2007年司法考试真题解析(刑诉)

2007 年司法考试真题解析 刑诉、司法制度和法律职业道德 2007 年司法考试题目的整体分析 联系电话：01051622826 马明亮 刑事诉讼法历来不是太难，2007 年的考察也体现了这个特点，相对来说比 较容易，没有什么难题怪题偏题。 一、考试分值与考点分布 2007 年司法考试，刑事诉讼法部分考了 72 分，司法制度和法律职业道德考 了 13 分，共计 85 分。在刑事诉讼法方面，主要是放在试卷二中考察，其中单项 选择题考了 18 道题计 18 分，多项选择题考了 14 道题计 28 分，不定项选择题考 了 3 道题计 6 分，以上客观题部分共计 35 题 52 分；此外，在试卷四案例分析中 考了 1 道题计 20 分。虽然如考前所预计的，今年司法文书没有考察，但是由于 案例分析回归到 2005 年的单独出题（2006 年案例部分将刑法与刑事诉讼法结合 起来考），所以在考试分值上比 2006 年的 63 分有大幅上升，只是略低于 2005 年的 75 分。 2007 年刑事诉讼法的 72 分主要考察的知识点，与 2006 年司法考试相比， 可以归纳如下： 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 1 网址： 1 1 章节 共计 分数 2006 年考试情况 考察 共计分数 要点 未成年人不公开审 考察 要点 联系电话：01051622826 2007 年考试情况 基本 原则 3分 诉讼 理（1 分）；未成年 被告人侦查阶段的 权利（2 分）； 2 分 程序法制原则（1 分）；刑事诉 讼法 15 条（1） 承担控诉职能的诉讼参与人的 参与 人 0 分 指定管辖的级别（1 分）；指定管辖的程 4 分 范围（2）；委托诉讼代理人的 主体（2） 管辖 4 分 序（1 分）；犯罪地 管辖标准（2 分）； 0 分 回避 1 分 回避决定的主体（1 分） 逮捕措施的变更（1 分）；监视居住会见 的批准（1 分）；对 1 分 检察院人员的回避决定主体（1 分） 审判阶段的逮捕程序（1 分）； 检察院的拘留权（2 分）；取保 强制 措施 6分 辩护 外国人逮捕的决定 主体（1）；审查批 捕的对象（2 分）； 外国人犯罪的逮捕 问题（1 分） 辩护人的范围（1 分）；辩护律师的保 11 分 候审期间重新犯罪的处理（2）；大人代表批捕的许可程序（2）； 对外国人的逮捕程序（2）；侦 查中的审查批捕（2） 与代 理制 度 证据 4 分 密职责（1 分）；辩 护人在审查起诉阶 段的权利（2 分）； 非法证据排除（13 4 分 辩护人的地位（2 分）；被告人 的拒绝辩护权（2）； 2 分 证据的分类（1 分）；证人证言 制度 13分 附带 民诉 2分 立案 与侦 分） 附带民诉的范围（2 分）； 控告、报案与举报的 区别（1 分）；鉴定 机构的设置（1 分）； 扣押查封冻结措施 的判断（1 分） 2 分 附带民事诉讼的程序（2 分）； 被害人对不立案的救济程序 （1）；侦查中的羁押期限（1 分）；证人的询问程序（1）； 查程 6 分 （1 分）；侦查羁押 11 分 补充侦查（2）；查封、扣押、 序 期限的延长（1 分）； 检查的强制性（2 分）； 冻结财物的处理（2）；精神病 鉴定程序（2）；讯问程序（2） 地址： 海淀 区北三环西路双榆树东里 29 号楼 2 网址： 1 1 审查 退回公安机关补充 侦查（1 分）；退回 公安补充侦查的次 联系电话：01051622826 审查起诉中犯罪嫌疑人不在 起诉 程序 审判 概述 6 分 数（1 分）；被害人 对不起诉决定的救 济（2 分）；绝对不 起诉（2 分） 被害人的诉讼权利 （1 分）；补充侦查 延期审理（1 分）； 合议庭评议笔录（2 分）；扰乱法庭秩序 3 分 案的处理(1 分)；未成年人案件 的审查起诉程序（2） 刑事自诉的调解（1 分）；集中 审理原则（1 分）；庭前审查程 序（1）；简易程序的特点（1）； 死刑案件的审理程序（1）；人 与一 12 分 的处理（2 分）；简 23 分 民陪审员的适用（2）；案例部 审程 序 二审 程序 5分 审监 易程序公诉人不出 庭（2 分）；人民陪 审员的适用（2 分）； 终止审理的情形（2 分） 申请检察院抗诉的 主体（1 分）；应当 发回重审的情形（2 分）；二审的审理方 式和原则（2 分） 审判监督的启动主 5 分 分涉及的法庭发问、附带民事 诉讼当事人的权利、法院的调 查核实权、新事实的处理、证 人作证等审判程序（16） 未上诉、未被抗诉二审被告人 的权利（1）；检察院在死刑案 件二审中的工作（2）；全面审 查原则（2） 程序 2分 死刑 复核 0 分 程序 执行 程序 0分 体（2 分）； 1 分 审判监督程序的启动主体（1） 2 分 死刑复核中的发回重审程序（2 分） 1 分 暂予监外执行的决定机关（1） 可见，在 2007 年司法考试中，与往年一样，刑事诉讼法中的强制措施、立 案与侦查程序、一审程序和二审程序等章节仍然是考察的重点。 二、本年度新增加的法律规范，都考察了题目。 最高人民法院、最高人民检察院关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的 规定(试行 ) 死刑复核的规定；（人民检察院办理未成年人刑事案件的规定） 地址： 海淀 区北 三环 西路 双榆 树东 里 29 号楼 3 网址： 1 1 联系电话：01051622826 三、从考查的方式看，仍然是以法条和司法解释为根本，对理论部分考查稍嫌不 足，这几年的司法考试命题也是一直延续着这个思路，如第 31 题、第 32 题分别 是对高检规则第 159 条和高检规则第 273 条的直接考查。 