关于从事国际反倾销业务方面的感触和体会.docx

关于从事国际反倾销业务方面的感触和体 会 各们律师同仁： 大家上午好！ 我是*律师事务所*，我主要是从事国际反倾销业务。 今天我想谈一下我这么多年从事国际反倾销业务方面的一 些感想和体会，希望能对大家以后的业务有所启发。 一、反倾销业务的立案现状 了解反倾销法律服务市场我们首先要从国际反倾销业 务的立案现状说起。从 1995 年世贸组织的乌拉格会议结束 之后，世贸组织正式成立，整个国际反倾销案的立案应该 说是比较多的，而且针对我国的尤其多。其主要有两个特 点：首先发达国家是最经常使用反倾销这种手段来保护国 内产业的，在世贸组织成立之前，哪一年都有超过五十个 案子是发达国家针对中国来立案的，欧盟对我国的立案也 比较多；其次世贸组织成立，以及我国加入世贸组织之后 这段时间，发展中国家对我国反倾销立案数逐步的超过了 发达国家，比如印度，从 1995 年到目前为止已经对中国立 案 90 多起，阿根廷对我国立案 50 多起，南非对我国立案 40 多起。 在发达国家中美国最初立案是比较多的，现在少了， 少的原因值得我们体会。是什么原因呢？就是我们国内律 师的积极参与。现在往往是我们国内的律师拿到案子，分 出一部份利润给国外律师，让他们协助我们，而以前情况 是相反的。这样企业应诉成本就低了，应诉就更加积极了， 应诉率就高了。而且我们律师现在做这个的胜诉率也很高。 比如，去年美国就有四个案子还在 RDC 阶段，没有正式立 案的时候，我们就进行了无损害抗辩，最后没立成。所以 现在美国在申请立案上没有大的信心，他们要立案必需做 非常充分的准备，要花很多的钱，所以案子就少了。这就 是我国律师积极介入的好处。当然，这和美国是个法制国 家也有很大关系。不过美国现在转向了 337 调查， 337 调 查有它的待点，它是知识产权方面的，又比较容易立案， 而且他的打击性也比较强，这是我们今后要注意的。 我们再来看看我国对他国的立案情况。我国在加入世 贸组织之后， 97 年 7 月 3 日立了第一宗案子，对进口产品 发起反倾销调查。现在世贸组织秘书处已经把我国作为世 贸组织成员当中，经常使用反倾销手段来保护国内产业的 国家之一。但我感觉这几年还是有点保守，立案相对来说 不多。我认为当前的立案机制存有问题，我们最终立案是 要由比较高级的领导来批准，立一宗反倾销案纯粹是一种 贸易法律行为。我们往往把贸易问题政治化了，所以有关 比较高的领导不批，案子就立不起来。按理来说，这是法 律行为，只要法定条件具备就应该立案，这是无可争议的， 国外都是这样。但我们中国要考虑考虑，对某一些国家要 考虑政治因素在里面，所以不好立案。我们跟某国有一个 战略伙伴关系，如果立案了会不会影响到我们的战略伙伴 关系？这是把贸易问题政治化了，这一点尤其是 04、05 年 这两年显得比较突出。但从今年看来稍微放松了，所以今 年立案就多一些。 二、反倾销业务的前景 第一个问题我们已经讲了，反倾销现在立案是比较多 的，那这种趋势会不会持续下去呢？在我看来这种情况还 是要持续一段时间的。原因有二：第一，这是我们国家发 展必然经历的一个阶段，像日本、韩国在一二十年前也经 历过这么一个阶段。我国现在的贸易额非常大，今年对外 贸易顺差又增加了 27.3%，贸易额巨大，价格又低，正好是 反倾销打击的对象，所以我觉的从这个角度来看，短期内 反倾销案的数量降不下来。第二、反倾销这种手段是多边 贸易体制认可的，世贸组织明确规定：随着贸易自由化关 税壁垒和非关税壁垒的降低，允许各国使用三种贸易就济 手段，反倾销、反补贴、保障措施。三种手段当中，反倾 销是最灵活、最容易，也是最有效的一种方法，所以使用 率必然最高。所以，只要贸易摩擦存在，在今后的几年内 反倾销这种法律业务一定不会减少。 三、律师从事反倾销业务的种类 现在我们从律师的角度来看，涉及到反倾销业务有哪 几种。