律师在民企涉外投资中的地位和作用

律师在民企涉外投资中的地位和作用 仇少明律师 一、律师在民营企业吸引外资过程中的作用 律师作为专业人士，熟悉法律规定，了解交易规则和程序，可以有效帮助客户提高 交易效率，通过积极参与谈判和合同条款的缜密设计，在协助客户实现商业目的的 同时，合理减少或降低商业及法律风险。 (一)、确定保密协议条款，主导尽职调查 境内企业吸引外方投资合作时，外方按照惯例都会对境内目标企业进行尽职调查。 由于尽调要求披露公司的重大商业机密，如何确保调查方不利用合作机会获取并非 法利用，避免在调查过程中发生同行泄密等，都需要律师在保密协议中加以制约， 而其后如何配合调查、提供资料，以保障调查的顺利推进，减少尽调时间，也需要 律师提供专业的建议。 (二)、制订交易路径和结构 交易路径和方法是保障交易成功的基石。合理的交易结构，可以有效减少交易时间、 降低交易成本、提高效率，因此，设计完善的交易结构对企业而言非常重要。规范 的企业在引进外资时，往往制订极为详细、有操作性的交易流程和交易架构。但有 的企业在引进外资时，着重考虑外方能投多少钱，而忽略前述交易重点。而且，外 方通常是熟悉国际规则的机构投资者，其交易风格相对强势。如果我们的民企不了 解这些诀窍，往往只能被动接受外方制订的交易条件。 比如，投资的领域是否符合指导目录，投资方式是外币还是跨境人民币，双方的履 约方式、违约责任、救济方式、退出机制及争端解决方式等，都需要事前全面考虑。 例如我们此前帮助一家重庆大型民企引进境外的基金公司股权投资时，在回购条款 与对赌条款的交易方式上，就没有接受外方苛刻条件而帮中方重新设计了较为有利 的结构。 (三)参与谈判、制订交易文书和主要交易条款 在谈判过程中，需要律师全程参与其中保驾护航。有些企业对律师参与谈判并不重 视，甚至有时抵触。但在涉外重大交易中，应追求利益与风险控制并重，律师参与 谈判、可帮助企业家在法律风险上进行更为全面的评估、为其决策提供更可靠的保 障。更何况，律师不仅告知企业家交易过程中可能具有的风险，还会建议规避此风 险的方法，或是在无法规避时，寻找另一条更为安全可靠的交易路径。专业律师能 够根据自身在类似交易中的服务经验，结合商业目的和国际规则，为客户制订更具 保护力和操作性的条款。尤其在合同谈判中，往往一个细微的条款就会带来重大的 影响。比如重庆某民营企业在与外方合作引进技术时，没有区别专有技术与专利技 术，一字之差，导致企业最终损失巨大。 (四)协助设计合理的合资公司治理结构，指导公司设立与运营 律师熟知合资公司成立必要的审批程序与相关的适用文件，可以有效帮助中外双方 节约公司设立的时间，推进合资项目的更快进行。此外，我国法律在一些合资公司 内部治理的细节上仍有空白之处，可以通过双方约定加以细化和约束，例如合资公 司僵局的处理等。而针对这种问题，我们在为许多客户制订合资企业合同、章程时 均会进行特殊的设计，以帮助双方在公司僵局时找到切实可行的解决方案，避免久 拖不决，影响经营。 (五)帮助寻找境外投资者，嫁接资源 专业的律师事务所还可以帮助企业寻找、推荐合适的境外投资者。例如，中豪不久 前就为重庆一家大型民营企业推荐了美国排名前四的基金公司参股，为其后续发展 提供了有力的支撑。在涉外领域有专业优势的律所，通常与境外大型投行、基金、 信托等投资机构保持着良好合作关系，掌握着第一手投资信息和投资需求，这些大 型基金公司或投资咨询机构时常委托律所代为寻求项目。鉴于此，律所可以很好的 扮演红娘这个角色，帮助双方牵线搭桥，事半功倍。 中豪在为奥特莱斯引进美国著名基金、配合两江新区引进德太基金，配合政府谈判 渝新欧项目过程中，都充分发挥了上述作用，当然，除了前述 5 个主要方面的作用 之外，律师还可以通过境外合作伙伴帮助本地企业了解外方的实力和背景，或帮助 设计相关的知识产权引进战略等。 