四、另外需要注意的是，刑事诉讼法部分也开始增强试题的综合性，许多试题可 能横贯刑事诉讼的多个程序阶段，如第 35 题关于在立案阶段被害人的救济性权 利的规定就是对被害人权利综合归纳的结果，再如第 38 题关于死刑案件的诉讼 程序问题，就是综合了管辖、审判组织、拒绝辩护以及适用程序等问题。第 71 题关于补充侦查的考察，就涵盖了整个刑事诉讼中的相关规定。 题目解析 一、单项选择题 21最高人民法院关于人民法院合议庭工作的若干规定规定，合议庭组 成人员确定后，除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外，不得在案 件审理过程中更换。这一规定体现的是下列哪一项审判原则？ A公开审判原则 B言词审理原则 C集中审理原则 D辩论原则 答案：C （基本的理论问题；解题的基本思路，可以用排除法。反推法，集中相 对的是不集中，就是分散，降低的是效率。） 22张某以侮辱罪对王某提起自诉。一审中，经调解双方达成协议。但在送 达调解书时，张某反悔，拒绝签收。关于本案，下列哪一选项是正确的？ A调解协议一经达成，即发生法律效力 B调解书经审判人员和书记员署名，并加盖法院印章后，即发生法律效力 C无论当事人是否签收，调解书一经送达，即发生法律效力 D本案中调解书并未生效，人民法院应当进行判决 答案：D （调解书何时生效的问题。是一个常识问题。 高法解释第 200 条 调解应当在自愿、合法，不损害国家、集体和其他公民 利益的前提下进行。调解达成协议的，人民法院应当制作刑事自诉案件调解书， 由审判人员和书记员署名，并加盖人民法院印章。调解书经双方当事人签收后即 发生法律效力。调解没有达成协议或者调解书签收前当事人反悔的，人民法院应 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 4 网址： 1 1 当进行判决。 联系电话：01051622826 总结：这一点和附带民诉是一样的。附带民诉高法解释 96 条。区别在于， 附带民诉中，调解达成协议并当庭执行完毕的，可以不制作调解书，但应当记入 笔录，经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章即发生法律效力。 而自诉案件中，调解达成协议的，人民法院应当制作刑事自诉案件调解书。 23某市中级人民法院对张三（21 岁）被控强奸一案进行了公开审理，判 处张三死刑立即执行。张三认为量刑过重，提出上诉。二审法院的哪种做法是正 确的？ A应当公开开庭审理 B可以不开庭审理 C应当裁定撤销原判、发回重审 D应当提审 答案：C 直接考察的是，二审法院对上诉的处理方式。 不公开审理与程序违法的处理。知识点的简单结合。 绝对不公开审理：刑诉 152 条 （1）涉及国家秘密的案件 （2）涉及个人隐私的案件； （3）被告人为 14 岁以上不满 16 岁未成年人的案件； （4）当事人提出的确属涉及商业秘密的案件。（高法解释 121） （刑诉 191）第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规 定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判： （一）违反本法有关公开审判的规定的； （二）违反回避制度的； （三）剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的； （四）审判组织的组成不合法的； （五）其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。 24公安机关勘验杀人现场时，提取了插在被害人胸部上的一把匕首。从证 据分类的角度看，该匕首属于下列哪种分类？ A原始证据、直接证据 B传来证据、间接证据 C实物证据、直接证据 D原始证据、间接证据 答案：D 老题目，考察的证据分类。上课时专门讲过。 原始、传来证据： 凡是直接来源于案件事实，未经转述的证据是原始证据，即第一手资料。 凡不直接来源于案件事实，经过复制或转述的证据为传来证据，即第二手证 据。 直接、间接证据的分类标准：是否能够单独地证明案件的主要事实的证据。 本题目中，匕首是间接证据。可以大胆地说，物证肯定间接证据。 25法院对公诉案件进行审查后，应当根据不同情况作出处理。据此，下列 哪一选项是正确的？ A对于不属于本院管辖的，应当通知检察院撤回起诉（不存在这种） B对于被告人不在案的，应当决定退回检察院 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 5 网址： 1 1 联系电话：01051622826 C法院裁定准许撤诉的案件，没有新的事实、证据，检察院重新起诉的， 应当裁定驳回起诉（应当是不受理） D法院作出了证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决的案件，检察院 依据新的事实、证据材料重新起诉的，法院应当根据禁止重复追诉原则不予受理 答案：B 法院的庭前审查之处理（高法解释 117）。上课专门强调过，程序之间的连 接之处，是考察重点。 对公诉案件庭前审查后的处理：决定开庭审理与特殊情况的处理。 特殊情形的处理 （1）对于不属于本院管辖或者被告人不在案的，应当决定退回人民检察院； （2）对于不符合法律规定条件不足，需要补送材料的，应当通知人民 检察院在三日内补送； （3）证据不足的无罪判决后，人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉 的，人民法院应当依法受理； （4）人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件，没有新的事实、证据，人民 检察院重新起诉的，人民法院不予受理； 26在杨某被控故意杀人案的审理中，公诉人出示了死者女儿高某（小学生， 9 岁）的证言。