我认为有三种，第一种是中国产品或企业出口时， 被外国提起反倾销诉讼，我们代理中国的出口商，包括生 产商去做反倾销的应诉；第二种是我国商务部对国外的进 口产品进行反倾销，我们代理进口商或者外国的出口商在 我国商务部应诉；第三种是代理我们国内的产业在商务部 申请立案，对外国产品提起反倾销，就是所谓的申请方律 师。另外，反倾销还产生一些延伸的业务，比如说美国， 一个案子做好了，第二年还要行政复查，你要维持下去就 还得再应诉，到第五年还有落日复审，还要应诉，这都是 业务。再比如，一种产品被裁定反倾销以后，有一些出口 商或者进口商想方设法要逃避反倾销税，这就会导致一种 叫做反期收的业务，反期收其实也是反倾销里面的一种， 也要代理，也要立案，这同样是我们的业务，如此等等。 四、反倾销业务的特点 刚才我们讲了反倾销业务的种类，我觉得每一类反倾 销的业务都是有它的特点的。我们分析一下：专门做申请 的律师，你就要有申请方面的渠道，对这个产业要了解很 清楚，只有你知道这个产品最近这段时间进口价格猛跌， 数量激增，那你才有可能提起反倾销。如果说你是做应诉 的，你就不需要了解这个，但是你要了解申请方什么时候 提起。做国内申诉的，目前国内企业对这个问题重视不够， 积极性不高，所以，我们的律师费也就比较低，但是国内 申诉也有它的好处，因为我们是代表国内的产业提起申诉， 那相关部门对你的支持度就比较高，很多时候做起来就比 较容易，这就是他的特点。做国外应诉的特点，首先就是 太散了，你不知道哪个企业，什么时候会遭受反倾销，全 国又这么大，这个跟踪起来比较难，其次就是竞争比较激 烈。 五、个人感受 我个人做反倾销业务已经很长时间了，我个人感觉反 倾销业务具有很大的挑战性。 首先是竞争激烈。反倾销目前立案比较多，而将来只 有维持或更多的趋势，但它毕竟一年加在一起不超过 100 个案子，现在很多律所都把能做反倾销业务作为律所高档 的一种标志，所以介入的越来越多，而律所和企业的联系 又不是太密切，一旦需要这方面的服务，企业选择的时间 往往很短，所以竞争异常激烈。 其次要做反倾销业务，它有特殊的知识经验要求。一 方面律师如果说做反倾销，我觉得至少要有这几个方面的 知识积累。一是世贸组织法、WTO 规则、反倾销守则、反补 贴守则、保障措施守则，还有国际法的基础知识，这都要 了解；二是是反倾销法你要了解，而且你还不能只了解一 个国家的，不同的国家有不同的反倾销法律，你都要了解； 三是财务会计方面的知识要了解，因为涉及到反倾销尤其 是欧盟和美国，财务会计方面的知识太重要了，而且这方 面的东西不是你懂一点就可以应付的，你要懂得它和反倾 销法的结合；四是价格学方面的东西要了解，因为反倾销 涉及到价格，所谓低价倾销，主要集中在价格上；五是产 业竞争方面的知识要了解，要了解这么多知识，本身就是 一种挑战。另一方面就是要有多元的专业法律水平，所谓 多元就是首先你要了解世贸组织反倾销法，比如说我们有 个案子是以色列的，以色列早就是世贸组织成员了，它对 我们中国的复合地板提起反倾销的时候，我们接了这个案 子。我们首先感觉到以色列的立案是不符合世贸组织规则 的，后来我们就整体提出它的立案没有符合世贸组织某一 个数量上的要求，所以我们一提，他们马上就撤诉了，都 没有进入实质性阶段。这就是要有统一的世贸组织方面的 反倾销法的知识。第三方面就是不同国家的程序不同。欧 盟和美国的反倾销应诉程序就很不一样，尤其一些国家在 操作的时候，比如阿根廷的程序是最繁琐了，除了正常的 程序之外，他对你提交的证据材料也有特别的要求，你稍 微有一点不符合，他就说不合格，不合格就等于你没有应 诉。另外他有好多东西还要大使馆认证，在我国出具的证 据他每一件都要认证，这就繁琐了。美国和欧盟是不要的， 像欧盟，用 EMAIL 发过去的证据都可以，不同国家是不一 样的。这就表明需要有一个程序法、程序规则方面的法律 的掌握，实体法大同小异，主要是程序上的差别。