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福建师范大学 硕士学位论文 论林权 姓名：吕祥熙 申请学位级别：硕士 专业：马克思主义理论与思想政治教育 指导教师：林旭霞 20080401 福建师范大学硕士学位论文 福建师范大学学位论文使用授权声明 本人昌搓想学号2 q q 5 1 三2 专业墨直星圭竖堡途皇星塑亟渔塾直 所呈交的论文论林权：是我个人在导师指导下进行的研究工作及取 得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论 文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果。本人了解福建师范大 学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留送交的学位论文 并允许论文被查阅和借阅；学校可以公布论文的全部或部分内容；学校 可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 学位论文作者签名导弼瓯指导教师签名 签名日期 砂9 二l r 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 摘要 要充分发挥森林资源利用的效率，保护林权人的利益，必须明确林权在民事权 利体系中的地位。本文认为，林权有广义和狭义之分，狭义即本文所指的林权是非 所有权人对森林资源的占有、使用、收益的权利，属于民事权利的范畴，其以森林 资源为客体，与森林资源所有权相分离。从民法学的角度来看，林权的客体一森林 资源具有物权客体的属性，且林权本身具有支配性，符合物权的基本特征，但在客 体的特定性和权利的构成上与传统物权有较大的不同，故林权属于物权体系中的准 物权。又因林权具有用益性质，符合准用益物权的特征，所以本文认为林权是一种 新型的准用益物权，它与传统用益物权一土地承包经营权和地上权相比较，既有共 同点，又有不同点，不能被这两种权利所涵盖。由于林权的新颖性，现有的法律制 度不能够很好的协调林权法律关系，还需要从森林资源用益物权的法律制度、森林 资源自由交易权的法律制度、森林资源林木采伐权法律制度和林权的法律保护和救 济制度( 补偿权) 四个方面对林权法律制度加以完善。 关键词林权森林资源用益物权准用益物权 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 a b s t r a c t i ti sn e c e s s a r yt oi d e n t i f yf o r e s tp r o p e r t yf i g h t sp o s i t i o ni nc i v i lf i g h ts y s t e mi no r d e r t h a te f f i c i e n c yo fu t i l i z i n gf o r e s tr e s o u r c e si sd e v e l o p e dt ot h ef u l la n di n t e r e s t so ff o r e s t o w n e r si sp r o t e c t e d t h ef o r e s tp r o p e r t yf i g h tc a l lb ed e f i n e db o t hb r o a d l ya n dn a r r o w l y , t h ed e f i n i t i o no ft h ew o r d - t h ef o r e s tp r o p e r t yf i g h ti nan a r r o ws e n s e ( i e i nt h i se s s a y ) i s n o n - o w n e r s r i g h t sf o ro c c u p y i n g , u t i l i z i n ga n dp r o f i t i n gf o r e s tr e s o u r c e s ，b e l o n g i n gt o c a t e g o r yo f c i v i lf i g h t t h ef o