高某证称，杨某系其表哥，案发当晚，她看到杨某举刀杀害其父。 下列哪一选项是正确的？ A因高某年幼，其证言不能作为证据出示 B因高某对所证事实具有辨别能力，其证言可以作为证据出示 C高某必须到庭作证，否则其证言不能作为证据出示 D高某与案件有利害关系，其证言不可以作为定案的根据 答案：B 考察三个相关知识点：证人的资格；证人出庭作证的要求；证据的可采性与 证明力之间的差别。 1 证人资格（刑诉第 48 条） 凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。生理上、精神上有缺陷或者年幼， 不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。 2 哪些证人不需要出庭？证人应当出庭作证。例外（三类）：（解释 141） （未成年人；严重疾病或者行动极其不便；证言对案件的审判不起直接决定 作用的）； 3、哪些证据不能被采纳？在我国只存在非法证据需要排除。至于 D高某 与案件有利害关系，影响的是证据的证明力，而不是可采性问题。因此，说其证 言不可以作为定案的根据，是错误的。如果说，在考虑证据的证明力时，应当考 虑利害关系这一事实，这种说法是正确的。 27张某因盗窃被判处有期徒刑 5 年，在交付执行前，突患严重疾病，需保 外就医。有权决定张某暂予监外执行的是哪一个机关？ A省监狱管理机关 B负责交付执行的公安机关 C负责监所监督的检察院 D作出生效判决的法院 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 6 网址： 1 1 答案：D 考察监外执行的决定权主体法院 两种情况： 联系电话：01051622826 一是，在交付执行前，法院作出。又分两类情况，一是，罪犯具有法定情形的， 由法院在宣告判决的同时，作出暂予监外执行的决定；再者，根据高法解释 354 条规定，判决、裁定生效后，公安机关将罪犯交付执行，监狱不予收监的，监狱 应当书面说明理由，由公安机关将执行通知书退回人民法院。这时，仍然由法院 决定，是否收监执行还是监外执行。 二是，在交付执行后，由公安机关或者省（级）监狱管理机关决定。取决于服刑 地点。（公安机关负责剩余刑期不足一年的罪犯） 对在看守所、拘役所服刑的罪犯，看守所、拘役所应当报经县级以上公安机关批 准；对在监狱服刑的罪犯，由由监狱提出书面意见，报省、自治区、直辖市监狱 管理机关批准。 （参照高法解释 353；354 条）公安机关办理刑事案件程序规定 291；292）监狱 法 26 条） 28在审判阶段，法院认为被告人某甲有毁灭证据的可能，遂决定逮捕某甲。 关于该案逮捕程序，下列哪一选项是正确的？ A法院可以自行执行逮捕 B异地执行逮捕的，可以由当地公安机关负责执行 C执行逮捕后，应当由法院负责对某甲进行讯问 D执行逮捕后，应当由公安机关负责通知被逮捕人的家属或所在单位 答案：C 法院的逮捕程序，涉及执行权机关；讯问与通知程序。 无论是法院还是检察院作出的逮捕决定，逮捕的执行机关只能是公安机关。 关于讯问与通知问题，原则和拘留相同。遵循“谁侦查（决定）谁讯问 并通知”原则。 高法解释第七十八条 人民法院作出逮捕决定后，应当将逮捕决定书送交公安机 关执行。将被告人逮捕后，人民法院应当将逮捕的原因和羁押的处所，在二十四 小时内通知被逮捕人的家属或者其所在单位；确实无法通知的，应当将原因记录 在卷。 解释第七十九条 对人民法院决定逮捕的被告人，审判人员必须在逮捕后的 二十四小时内进行讯问。如果发现不应当逮捕的，应当报经院长批准后，变更强 制措施或者立即释放。立即释放的，应当发给释放证明。 关于异地执行问题，一个原则：异地机关配合原则。不能变为代理。 ：刑诉法第六十二条 公安机关在异地执行拘留、逮捕的时候，应当通知被 拘留、逮捕人所在地的公安机关，被拘留、逮捕人所在地的公安机关应当予以配 合。 谁决定、谁讯问、谁通知；异地执行要配合。 29关于适用简易程序审理刑事案件，下列哪一选项是正确的？ A被告人可以不出庭（刑事案件，不能缺席审判） 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 7 网址： 1 1 B可以由人民陪审员独任审判 C检察院可以派员出庭，也可以不派员出庭 联系电话：01051622826 D可以不受刑事诉讼法关于听取被告人最后陈述规定的限制 答案：C 简易程序的审理特点。能省不能省的。需要注意。基本环节不能省略。 关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见7、8 开庭前：的通知，可以简便，但应当记录在卷。（意见 5） 独任制审判应当查明被告人的基本情况然后依次宣布案由，介绍人 员并告知各项诉讼权利独任审判员应当讯问被告人对起诉书的意见，是 否自愿认罪，并告知有关法律规定及可能导致的法律后果被告人及其辩护人 可以就起诉书指控的犯罪进行辩护被告人有最后陈述的权利（必须的）。（刑 诉 177 条） 可以：被告人自愿认罪，并对起诉书所指控的犯罪事实无异议的，法庭可以直接 作出有罪判决。对于适用简易程序审理的公诉案件，人民法院一般当庭宣判，并 在五日内将判决书送达被告人和提起公诉的人民检察院。 节俭的是，适用简易程序审理案件，不受普通程序中关于讯问被告人、询问 证人、鉴定人、出示证据、法庭辩论程序规定的限制。