第四个 方面是，反倾销应诉具有不寻常的时间要求，时间要求很 重要，像欧盟，一旦立案，只有 15 天的时间。立案后我们 接到通知，开个协调会，律师跟企业建立了合作关系，律 师介入企业去做的时候往往就剩下 8、 9 天了，简直就像 打仗一样，要提交很多证据，而且全要变成英语，还要调 整财务状况，所以时间是非常紧张。另外有些国家搞反倾 销想要达到申请方的目的，所以他经常选在我们的节假日 立案，弄得我们律师经常五一、十一不能休息，甚至春节 都没法过。欧盟现在就是这样的，五一前后就立了 3 个案 子，到国庆节又立了 2 个案子，过年时候又立了所以 去年我们做反倾销的 10 几个人年都没法过。今年可能一样 也差不多，如果欧盟 4 个案子同时一立的话，我们又没法 过节了。还有一个是时差问题，因为这些国家和我们国家 有时差，这也要注意。 再次是我们律师受苦受累不一定能取得理想的结果。 因为影响结果的有好多因素，第一是政治的因素，有些对 我们提起反倾销的发展中国家，法制不健全，政治性因素 干扰大，例如我办理过一起乌克兰对我们反倾销的案子， 我们应诉了 10 个月，他们行政部门作不出来裁定，其实他 们也觉得没有倾销，没有损害，结果最后搞了个保障措施！ 我们明明应诉的是反倾销，怎么结果是保障措施呢？这就 说明他们法制不完善，很多东西是政治在作怪，所以我们 就跟商务部商量，一定要对乌克兰采取措施，但是他现在 不是世贸组织成员，我们只能交涉，没有别的办法。第二 有社会的因素，反倾销的结果还有社会的因素，比如前一 段时间欧盟对我们的皮鞋，统一征税 16.5的反倾销税， 全国应诉企业有 400 多家，这个统一税率，是违背了欧盟 自己的法律的，欧盟虽然比较法制，但出于社会就业问题 的考虑，也只能这么做。现在我们已经诉诸到欧盟法院要 求其撤诉，就是因为这个结果违背他们自己的法律，也是 违背了世贸组织的法律。第三还有反倾销有一定的偶然因 素，这个我就不细讲了。 总之是一个案子作下来，压力很大，不是太容易，但 是这样才更具有挑战性。 六、律师怎么介入反倾销业务 我觉得各位都有代理反倾销业务的知识水平和潜力， 只不过目前律师介入这个领域比较少，但我觉得律师还是 很有可能介入这个领域的。我们很多律师在企业当法律顾 问，如果一旦出现反倾销，法律顾问是会知道的，所以尽 管你没有参加全国的协调会，但仍有途经获取这方面的信 息。当然接这种业务很难，因为这对企业来说是生死存亡 的大事，比如说我们有些企业专门出口欧盟市场，其他市 场都没有，如果这次欧盟应诉败了，那他企业出口市场就 全丢了，这就意味着企业就要倒闭，工人就要失业，所以 企业往往比较谨慎，从这个角度上来讲，企业会选择有经 验的律师做。但我们的律师可以通过先和别人合作的方式 来介入，一开始不会，做过一次，下次就知道怎么做了， 而且反倾销纯粹是个操作性的东西，做过一遍，相对来说 你就了解了，这个我觉得是一个办法。另外我们还可以同 国外律师合作，我做了那么多案子，大约有 60 多个国家和 地区，每个地方都有律师事务所和我们合作，因为有些东 西他们方便一些。 现在企业对反倾销应诉的认识不够，这一点我们是要 负着一种做思想工作的责任。比如有的企业认为反倾销是 政府的事，你就要教育他，反倾销不是政府的事，是企业 的事，企业应诉的结果好，是企业享受，结果坏也是企业 承担，政府只是给你协调。还有的企业觉的反倾销应诉要 花那么多钱，我能否不应诉而通过其他办法去逃避呢？比 如这个 A 公司，被提起反倾销了，我不应诉，下一次我注 册一个 B 公司，这样行不行？这时候你就要告诉他这样是 不行的，因为反倾销是针对你这个国家所有的同类产品， 他不针对哪一家企业，你如果现在不应诉，以后至少五年 出不了，一般的情况下五年是理论上说，十年、十五年也 是有可能的。你要告诉他，反倾销应诉不但是从法律上去 消除一个麻烦，同时搞好，对你还有利，是商业上的一种 操作。反倾销可以成为一次洗牌，举个例子，比如说反倾 销之前在欧盟有