r e s tr e s o u r c ei sa l lo b j e c to fr i g h t ，w h i c hi ss e p a r a t e df r o m o w n e r s h i pf o rf o r e s tr e s o u r c e s i np e r s p e c t i v ef o rs c i e n c eo fc i v i ll a w , f o r e s tr e s o u r c ea s t h ea no b j e c to ff o r e s tp r o p e r t yf i g h th a sa na t t r i b u t eo fr e a lf i g h ts u b j e c t ，m e a n w h i l e f o r e s tp r o p e r t yf i g h ti so f f e r e dt h ec h a r a c t e r i s t i co fd i s p o s a l ，a c c o r d i n gw i t ht h eb a s i c c h a r a c t e r i s t i co fr e a lr i g h t ，b u ti td i f f e r sf r o mt r a d i t i o n a l l yr e a lr i g h ti nb o t hs p e c i f i c a l i t y o ft h eo b j e c ta n dc o m p o s i t i o no ft h er i g h t ，t h e r e f o r ef o r e s tp r o p e r t yr i g h ti si nf a c to n es o r t o fq u a s i r e a lr i g h ti nr e a lf i g h ts y s t e m t h ef o r e s tp r o p e r t yr i g h tw i t hau s u f r u c t u a r y c h a r a c t e ra l s oi si nc o n f o r m i t yw i t hq u a s i u s u f r u c t u a r yr i g h t ，t h e r e f o r ei ti sr e g a r d e da sa n e w t y p eq u a s i - u s u f r u c t u a r yf i g h ti nt h i s a r t i c l e i th a sc o m m o ng r o u n d sa n dd i f f e r e n c e a sw e l l ，c o m p a r e dw i t ht r a d i t i o n a l l yq u a s i - u s u f r u c t u a r yf i g h t m a n a g e m e n tr i g h to f l a n dc o n t r a c ta n ds u r f a c er i g h tw h i c hc a n tc o v e ri t c o m p l e t e l y b e c a u s eo fi t s o r i g i n a l i t y , t h ec u r r e n tl e g a ls y s t e mc a n tc o o r d i n a t ei t sl e g a lr e l a t i o n s h i pw e l l ，i ti s i m p e r a t i v et op r e f e c tl e g a ls y s t e mo ff o r e s tp r o p e r t yf i g h ti nf o u ra s p e c t s u s u f r u c t u a r y r i g h to ff o r e s tr e s o u r c e ，r i g h to ff r e et r a n s a c t i o nf o rf o r e s tr