（刑诉 177）；辩护可以省 略，比如认罪。 通知可以使用简便方式，但应当记录在卷。（意见 5） 30张某因涉嫌放火罪被批准逮捕。公安机关在侦查过程中，发现张某另有 抢劫罪的重大嫌疑，决定依照刑事诉讼法的规定重新计算羁押期限。关于重新计 算羁押期限，下列哪一选项是正确的？ A报同级检察院批准 B报同级检察院备案 C报上一级公安机关批准 D报上一级公安机关备案 答案：B 重新计算侦查羁押期限的决定机关。 公安机关在侦查期间，发现犯罪嫌疑人另有重要罪行，重新计算侦查羁押期 限的，由公安机关决定，不再经人民检察院批准。但须报人民检察院备案，人民 检察院可以进行监督。六机关规定第 30、32 条 在检察院的监督与侦查效率之间取得平衡。 31在一起受贿案件的侦查过程中，侦查人员获悉，犯罪嫌疑人接受财物时， 他家的保姆赵某曾经在场，遂决定对赵某进行调查。本案中，办案机关的下列哪 种做法是错误的？ A到赵某的住处进行询问 B到赵某所属的家政公司进行询问 C通知赵某到检察机关提供证言 D通知赵某到公安机关提供证言 答案：D 询问证人的地点与主体 涉及立案管辖问题 刑诉第九十七条 侦查人员询问证人，可以到证人的所在单位或者住处进 行，但是必须出示人民检察院或者公安机关的证明文件。在必要的时候，也可以 通知证人到人民检察院或者公安机关提供证言。 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 8 网址： 1 1 联系电话：01051622826 刑诉法 18 条规定，以及六机关规定第 3 条规定，贪污贿赂犯罪。人民检 察院管辖“贪污贿赂犯罪”案件，是指修订后刑法分则第八章规定的贪污贿赂罪 和其他章节中明确规定按照刑法分则第八章贪污贿赂罪的规定定罪处罚的犯罪。 32某检察院对陈某、姚某共同诈骗一案审查起诉时，陈某潜逃。下列哪一 选项是正确的？ A应当中止对陈某、姚某的审查起诉 B可以对陈某中止审查起诉，对姚某继续审查起诉 C应当将案件中陈某的部分退回公安机关处理，对姚某继续审查起诉 D应当将全案退回公安机关，待抓获陈某后再继续审查起诉 答案：B 审查起诉过程，犯罪嫌疑人潜逃的处理。判断有难度。题目太模糊！ 人民检察院刑事诉讼规则第 273 条。在审查起诉过程中，共同犯罪中的 部分犯罪嫌疑人潜逃的，对潜逃犯罪嫌疑人可以中止审查；对其他犯罪嫌疑人的 审查起诉应当照常进行。 公安机关移送的案件，检察院审查起诉的过程分为三个步骤：受理审查 起诉。 受理：经过初步的程序性审查后的接受。材料是否齐备；犯罪嫌疑人是否在 案。主要是一种材料审查。 审查：进一步的审查。必须讯问犯罪嫌疑人。 两个阶段，犯罪嫌疑人逃跑的情况，处理不同。前者，规则第 246 条规定， 共同犯罪的部分犯罪嫌疑人在逃的，应当要求公安机关在采取必要措施保证在逃 的犯罪嫌疑人到案后另案移送审查起诉，对在案的犯罪嫌疑人的审查起诉应当照 常进行。C 就是这种处理。 那么，如何分辩这两者的区别？如果是受理阶段，题目会这么表述某检 察院对陈某、姚某共同诈骗一案审查起诉时，发现陈某不在案。这表明是初查阶 段。（245 条规定，）审查内容：犯罪嫌疑人是否在案以及采取强制措施的情况。 33某市中级人民法院判处被告人死缓。被告人没有上诉，检察机关没有抗 诉。该案经省高级人民法院核准后，被害人不服，提出申诉。如果提起审判监督 程序，下列哪一选项是正确的？ A由市人民检察院提出抗诉 B由省人民检察院提起审判监督程序 C由市中级人民法院院长提交本院审判委员会处理 D由省高级人民法院院长提交本院审判委员会处理 答案：D 审判监督程序的提起。关键是判断生效裁判的作出法院。本案是省高院。 （刑诉 205：法院：上监督下；本级也可；检察院只能是上抗下。最高检向最高 院提起。 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 9 网址： 1 1 联系电话：01051622826 34庭审过程中，被告人赵某指出，公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任 鉴定人，并据此要求李某回避。对于赵某的回避申请，下列哪一选项是正确的？ A法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回 B法庭应以符合法庭回避情形为由当庭做出回避决定 C李某应否回避需提交法院院长决定 D李某应否回避需提交检察院检察长决定 答案：D 回避的决定主体。看主体本身，不看诉讼阶段。 刑诉第三十条 审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、 检察长、公安机关负责人决定。 35辛某到县公安机关报案称其被陈某强奸，公安机关传讯了陈某，陈某称 他与辛某是恋爱关系。公安机关遂作出不立案决定，并向辛某送达了不立案通知 书。辛某对不立案决定不服而采取的哪一项措施不符合法律规定？ A向该公安机关申请复议 B要求县检察院撤销该不立案决定 C请求该县检察院进行立案监督 D向该县法院提起自诉 答案：B 不立案的救济。尤其是被害人的权利。注意双重身份；以及检察院的如何监 督的。 （1）控告人不服，可以向原决定机关申请复议。（刑诉 86） （2）被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查，向人民检 察院提出的，人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。（六机关 7）或 者直接向法院提起自诉。