为与相关概念的区别及联系(一)行政行为与国家行为1、国家行为：具有高度政治性的、涉及国家重大利益的、最高国家机关的行为，如外交行为、国防行为等。 2、区别(1) 国家行为不可诉，具体行政行 为可诉；(2)国家行为的监督和控制承担政治责任，行政行 为的监 督和控制承担行政责任。(二)行政行为与民事行为1、民事行为：能够引起平等主体之 间民事法律关系产生、 变 更和消灭的行为。2、区别 (1)民事行为：双方当事人的地位是平等；行政行为：双方当事人的地位是不对等。(2)民事行为：私法行为，私法 调整；行政行为：公务行为，公法调整。(三)行政行为与行政机关的行为行政 民事主体身份 民事行为机关 行政相对人身份 行政相对人行为的行为 行政主体身份 行政行为(四)行政行为与行政法上的行为行政法上的行为 行政行为行政相对人作出的行为（五）行政行为与行政事实行为行政事实行为的概念：是指行政主体以不产生法律约束力为目的而实施的行为。2、行政行为的分类对象是否特定 抽象行政行为 具体行政行为形成的法律关系 立法行为 执法行为 司法行为受拘束的程度 羁束行政行为 自由裁量行政行为是否主动采取 依职权行政行为 依申请行政行为对相对人的影响 授益行政行为 不利（侵益）行政行为是否应有法定形式 要式行政行为 非要式行政行为是积极还是消极 作为行政行为 不作为行政行为是否能独立成立 独立行政行为 需补充行政行为（审批）3、行政行为的效力（一） 含义：行政行为所发生的法律上的效果。（二）内容 1、公定力：行政行为一经 作出，除非有重大、明显的瑕疵情形，不论其是否合法，都被推定为是合法有效的，任何个人和组织都应予以尊重。推定合法2、确定力：行政行为有效成立后， 具有不可变更力和不可争 辩力。不得任意改变3、拘束力： 行政行为成立后，其内容对行政主体和相对人所具有的约束和限制的法律效力。必须遵守4、执行力，已经生效的行政行为要求行政主体和行政相 对人对其内容予以实现的法律效力。实现内容自行履行：行政相 对人履行行政行为规定的义务。强制履行： 对行政相对人有行政强制执行和司法强制执行两种。对行政主体的强制履行由行政相对人通过行政复议或行政诉讼来实现。4、行政行为的成立要件1、主体要件：是具有国家行政 职权的机关或经授权或委托的 组织及其工作人员的行为2、 主观要件：意思表示（告知）。 3、客观要件：客观行为：行使职权。行为对象：有相对人。4、功能（效果）要件：某种行政法律关系的产生、 变更和消灭 。5、行政行为的合法有效要件(一) 主体合法： 具有行政主体资格。 1、行政机关或组织合法。2、人员合法。 3、委托合法。(二)权限合法：行政行为的主体必须在法定的职权或法律法规授权或委托权限范围内实施行政行为。1、符合行政事项管辖权的限制。 2、符合行政地域管辖权的限制。3、符合时间管辖限制。4、符合行政委托权限。 (三)内容合法、适当1、 羁束行政行为：必须完全符合法律、法规规定。内容不合法（1）主要事实不清，证据不足（2）适用依据错误2、自由裁量行为：内容不适当（1）滥用职权（2）显失公正3、必须明确具体。4、必须适当、符合实际。(四) 形式和程序合法： 1、必须符合法定的形式或方式。2、必须按照法定的时间顺 序和步骤 进行。 3、必须在法定的期限内作出。第八章1、行政立法的概念国家行政机关依据法定权限与法定程序制定、 认可、修改、 废止行政法规和行政规章的行为。2、行政立法体制，我国行政立法体制及其特点一、概念：行政立法权限的划分，并由此形成国家行政立法机关的体系。二、我国的行政立法体制 （一）我国行政立法体制的基本框架国家行政机关享有行政立法权的是：1、国务院享有制定行政法 规的完整的行政立法权、 提出法律议案的法律提案权，被特殊授权而享有的制定有关法律的实施细则的完整的行政立法权或对实施细则的批准权； 2、国务院各部委、直属机构享有在本部 门权限内制定部 门规章的完整的行政立法权。3、省、自治区、直辖市人民政府，省会市、 较大的市以及某些经济特区市 的人民政府享有制定地方政府规章的完整的行政立法权，向同级人大及其常委会提出地方性法规议案的提案权被特殊授权而享有的制定有关法律、地方性法 规的实施细则或实施办法的完整的行政立法权。