e s o u r c e ，t h er i g h tf o rt r e e h a r v e s t i n ga n dl e g a lp r o t e c t i o n & r e l i e fs y s t e m ( c o m p e n s a t i o nf i g h t ) k e y w o r d s f o r e s t p r o p e r t yr i g h t ，f o r e s tr e s o u r c e ，u s u f r u c t u a r yr i g h t ，q u a s i u s u f r u c t u a r yr i g h t 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 中文文摘 要充分发挥森林资源利用的效率，保护林权人的利益，还必须明确林权在民事 权利体系中的地位。从民法角度对林权进行研究具有以下三点意义：第一，在完善 物权法方面，有利于完善我国土地承包经营权制度，丰富我国物权法的内容。第二， 在深化林权制度改革方面，有助于人们认识和了解自己的权利和义务，解决林权制 度改革过程中出现的各种权利冲突问题，对于实现林农的经济利益，增加农民收入 和保障林权制度改革合法健康开展，具有双重的积极意义。第三，有利于可持续发 展战略的实现。 我国现行的法律没有对林权的概念和性质作出界定，“林权”一词散见在许多法 律规范中。由于立法的缺失，理论与实务界对于相关权利名称的表述可谓林林总总， 如“林业产权“ 、“森林资源产权“ 、“森林产权“ 等。本文认为，权利概念应反映权 利的本质，并符合概念界定与运用的规则要求。第一，林权中的“林“ 当指“森林 资源“ 。具体包括组成森林生态系统的森林、林木、林地等各构成要素，特别法的规 定除外。第二，林权所指的民事权利有广义、狭义之分。广义上的林权即森林资源物 权，包括了森林、林木、林地等森林资源的所有权和使用权。狭义上的林权指的是 非所有权人对森林资源占有、使用、收益的权利。目前亟待解决的是森林资源使用 权的问题。因此本文研究的是狭义上的林权，文中所指的林权均应从狭义上理解。 林权的内涵包括两方面，其一，林权是以森林资源为客体的权利。林权制度改 革，要实现“明晰产权，分林到户“ 的目标，就必须满足林权人对森林资源利益的 渴望。从林权改革发展的趋势来看，生态林管护机制改革是新的热点所在，森林资 源的生态效益逐步走向市场，必然会成为林权人另一个重要的收益来源。随着科学 技术水平的进步和人们对自然界认识水平的提高，对森林资源的开发利用逐步从对 森林、林木资源的木质利用过渡到对各种森林资源的综合利用，如果仅以森林、林 木、林地作为林权的客体，林权人就不能依据其对森林生态环境的经营而获得收益， 有可能导致林权人片面追求物质利益，忽视生态效益的短视行为。只有将森林资源 作为林权的客体才能最大限度的保障林权人收益权的实现。其二，林权是与森林资 源所有权相分离的权利。我们之所以创设和研究“林权概念，目的不是为了重申 森林资源公有制的现状，而是为了解决森林资源公有制情况下，经营主体缺失，不 能物尽其用的问题，其目的是要在所有权制度不变的情况下，促进非所有权人对森 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 林资源的开发、利用和有序流转。因此，我们研究分析的林权，不是森林资源所有 权，而是从中剥离出来的，由非所有权人对森林资源开发利用并获得收益的权利。 林木作为森林资源的一种，其所有权也被排除在林权内涵之外。 林权的法律地位表现在： 第一，林权是一种法定的民事权利。如果仅将林权作为事实上的权利存续和运 行，其法律效力相对较弱，法律保护的程序和救济方式也不足。将林权作为法定的 民事权利，才可以使其得到应有的保障。 第二，林权具有物权属性。林权的物权属性体现在两个方面：l ，林权的客体一 森林资源完全能够满足物权客体的相关特征，即森林资源具有特定的立体物质形态； 森林资源具有稀缺性；森林资源能满足人们的某种需要。2 ，林权主体对森林资源具 有直接支配性，林权人可以对一定范围内的森林资源行使物权人的权利，自主决定 如何经营以实现自己的权利，可以占有、使用、受益，并进行一定限度的处分。 第三，林权具有用益性。