（刑诉 170） （3）人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的，或 者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查，向人民检察院提出 的，人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关 不立案理由不能成立的，应当通知公安机关立案，公安机关接到通知后应当立案。 （刑诉 87） 36检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。经法庭审理，法院认定，某甲的 行为属于刑法规定的“将代为保管的他人财物非法占为己有并拒不退还“ 的侵占 行为。对于本案，检察院拒不撤回起诉时，法院的哪种处理方法是正确的？ A裁定驳回起诉 B裁定终止审理 C迳行作出无罪判决 D以侵占罪作出有罪判决 答案：B 法定不追究刑事责任的情形 刑诉 15 条： 法定不追究刑事责任的情形 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 10 网址： 1 1 （1）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的； （2）犯罪已过追诉时效期限的； （3）经特赦令免除刑罚的； 联系电话：01051622826 （4）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的； （5）犯罪嫌疑人、被告人死亡的； 有上述情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当 撤销案件，或者 不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪。 结合高法解释 176 条，1、5 情形，可能出现宣告无罪，其他纯粹程序问题 而终止诉讼的，只能是终止审理。 本题目的难度在于，判断出是第 4 种情形。 37甲、乙涉嫌共同抢夺。经审理，一审法院判处甲有期徒刑 3 年、乙有期 徒刑 2 年。检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。甲、乙均没有上诉。关于本案 二审程序，下列哪一选项是正确的？ A二审法院仅就甲的量刑问题进行审查 （违背全面审查原则） B二审法院可以不开庭审理 （刑诉 187） C乙应当参加法庭调查 （可以参加法庭辩论） D如果改判，二审法院可以加重乙的刑罚（没有被抗诉的，不能加重刑罚） 答案：C 二审中的全面审查原则、共同犯罪中的上诉不加刑原则；不上诉主体的权利 与义务；审理方式。 刑诉法解释第 246 条、第 257 条、第 256 条； 全面审查原则（解释 246251） 审理附带民事诉讼的上诉、抗诉案件，应当对全案进行审查。 刑诉 187 条：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。合议庭经 过阅卷，讯问被告人、听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见，对事实清楚的，可以 不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。 38甲涉嫌故意杀人被提起公诉，可能判处死刑。关于本案诉讼程序，下列 哪一选项是正确的？ A可以依据关于适用普通程序审理“被告人认罪案件“的若干意见审理 本案 B上级法院可以指定基层法院审理本案（级别管辖之违背） C合议庭可以由审判员组成，也可以由审判员和人民陪审员组成（刑诉法 第 147 条第 1 款，根据简易程序的若干意见，除了简易程序应当独任制，其余都 可以合议庭。） D某甲拒绝法院指定辩护人为其辩护，坚持自行辩护，法庭应当准许（可 能判死刑的，必须由律师参加辩护。刑诉法解释 165 条） 答案：C 简化审的适用范围；级别管辖的规定；合议庭的适用；应当指定辩护的范围。 关于适用普通程序审理“被告人认罪案件“ 的若干意见 第 2 条：下列案件不适 用： (2)可能判处死刑的； 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 11 网址： 1 1 二、多项选择题 联系电话：01051622826 66关于律师担任刑事案件被告人的辩护人，下列哪些选项是正确的？ A辩护人不是被告人的代言人 B辩护人应当维护被告人的合法权益 C辩护人须按照被告人的要求作无罪辩护 （丧失了独立性） D辩护人有权独立发表辩护意见 答案：ABD 辩护人的地位尤其是和被告人之间的关系；辩护人的权利义务 刑诉第三十五条 辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、 被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、 被告人的合法权益。 67某市法院审理被告人赵某故意伤害案，为其指定了辩护律师。庭审中， 赵某拒绝辩护律师为其辩护，合议庭的下列哪些做法是正确的？ A赵某要求另行委托辩护人时，应当同意，并宣布延期审理 B赵某要求另行指定辩护律师时，应当同意，并宣布延期审理 C赵某要求另行指定辩护律师时，不应当同意，并宣布继续审理 D赵某另行委托辩护人的，自宣布延期审理之日起至第十日止，准备辩护 时间不计入审限 （解释 165；为了保护被告人的合法权益） 答案：AD 指定辩护中的拒绝辩护问题。参照解释 38；165； 拒绝辩护分为两大类情况 强制辩护：不可以 坚持自己辩护 其他： 允许 如果是指定辩护： 要求另行委托辩护人的应当同意 要求另行指定辩护律师可以同意 （合议庭是可以，而不是应当。