（二）我国行政立法体制的特点 统一的、两级的、多层次的行政立法体制。1、“统一” ，中央权力机关是最高立法机关，所立之法具有最高的法律效力，是其他国家机关进行行政立法的依据和准则，并不得同它相抵触，若相抵触则无效。2、“两级”：中央行政机关立法与地方行政机关立法。3、“多层次”：中央行政机关立法包括国 务院立法和国务 院所属各部门立法两个层次；地方行政机关立法包括省、自治区、直辖市人民政府立法与 较大的市以及某些经济特区市(深圳、厦门等)的人民政府等多 层次立法。第十章1、行政许可的概念行政机关根据公民、法人或其他组织的申请， 经依法审查准予其从事特定活 动的行为。2、行政许可的设定含义：自行创设新的行政许可或首次规定某项行政许可。设定范围：1、普通许可事项（特定活动）2、特许事项（特定权利）3、认可事项（特定资格、资质）4、核准事项（特定物）5、登记事项（主体资格）设定权限： 下列四个机关五种文件可以设定行政许可：1、全国人大及其常委会制定法律；2、国务院制定行政法规和具有普遍 约束力的决定；3、省、自治区、直辖市、省会市和国 务院批准的较大市人大及其常委会制定地方性法规；4、省级政府制定规章3、行政许可的程序、听证程序一般程序：（一）申请：公民、法人或其他 组织向行政机关提出 拟从事依法需要取得行政许可的活动的意思表示。 （启动阶 段）（二）受理：行政机关对申请进行形式审查后，决定是否接受申请以进一步审核的行为（开始阶段），申请一经受理，行政机关便负有在法定期限内作出决定的 义务。（三）审查：行 政 机关核实申请人是否具 备法定条件，从而为作出是 否准许行政许可决定提供 根据的活动。 （中心环节）（四）决定：行政机关经审查对申请人的申请作出结论性回应的活动。 （最后环节）特别程序：（一）特许程序：必须通过招投标或拍卖的方式选择被许可人，作出许可决定。（二）认可程序：依据考试、考核的结果作出许可决定。 （三）核准程序：必 须通过检验、 检测、 检疫的方式实施许可。 （四）登记程序：形式审查，当场登记。 听证制度：作为一种法定程序的听证一般是要求举行专门会议（即听证会）听取当事人意见并据此作出决定。听证的适用范围：行政机关主动听证:一是法律、法 规、 规章规定应当听证的事 项；二是行政机关认为需要 听证 的其他涉及公共利益的重大事项。行政机关应申请的听证：适用于直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的事项。听证的规则： 通知或公告听证的时间、地点。 应当公开举行。 指定听证主持人。 举行听证。 制作笔录。 作出决定。根据笔录作出决定。第十一章1、 行政给付的概念第十二章1、行政处罚的概念特定的行政主体对违反行政法律规范但不构成犯罪的公民、法人或其他 组织依法予以制裁的具体行政行为。2、行政处罚的种类、形式（一）法定的种类（形式分类）1、警告2、罚款（不同于罚金）3、没收违法所得、没收非法财物（不同于没收财产）4、责令停产停业5、暂扣或吊销许可证、 暂扣或吊销执照6、行政拘留（不同于拘役）7、法律、行政法规规定的其他行政处罚（二）学理上的分类（实质分类） 1、声誉罚：予以告诫和谴责 ，产生精神上的压力。2、财产罚 ：科以金钱财物上的 给付义务。3、行为罚：限制或剥夺某种行 为能力或资格。4、人身罚：短期限制人身自由。3、行政处罚的设定含义：具有相应权限的国家机关依照职权和实际需要在有关法律、法规和规章中自行创设和规定一定形式的行政处罚的一种立法活动。权限：全国人大及其常委会制定的法律：各种处罚。 （限制人身自由的行政 处罚只能由法律规定）国 务院制定的行政法 规：除限制人身自由以外的处罚。省、自治区、直辖市、省会市、国 务院批准的较大市人大及常委会制定的地方性法规：除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的处罚。国务 院各部委、省、自治区、直辖市、省会市、国务院批准的较大市制定的行政规章：警告和一定数额的罚款。 （罚款的限 额由国务 院或省、自治区、直 辖市人民代表大会常务委员会规定）规定：上位法对某种违法行为已作出行政处罚规定的，下位法可以在上位法规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度内作出具体规定。4、行政处罚的程序（一）简易程序：当场处罚的程序。1、适用条件：A、案情简单、事实清楚、证据确凿；B、影响不大、处罚较轻。2.具体程序：表明身份、确认违 法事实、告知 处罚事项和相关 权利、听取当事人陈述和申辩、制作行政处罚决定书、交付行政处罚决定书、备案。（二）一般程序（普通程序）1.立案 2.调查或检查 3.审查和初步决定 4.告知处罚事项和相关权利 5.听取陈述申辩或举行听证会 6.制作行政处罚决定书 7.送达行政处罚决定书第十三章1、行政征收的概念、特征含义：行政主体为了取得国家财政收入及宏观调节经济活动的需要，根据法律、法规的规定以强制的方法无偿地取得行政相对人财产所有权的一种具体行政行为。特征：1、强制性无需相对 人同意2、无偿性无需给付任何代价3、法定性依据、权限和程序法定2、行政征收的内容和分类内容：种类：（一）征税：税务机关依据税法法律、法 规的规定，凭借其行政权利依法强制向纳税义务人收取税款的行政行为。(二)征费：行政主体在其职权范围内依据法律、法 规 的规定以国家的名义向行政相对人强制性地收取除税收以外的货币形式的财产的行政行为。3、行政征收的设定含义：关于行政征收的立法问题，即什么 样的立法主体有权创设 或规定行政征收。行政征税的设定：1 全国性税种的立法权属于全国人民代表大会及其常务委员会2 经全国人民代表大会及其常委会的授权，国 务院有权制定全国性税种的行政法 规和税法实施细则、解释税法。3 经国务院授权，国家税务 管理部门等有税收条例的解释权 和制定税收条例实施细则的权力。4 省级人大及其常委会根据本地区实际情况，在不 违反国家 统一税法的前提下，有开征全国性税种以外的地方税立法权。5 经省级人大及其常委会授权，省 级人民政府有本地区地方税的解 释权和制定税法实施细则的权力。行政征费的设定：1 法律行政收费作出了原则性的规定，授 权国务院或其他行政机关制定具体的 实施办法。2 行政法规对行政收费的具体规定。3 法律、法规没有规定，由规章所作的规定。4 没有法律、法规、规章规定，由某些规范性文件所作的规定。第十六章1、行政强制的概念和种类行政强制措施和行政强制执行的合称。（一）行政强制措施：行政机关在行政管理过程中， 为制止违 法行为、防止 证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财产实施暂时性控制的行 为。 （二）行政强制执行：行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行 义务的行为。 2、行政强制措施与行政强制执 行的区别1、依据不同：强制措施直接依据法律、法规，强制执行依据为相对人确定义务的先行行为(行政决定）。2、适用条件不同：强制措施在有 违法行为和证据毁损、危害发生的可能 等紧急情况下适用，强制执行在相对人不履行具体行政行为所确定的义务 的情况下适用。3、实施主体不同：强制措施由行政机关 实施， 强制执行由行政机关和人民法院 实施。4、目的不同：强制措施是为了 实现行政管理的目的， 强制 执行是为了实现先前具体行政行为所确定的义务内容。5、时间性不同：强制措施具有即 时性， 强制执行具有后续 性。3、行政强制措施的方式（1）限制公民人身自由； （2）查封场所、设施或者财物；（3）扣押财物；（4）冻结存款、汇款；（5）其他行政强制措施。 4、行政强制执行的方式(1)代履行(2)执行罚(3)划拨存款、汇款(4)拍卖或者依法处理查封、扣押的 场所、 设施或者财物第二十二章1、行政复议的概念公民、法人或者其他组织认为 行政机关的具体行政行为侵犯其合法 权益，依法向上一 级行政机关或者法律、法规规定的其他机关提出申请，由受理申 请的机关对引起争议的具体行政行为依法进行审查并作出处理决定的活动。2、行政复议的基本原则3、行政复议的受案范围1、概括范围行政复议法第 2 条规定：具体行政行为侵犯相对人合法权益的皆可诉2、肯定范围对行政