林权是从森林资源所有权中派生出来的各种利用森林 资源的权利的统称，具有用益物权的一些法律属性。林权人对森林资源的开发利用， 都是由经济利益推动的，即便是在生态林的场合，林权人的管护也不是无偿或义务 的，而是为了追求森林生态环境带来的生态效益补偿金、碳汇交易收入及其他非木 质利用收益。但林权在林木收益权和林木处分权受到限制。 第四，林权具有准物权的特征。从林权的客体和权利构成来看，林权的客体具 有不特定性，权利构成呈现复合性，这与传统物权有着较大的区别。 最后，林权是一种新型的准用益物权。林权作为一种新型的物权类型，具有用 益特征的同时，在客体的使用和收益上又有别于传统的用益物权，并因此表现出一 些准物权的属性，尤其是受公权力的限制。 与相关物权比较，林权与土地承包经营权虽然都是与土地上的附着物相关的权 利，都是财产权，也都具有物权的属性，但两者有着显著的不同：首先，从客体上 来看，土地承包经营权的客体是土地，而林权的客体是森林资源，其价值效益体现 在生态、经济以及社会效益三个方面，林权的属性既有私权内容的经济价值，同时 也具有公益性质生态价值即维护公益的公权力性质。其次，从内容上来看，林权既 具有私权内容，同时也具有公权内容。林权除了追求森林、林木、林地的使用价值 等私权内容之外，又包含了很多公法义务，涉及水土保持、防洪、气候调节等诸多 社会公共利益，林权的法律制度也既具有公法色彩又具有私法特征。最后，林地承 i v 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 包经营权仅仅是林地使用权的一种典型表现形式。林地承包经营权与林地使用权的 关系是种属关系，即林地承包经营权仅仅是林地使用权的一种典型表现形式，林地 使用权的表现形式不仅仅局限于林地承包经营权。林权和地上权虽然都有对他人土 地的使用的内容，但林权的范围却要比地上权来得广泛，它并不局限于林地，还包 括其他的森林资源。此外，林权使用收益的方式也比较自由，不仅包括林木的营造 种植，还包括对其他森林资源的开发利用、经营，包括将其抵押、出租、入股等行 为。可见，林权不能被这两种权利类型所涵盖，是有别于土地承包经营权和地上权 的一种新型的物权类型。 由于林权的新颖性，现有的法律制度还不能很好的协调林权法律关系，因而有 必要完善森林资源用益物权的法律制度，正确区分森林法与物权法对森林资源的规 范功能，明确规定林权作为用益物权的各项权能和具体的权利类型，建立健全有关 林权的配套法律制度。同时，还需要完善森林资源自由交易权的法律制度、森林资 源林木采伐权法律制度和林权的法律保护和救济制度( 补偿权) 。 v 第1 章绪论 第1 章绪论 1 1 研究的意义 上世纪八十年代初期，我国全面推行“定山权、定林权、定山林经营管理责任 制“ 的林业“三定“ 政策，由于时间紧工作粗，造成许多山林界址不清，经营承包 责任制无法落实。随后的一些林业政策，打破了自留山、责任山的界限，导致这些 山林权属更加复杂。集体林产权不清、经营主体缺位，已经成为林业现代化进程中 存在的核心问题。针对这一问题，2 0 0 3 年4 月，福建省在国内率先进行全省集体林 权制度改革，对尚未明晰林木所有权和土地使用权权属的集体森林资源、县级人民 政府规划的宜林地的所有权、经营权、处置权、收益权重新进行确认，并发换林权 证。这次改革解决了集体林的权属问题，但是并没有解决林权运行过程中的效率问 题，尤其未能解决从事林业活动的相关主体的民事权益保障问题。要充分发挥森林 资源利用的效率，保护林权人的利益，还必须明确林权在民事权利体系中的地位。 从民法角度对林权进行研究具有以下三点意义：第一，在完善物权法方面，林 地是农村土地的重要组成部分，林权制度改革是农村土地承包经营制度改革向山林 部分的延伸。由于林地与耕地既有联系又有区别，因此在林权制度改革中，要充分 考虑到林地的特殊性，从民法角度对林权进行研究，有利于完善我国土地承包经营 权制度，丰富我国物权法的内容。第二，在深化林权制度改革方面，符合法律规定、 符合广大人民群众利益是林权制度改革最基本的出发点。从民法角度分析林权，有 助于人们认识和了解自己的权利和义务，解决林权制度改革过程中出现的各种权利 冲突问题，对于实现林农的经济利益，增加农民收入和保障林权制度改革合法健康 开展，具有双重的积极意义。第三，有利于可持续发展战略的实现。