赋予合议庭裁量权，因为这又涉及到法院的一些 责任。） 坚持自己辩护 ：允许 一般情况 要求另行委托辩护人的应当同意 D 选项，依照本解释第一百六十四条、本条第一、二款规定另行委托、指定辩护 人或者辩护律师的，自案件宣布延期审理之日起至第十日止，准备辩护时间不计 入审限。 68在侦查中，下列哪些情形，检察院有权对犯罪嫌疑人决定拘留？ A张某刑讯逼供案，在场的人指认他犯罪 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 12 网址： 1 1 B姚某徇私枉法案，在取保候审期间企图自杀 （人） 联系电话：01051622826 C王某贪污案，在取保候审期间毁灭证据并串供 （证据） D高某受贿案，在其家中发现赃款、赃物 答案：BC 检察院适用拘留的情形 检察院规则第七十六条人民检察院对于有下列情形之一的犯罪嫌疑人，可以决 定拘留： (一)犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的； (二)有毁灭、伪造证据或者串供可能的。 人要逃死；证据要玩完。 69关于法院审理附带民事诉讼案件，下列哪些选项是正确的？ A犯罪分子非法处置被害人财产而使其遭受物质损失的，被害人可以提起 附带民事诉讼 B因财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，被害人可以提起附带民事诉 讼 C依法判决后，查明被告人确实没有财产可供执行的，应当裁定中止或者 终结执行（ D被告人已经赔偿被害人物质损失的，法院可以作为量刑情节予以考虑 答案：BCD 附带民诉的适用范围，以及相关程序。 根据（最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定） 限于物质损失，精神损失不赔偿。 1、因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失 或者 2、财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的， 不能提起附带民诉的情形 犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的。 人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以 作为量刑情节予以考虑。 经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起 民事诉讼的，人民法院可以受理。 70关于人民陪审员，下列哪些选项是正确的？ A各级法院审判第一审刑事案件，均可吸收人民陪审员作为合议庭成 员参与审判（刑诉第一百四十七条） B一审刑事案件被告人有权申请由人民陪审员参加合议庭审判 （决定 2 条：刑事案件被告人、民事案件原告或者被告、行政案件原告申请由人民陪审员 参加合议庭审判的案件。） C执业律师不得担任人民陪审员（决定 5 条：司法人员与律师不可以，保 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 13 网址： 1 1 证非法律人士参加） 联系电话：01051622826 D高级人民法院审判案件依法应当由人民陪审员参加合议庭审判的，在其 所在城市的中级人民法院的人民陪审员名单中随机抽取 （决定 14 中级人民法院、高级人民法院审判案件依法应当由人民陪审员参加合议庭 审判的，在其所在城市的基层人民法院的人民陪审员名单中随机抽取确定。） 答案：ABC 陪审员的适用法院；资格；产生的程序 全国人大常委会关于完善人民陪审员制度的决定 71关于补充侦查，下列哪些选项是正确的？ A检察院审查公安机关报请批准逮捕的案件，发现证据不足的，可以决定 退回补充侦查 B检察院在审查起诉时，认为事实不清、证据不足的，可以退回公安机关 补充侦查 C法院对提起公诉的案件进行审查后，对主要事实不清、证据不足的，可 退回检察院补充侦查 （不可以） D合议庭在案件审理过程中，发现被告人可能有自首、立功等法定量刑情 节，而起诉和移送的证据材料中没有这方面的证据材料的，应当建议检察院补充 侦查 答案：BD 退回补充侦查两种：审查起诉的补充侦查与审判阶段。批捕阶段不可以。刑 诉法 140、165 条、六机关规定 27 条。检察院规则 266： 以及检察院与法院退回补充侦查的适用情形。 起诉阶段： 检察院：第二百六十六条人民检察院认为犯罪事实不清、证据不足或者遗漏 罪行、遗漏同案犯罪嫌疑人等情形，认为需要补充侦查的，应当提出具体的书面 意见，连同案卷材料一并退回公安机关补充侦查；人民检察院也可以自行侦查， 必要时可以要求公安机关提供协助。 （规则 348） 审判阶段的补充侦查。 a 公诉人:在庭审过程中，发现案件需要补充侦查，提出延期审理建议的， 合议庭应当同意。但是建议延期审理的次数不得超过两次。解 释 157）情形和审查起诉阶段相同（规则 348） b 法院建议的前提：合议庭在案件审理过程中，发现被告可能有自首、 立功等法定量刑情节，而起诉和移送的证据材料中没有这方面 的证据材料的，应当建议人民检察院补充侦查。（解释 159） 72关于刑事诉讼中查封、扣押、冻结在案财物的处理，下列哪些选项是正 确的？ A张三盗窃李四电视机一台，公安机关在侦查过程中将电视机发还李四（高 法解释 289 条：及时返还被害人原则） B王五被控贩卖毒品，作为证据使用的海洛因应当随案移送当庭出示质证 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 14 网址： 1 1 联系电话：01051622826 （六机关 48：不适宜随案移送：对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他 证明文件随案移送，） C马六被控受贿金条若干，未随案移送，判决生效后，根据法院通知该金 条由查封、扣押的检察机关上缴国库 （六机关 48：规定：查封、扣押的赃款赃物，对依法不移送的，应当随案 移送证据清单、照片或者其他证明文件，待人民法院作出生效判决后，由人民法 院通知查封、扣押机关上缴国库，查封、扣押机关应当向人民法院送交执行回单。） D牛七涉嫌受贿罪，在侦查期间自杀身亡，检察机关应当通知金融机构将 冻结的牛七的存款、汇款上缴国库 （六机关 48：侦查机关冻结在金融机构的赃款，应当向人民法院随案移送 该金融机构出具的证明文件，待人民法院作出生效判决后，由人民法院通知该金 融机构上缴国库，该金融机构应当向人民法院送交执行回单。） 答案：AC 考点：查封、扣押、冻结在案赃款脏物的处理 涉及：高法解释 289 条；六机关 48 73检察院办理死刑上诉、抗诉案件，应当在开庭前对案卷材料进行全面审 查，并进行相关工作。依照有关规定，下列哪些工作是应当进行的？ A应当讯问被告人，听取被告人的上诉理由或者辩解 B根据案件情况，必要时应当听取辩护人的意见 C对鉴定结论有疑问的，可以重新鉴定或者补充鉴定 D有被害人的，必须听取被害人的意见（可以） 答案：ABC 最高人民法院、最高人民检察院关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题 的规定(试行) 加强了检察院的抗诉责任（第 8 条）。 人民检察院办理死刑上诉、抗诉案件，应当在开庭前对案卷材料进行全面审查， 并进行下列工作； (1)应当讯问被告人，听取被告人的上诉理由或者辩解； (2)必要时听取辩护人的意见； (3)核查主要证据，必要时询问证人； (4)对鉴定结论有疑问的，可以重新鉴定或者补充鉴定； (5)根据案件情况，可以听取被害人的意见。 74最高人民法院复核死刑案件时，裁定不予核准，发回重审的案件，应当 如何处理？ A既可以发回二审法院重新审判，也可以发回一审法院重新审判 （规定：8） B发回二审法院重新审判的案件，除法律另有规定外，二审法院可以不经 开庭直接改判（规定 9）； C发回一审法院重新审判的案件，一审法院应当开庭审理（规定 10） D最高人民法院复核后认为原判认定事实正确，但依法不应当判处死刑的， 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 15 网址： 1 1 联系电话：01051622826 裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判的案件，重新审判的法院应当另行组 成合议庭进行审理。 （规定 11：依照本规定第三条、第五条、第六条、第七条发回重新审判的 案件，原审人民法院应当另行组成合议庭进行审理。第 4 条即指，认为原判认定 事实正确，但依法不应当判处死刑的，这种情况，可以不用另行组成合议庭 进行审理。为了提高效率，仅仅是量刑不当，可由原版人马重新审理。） 答案：ABC 死刑复核中的发回重审程序 最高人民法院关于复核死刑案件若干问题的规定第 811 条： 具体条文： 第八条 最高人民法院裁定不予核准死刑的，根据案件具体情形可以发回第 二审人民法院或者第一审人民法院重新审判。 高级人民法院依照复核程序审理后报请最高人民法院核准死刑的案件，最高 人民法院裁定不予核准死刑，发回高级人民法院重新审判的，高级人民法院可以 提审或者发回第一审人民法院重新审判。 第九条发回第二审人民法院重新审判的案件，第二审人民法院可以直接改 判；必须通过开庭审理查清事实、核实证据的，或者必须通过开庭审理纠正原审 程序违法的，应当开庭审理。 第十条 发回第一审人民法院重新审判的案件，第一审人民法院应当开庭审 理。 第十一条 依照本规定第三条、第五条、第六条、第七条发回重新审判的案 件，原审人民法院应当另行组成合议庭进行审理。 第四条 最高人民法院复核后认为原判认定事实正确，但依法不应当判处死 刑的，裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判。 75检察院在审查起诉未成年人刑事案件时，应当进行下列哪些活动？ A应当听取辩护人的意见 （16） B应当听取未成年被害人的意见 （16） C应当听取未成年被害人的法定代理人的意见 （16） D在押的未成年犯罪嫌疑人有认罪、悔罪表现的，检察人员可以安排其与 法定代理人、近亲属等会见、通话 （18） 答案：ABCD （人民检察院办理未成年人刑事案件的规定） 16：审查起诉未成年犯罪嫌疑人，应当听取其父母或者其他法定代理人、辩 护人、未成年被害人及其法定代理人的意见。 76下列哪些人是承担控诉职能的诉讼参与人？ A公诉人 B自诉人 C被害人 D控方证人 答案：BC 基本知识：诉讼参与人的范围 刑诉 82 条：（四）“ 诉讼参与人 ”是指当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩 护人、证人、鉴定人和翻译人员。 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 16 网址： 1 1 联系电话：01051622826 77侦查人员怀疑已批捕的甲患有精神病，拟对其进行鉴定。关于对甲进行 鉴定一事，下列哪些程序是正确的？ A应当由省级医院进行 B精神病鉴定结论应加盖医院公章 C精神病鉴定的时间计入办案期限 （刑诉 122） D作为证据的精神病鉴定结论，告知犯罪嫌疑人和被害人 （刑诉 121） 答案：BD 精神病的鉴定 刑诉第一百二十条： 对人身伤害的医学鉴定有争议需要重新鉴定或者对精神病的医学鉴定，由省 级人民政府指定的医院进行。鉴定人进行鉴定后，应当写出鉴定结论，并且由鉴 定人签名，医院加盖公章。 第一百二十一条 侦查机关应当将用作证据的鉴定结论告知犯罪嫌疑人、被害人。如 果犯罪嫌疑人、被害人提出申请，可以补充鉴定或者重新鉴定。 第一百二十二条 对犯罪嫌疑人作精神病鉴定的期间不计入办案期限。 78被取保候审人高某在取保候审期间涉嫌重新犯罪，被公安机关立案侦查。 关于保证金的处理，下列哪些选项是错误的？ A由正在审查起诉的检察院暂扣其交纳的保证金（应是执行机关） B由取保候审的执行机关暂扣其交纳的保证金 C由正在审查起诉的检察院没收其交纳的保证金 D由取保候审的执行机关没收其交纳的保证金 答案：ACD 如何没收保证金的问题：先暂扣 最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部 关于取保候审若干问题的规定 第十二条 被取保候审人没有违反刑事诉讼法第五十六条的规定，但在取保 候审期间涉嫌重新犯罪被司法机关立案侦查的，执行机关应当暂扣其交纳的保证 金，待人民法院判决生效后，决定是否没收保证金。对故意重新犯罪的，应当没 收保证金；对过失重新犯罪或者不构成犯罪的，应当退还保证金。 79甲因积怨将乙打成重伤，致乙丧失劳动能力。本案中，哪些人有权为乙 委托诉讼代理人？ A乙的母亲（法定代理人或者近亲属） B乙的祖父 C乙本人 D乙的好友丙 答案：AC 考点：被害人委托诉讼代理人的主体；近亲属的范围 确认此案件的类型公诉案件。 刑诉 40：公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属； 附带民事诉讼的当事人及其法定代理人； 自诉案件的自诉人及其法定代理人， 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 17 网址： 1 1 有权委托诉讼代理人。 联系电话：01051622826 刑诉第八十二条：（六）“近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。 不定项选择题 （二） 甲乙丙三人实施信用证诈骗。侦查过程中，某地级市公安机关向该市检察院 提请批准逮捕甲、乙、丙三人。其中，甲系省、市两级人民代表大会代表；乙系 自由职业者；丙系无国籍人士。在审查批捕过程中，检察院查明：乙已怀有两个 月身孕。请回答 98-100 题。 98在人民代表大会闭会期间，检察机关决定对甲批准逮捕。下列选项正确 的是： A只需报请省人民代表大会常务委员会许可 B应当在市人大常委会许可后，再报省人大常委会许可 C应当分别报请省市两级人民代表大会常务委员会许可 D等待人大常委会许可期间，应当先取保候审（规则 92） 答案：C 人大代表的批捕问题两级人大代表，分别报请。（检察院规则 93） 担任两级以上人民代表大会代表的，检察院应当分别委托该代表所属的人民 代表大会同级的人民检察院报请许可。 注意：在人民代表大会闭会期间，报请人民代表大会常务委员会许可。 检察院规则 92 条：审查逮捕部门办理审查逮捕案件，不能直接提出采取取 保候审、监视居住措施的意见。 99关于检察院对乙审查批捕，下列选项正确的是： A可以对乙作出批准逮捕的决定 B可以直接建议公安机关对乙取保候审 （无此权利） C对证据有疑问的，可以决定另行侦查 （不可以） D认为需要补充侦查的，应当作出不批准逮捕的决定，同时通知公安机关 答案：AD 背后考察的是公安机关与检察院的关系 1、报请批捕过程中：检察院的权力：批捕或者不批。 刑诉第六十八条 人民检察院对于公安机关提请批准逮捕的案件进行审查 后，应当根据情况分别作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。对于批准逮捕的决 定，公安机关应当立即执行，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于不批准 逮捕的，人民检察院应当说明理由，需要补充侦查的，应当同时通知公安机关。 不能自己决定侦查。自己也不能侦查。只能有公安机关决定是否侦查。检察 院只是一个建议权。（规则 97 规定之） 92：审查逮捕部门办理审查逮捕案件，不能直接提出采取取保候审、监视居 住措施的意见。 2、乙已怀有两个月身孕。 检察院规则第九十条：对应当逮捕的犯罪嫌疑人，如果患有严重疾病，或者 是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，人民检察院可以作出不批准逮捕的决定或者 不予逮捕。 3、规则第九十七条：审查逮捕部门办理审查逮捕案件，不另行侦查。在审 地址：海淀区北三环西路双榆树东里 29 号楼 18 网址： 1 1 联系电话：01051622826 查批捕中如果认为报请批准逮捕的证据存有疑问的，可以复核有关证据，讯问犯 罪嫌疑人、询问证人。但讯问未被采取强制措施的犯罪嫌疑人的，讯问前应当征 求公安机关或者本院侦查部门的意见。 100关于检察院对丙审查批捕，下列选项正确的是： A市检察院认为不需要逮捕的，可以自行作出决定 B市检察院认为需要逮捕的，报省检察院审查 C省检察院征求同级政府外事部门的意见后，决定批准逮捕 D省检察院批准逮捕的，应同时报最高人民检察院备案 答案：ABCD 丙系无国籍人士。案件信用证诈骗 外国人的批捕程序（检规则 94） 案件：涉