二、律师在民营企业海外投资中的地位和作用 民营企业在“走出去”过程中，面临财务、知识产权、劳工、法律、环境保护、税务、 汇率、文化差异等风险，因此，企业如何会同中国律师选择当地专业的律所，为境 外投资提供法律保障，在本地企业向海外拓展过程中显得尤为重要。 （一）帮助甄选境外律所等中介机构 由于国外律所的工作方式、收费方式与标准、服务模式等与国内律所存在较大区别， 国内律师可以帮助他们了解境外律所等中介机构是否专业，其收费标准、服务模式、 付款方式等是否符合交易惯例且相对公允。因此，我们可利用自身对境外同行的了 解，审查境外律所在该国的知名度、报价与服务方案的可行性、及代理过的成功案 例等进行综合分析，从而筛选出合适的境外律所。 （二）配合境外律所为民营企业服务 境内专业的律师具有语言沟通优势，熟悉国际交易规则，并且可以与境外律师合理 分工协作，共同为客户服务。例如，重庆某大型国有集团将其开办香港分支机构并 拟发人民币债事宜委托我所，通过我们与香港的合作律所紧密配合，在短时间内共 同为其完成了公司设立、公司管理结构建设等事宜，整个过程便捷而高效。 1、协助尽职调查，共同确认交易 构架与方案 在境外律师为重庆企业服务过程中，境内律师可根据投资项目的情况，结合自身在 跨国法律服务中的经验，帮助客户更好的制订尽职调查方案，理解并完善尽调报告， 还可以与境外律所协同制订交易架构与法律服务方案，确保方案既符合境内企业的 需要，又符合投资东道国的法律规定，从而大大提高投资项目的可行性和成功度。 2、沟通协调作用 由于境内民企对跨国投资运作模式不熟悉，加上国内外文化上的差异，尤其是对法 律专业问题上的沟通不畅很容易造成理解上的差异，从而影响项目投资进程。精通 外语的境内律师作为熟悉国际惯例的专业人士，在境内企业与境外律所之间可以起 到很好的协调作用，从而提高沟通的效率与准确度。 3、配合与监督作用 境内律所可与企业相互配合，对境外律所的法律服务进行有效监督，以及及时解答 境内企业对境外律所服务中存在的疑问。 4、代理对外审批核准，确保境外投资的合规性 根据我国境外投资管理办法、境内机构境外直接投资外汇管理规定，律师 可全程代理投资、外汇、融资等相关核准手续，对核准过程中遇到的问题进行沟通 与协调，以提高效率和缩短审批时限。 除此之外，拥有专业背景及丰富资源的律所，还可以在必要时担任企业境外投资项 目的总协调人，帮助客户根据实际需要，组建包括境外律师、会计师、投行、公关 公司、人力资源公司在内的服务团队，提供全过程、全方位的一站式服务。 三、如何选择涉外专业律师 近年，我国法律服务市场的发展变化日新月异，律所专业化、公司化、品牌化、集 团化的趋势十分明显，同时律所和律师的两极分化也日渐突出。公司化的大型律所， 其合伙人与律师之间合作密切，法律服务专业性和团队支撑的优势不言而喻,而专 业律所在服务领域不断细化的同时，法律服务市场的买方消费意识有时却亟需提升。 实践中，部分企业错误地认为律师的作用就是在面临诉讼时起作用，且律师的水平 都大同小异，所以他们在选择律师时最关心的问题价格以及律师人脉的多少。良好 的沟通渠道固然是解决问题的积极因素，但若把律师只定位于此而不注重其专业能 力和是否有团队支持，那无异是舍本逐末。在我们服务过程中，遇到过个别著名企 业在涉外重大交易中，仅因熟人或领导推荐、或价格便宜而选择了与其法律需求专 业不相称的律师，不禁令人担忧其投资风险如何有效控制。 事实上，在民营企业与外资合作的过程中，对律所品牌、团队及专业性的要求非常 高，对于律师而言，专业第一、关系次之。所以，便宜无好货这句话，有时也适合 律师行业。 民营企业在选聘律师时应尽量避免以熟人或领导推荐、价格便宜等“拍脑袋” 的传统 方式，而应当从其是否公司化、专业化、规模化、是否熟悉国际交易规则、拥有类 似服务