可持续发展不 管在哪个层面上，都须以生态的可持续为前提，失去了生态的可持续，诸如经济的 可持续、人类的可持续等都是奢谈。而生态可持续的核心就是资源的可持续，森林 资源乃是自然资源中颇为重要之一环，对可持续发展之意义可谓不言自明。权属则 是人与森林之间建立的最为强韧的关系，如果良性的关系得不到认同与发展，恶性 关系不断蔓延，其结果必然悲惨。所以林权体系的构建之于可持续发展，可谓至关 重要。 1 2 研究现状及存在问题 2 0 0 3 年6 月，中共中央国务院关于加快林业发展的决定中提出要进一步完 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 善林业产权制度，对目前仍由集体统一经营管理的山林，要积极探索有效的经营形 式，“在明确权属的基础上，国家鼓励森林、林木和林地使用权的合理流转。从此， 集体林权改革跨入以建立家庭承包经营机制为主的产权制度改革新阶段，然而在法 律制度层面上，无论是以往林权制度改革所依据的农村土地承包法和森林法， 还是刚刚颁布的物权法都缺乏对“林权“ 这一权利类型的明确界定。 目前，理论界对许多与自然资源有效利用有关的特殊物权如：矿业权、水权、 渔业权等进行了较有成效的研究，但立法上和法学理论界对林权民法学研究上，尚 属薄弱环节。立法方面，我国目前林权制度改革所依据的法律主要是农村土地承 包法和中华人民共和国森林法。其中农村土地承包法主要是以耕地为对象 进行规范设定的，未将耕地与林地与区别对待，忽视了林地在社会效益、经济效益 以及生态效益上与耕地存在的巨大区别；而我国现行的森林法是1 9 9 8 年修订的， 距林权制度改革开始的2 0 0 3 年已有5 年之遥，已经跟不上改革的大潮，对林权制度 改革中急需解决的各种问题缺乏具有实践意义的规定。因此各主管部门在林权制度 改革的进程中，只能通过行政命令，“摸着石头过河”。理论研究方面，尽管各种研 究林权制度改革的文章频繁见诸于报刊，但归纳来看主要还是从行政管理的角度思 考林革问题，关注的焦点是如何通过行政法规落实“耕者有其山“ 和建立完善的林 权管理机制。极少数从物权角度对林权进行研究的，也仅仅停留在“林权是物权“ 的初步论证，对林权的概念、内容、主体、客体及其完整的权利体系、权利冲突协 调、保护机制都缺乏系统而又细致的研究。与学界在水权、海域使用权等土地权利 方面的广泛而深入的研究相比，林权民法学研究方面的空白，不能不说是个缺憾。 1 3 研究的思路与方法 林权问题产生于林业生产的实践。我国从1 9 4 9 年开始林权制度改革，但受所有 制影响，在以往的林业生产关系中，强调生产资料( 即林业资源) 的公有，导致林 业生产的各类主体明显地缺乏利益激励，从根本上影响了生产力的发挥；同时产权 不明也影响了生产责任的承担，对资源的滥用和破坏，成为不可避免的结果。可以 说，产权问题是林权改革的核心。时至今日，日渐稀缺的森林资源，其财产价值越 来越多地受到重视。 本文将以林权为对象，全面系统的进行研究。首先是对林权的定位，即林权的 内涵、外延及性质。其中重点分析了物权的支配性、排他性等特征在林权中的体现， 即解决林权是何种性质的权利；其次，在明确林权在物权体系中的地位后，林权与 第1 章绪论 其它物权的冲突协调，尤其与其它用益物权的辨析也是本文应着力解决的问题所在。 这部分内容是在前文论述的基础上，进一步明晰林权的独特型和不可涵盖性；最后， 本文提出了林权法律保护的相关举措，力求对林权的保护不落于空谈。 科学的理论建立在科学的研究方法之上。在撰写过程中，笔者以规范分析和实 证分析作为主要的研究方法，注意理论联系实际，通过对乡镇、法院、相关部门的 走访调研，掌握周全详实的第一手资料和案例，应用马克思主义哲学中实践与理论 关系的经典辩证法，演绎推论与归纳，目的考量和利益衡量并行，以林权制度改革 的实例作为剖析的标本，建构我国林权民法学体系，提出相关的立法思想，实现从 实践到理论，特殊到一般的飞跃。 3 第2 章林权的界定 第2 章林权的界定 2 1 对现行规范的评析 我国现行的法律没有对林权的概念和性质作出界定，“林权“ 一词散见在许多法 律规范中。在法律层面上，立法多次提到林权证，如农村土地承包法第2 3 条规 定：。县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证 书，并登记造册，确认土地承包经营权。“ 又如物权法第1 2 7 条规定：“县级以 上地方人民政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证、草原使 用权证，并登记造册，确认土地承包经营权。在行政法规、地方性法规及其规章中， “林权”一词更是非常广泛且频繁地出现，如林木林地权属争议处理办法、森 林资源资产抵押登记办法( 试行) 、福建省森林资源转条例、江西省森林条例、 江苏省生态生态林条例等。 遗憾的是，现行所有的法律法规都没有明确具体地界定“林权“ 内涵，只是在 林业部颁布的部门规章中我们大致可以得出政府所认可的林权含义。1 9 9 6 年林业部 发布的林木林地权属争议处理办法第2 条规定：“本办法所称林木、林地权属争 议，是指因森林、林木、林地所有权或者使用权的归属而产生的争议。处理森林、 林木、林地的所有权或者使用权争议( 以下称林权争议) ，必须遵守本办法。“ 第6 条规定：“县级以上人民政府或者国务院授权林业部依法颁发的森林、林木、林地的 所有权或者使用权证书( 以下简称林权证) ，是处理林权争议的依据。“ 据此可以看 出，林权就是森林、林木、林地的所有权或者使用权。这一推论在林业部2 0 0 0 年颁 布的林木和林地权属登记管理办法第一条立法宗旨中得到确证。因此，我国立 法者所认理解的林权包含两个方面的内容：森林、林木、林地的所有权和森林、林 木、林地的使用权。1 1 】在长期的行业管理实践中，行政部门就一直将“林权”视为森 林、林木、林地所有权和使用权的统称。不少学者也提出“林权是指森林、林木、林 地等森林资源的所有权和使用权” 2 1 ，“其外延包括森林所有权和森林使用权、林木 所有权、林地所有权和林地使用权三类“ 。 3 1 由于立法的缺失，理论与实务界对于相关权利名称的表述可谓林林总总，如“林 m 李良雄论我国林权的定位 c 法官与学者论坛一一物权法实施疑难问题研讨会论文集北京：人民法院出 版社，2 0 0 8 周训芳等林业法学 m 北京：中国林业出版社，2 0 0 4 , 3 9 啪喻胜云林权的涵义 d b o l h t t p ：w 啊c i v i l l a w c o 儿c n a r t i c l e d e f a u l t a s p ? i d = 3 4 1 9 7 ，2 0 0 7 - 7 - 1 0 5 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 业产权”、“森林资源产权“ 、“森林产权“ 等。这些概念表述不仅不能概括所有权和 他物权的全部内涵及外延，无法反映用益物权的法律特征，而且不准确、不严谨、 不符合法律概念的表述习惯。本文认为，权利概念应反映权利的本质，并符合概念 界定与运用的规则要求。林权的本质内容是调整森林资源所有和利用中法律关系。 因此，在讨论林权概念问题之前，有必要厘清以下几个概念： 1 森林。森林是以乔木为主体的植被类型。我国森林法实施条例第二条第 二款规定：“森林，包括乔木林和竹林。”可见，我国法律中的“森林“ 是指由乔木 或竹子为主的森林植被构成的林木集合体，不包括其他伴生植物、动物及其环境， 这是“森林与“森林资源“ 最重大的区别所在。 2 林木。我国森林法实施条例第二条第三款规定：“林木，包括树木和竹子。“ 这里的林木指的是生长在土地之上的“活立木“ ，而非砍伐后形成的材料。 3 林地。林地是发展林业最基本的条件，是森林和林木的基础和载体。我国森 林法实施条例第二条第四款规定：“林地，包括郁闭度o 2 以上的乔木林地以及竹 林地、灌木林地、疏林地、采伐迹地、火烧迹地、未成林造林地、苗圃地和县级以 上人民政府规划的宜林地。值得注意的是，森林法将“林地“ 的概念包含在“森 林资源“ 中，而土地管理法则将林地作为农用地的一种类型包含在“土地“ 概 念中。考虑到林地与一般经济意义或者物权客体意义上的土地的性质不同，即林地 的首要任务不是为了取得经济效益，而是为了维持生态平衡、发挥生态效益和促进 经济、社会的可持续发展，只能由林业主管部门依据森林法进行专门管理。【4 】 因此，本文中的林地，是森林法中的林地，是“森林资源“ 的一种。 4 森林资源。森林法实施条例第二条规定：“森林资源，包括森林、林木、林 地以及依托森林、林木、林地生存的野生动物、植物和微生物。”森林资源是自然界 中具有重要经济价值和生态价值的资源和财富，它除了具有为人类提供木材和各种 林副产品的经济效益以外，还具有涵养水源、保持水土、防风固沙、调节气候、保 障农牧业生产、保存森林生物物种、维持生态平衡等重要的生态效益。除此之外， 森林还是旅游休闲的最佳场所，教学科研的基地，文学艺术创作的源泉以及重要的 爱国主义教育基地，具有社会效益。因此，森林资源是由多种资源结合在一起并共 同发生作用的、完整的、复杂的生态系统，同时具有生态效益，经济效益和社会效 益，其外延包括：森林、林木、林地、森林动植物、微生物及由以上各要素共同构 1 周训芳林业法学 m 北京：中国林业出版社，2 0 0 4 ：9 0 第2 章林权的界定 成的森林生态环境，森林资源是森林、林木、林地的上位概念。 本文认为：第一，林权中的“林“ 当指“森林资源”。具体包括组成森林生态系 统的森林、林木、林地等各构成要素，特别法的规定除外；第二，林权所指的民事权 利有广义、狭义之分。广义上的林权即森林资源物权，包括了森林、林木、林地等 森林资源的所有权和使用权。狭义上的林权指的是非所有权人对森林资源占有、使 用、收益的权利。因为森林资源所有权问题，相关法律已有明确规定，宪法第九 条规定：“矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，都属于国家所 有，即全民所有；由法律规定属于集体所有的森林和山岭、草原、荒地、滩涂除外。“ 物权法第四十八条规定“森林厶等自然资源属于国家所有，但法律规定属于 集体所有的除外。”森林法第三条规定：“森林资源属于国家所有，由法律规定属 于集体所有的除外。“ 目前亟待解决的是森林资源使用权的问题。因此本文研究的是 狭义上的林权，文中所指的林权均应从狭义上理解。 2 2 林权的内涵 2 2 1 林权是以森林资源为客体的权利 林权制度改革，要实现“明晰产权，分林到户一的目标，就必须满足林权人对 森林资源利益的渴望。在过去相当长的一段时间内，人们对森林资源的开发利用与 一般的“物“ 没有什么不同，都是从物理利用的角度出发的，不断满足人们对物质 利益的追求，很少考虑诸如景观、空气质量、水源质量等环境质量资源。人们对森 林资源的开发利用仅停留在对森林、林木、林地的物质利用上。单纯从经济效益的 角度来看，将森林、林地、林木作为林权的客体，也并不影响林权人的收益。但是， 随着生态环境的不断恶化，人们发现纯净的空气、洁净的水源也已经成为稀缺性的 资源时，开始注重自己的生活质量，并越来越重视森林资源为人类提供的生态上的 效益：环境经济学家将森林资源为人类及其经济活动提供的服务分为4 类：第一， 提供作为生产活动投入要素的资源；第二，为居民提供公共物品，诸如：呼吸空气、 感到风景优美舒适、自然的休憩功能等；第三，消化吸收生产和消费过程中产生的 废物；第四，为企业和居民提供生命支持服务。【5 l 森林资源不是无偿向社会公众提 供这些服务的，人们在享受森林提供服务的同时，需要向森林资源的所有者和经营 者支付一定的费用。例如：张家界、武夷山等知名旅游景区，加收一定比例的门票 收入，作为景区内森林资源的管护费用，游客多支付的这一部分费用，实际上就是 肺1 桑东莉可持续发展与中国自然资源物权制度之变革 m 北京：科学出版社，2 0 0 6 ：1 5 9 - 1 6 0 7 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 森林生态环境的使用费。 从林权改革发展的趋势来看，生态林管护机制改革是新的热点所在，森林资源 的生态效益逐步走向市场，必然会成为林权人另一个重要的收益来源。我国对“森 林“ 采取的是狭义上的界定，不包括森林中的动植物及环境，而林木和林地也不能 单独构成森林生态环境，如果仅以森林、林木、林地作为林权的客体，林权人就不 能依据其对森林生态环境的经营而获得收益，有可能导致林权人片面追求物质利益， 忽视生态效益的短视行为。随着科学技术水平的进步和人们对自然界认识水平的提 高，对森林资源的开发利用逐步从对森林、林木资源的木质利用过渡到对各种森林 资源的综合利用，例如，森林景观开发、林间养殖、种植等，这种利用不是单纯的 森林、林木的利用，也不是单纯的林地利用，而是对包括森林生态系统在内的森林 资源的综合利用。 综上，只有将森林资源作为林权的客体才能最大限度的保障林权人收益权的实 现。我国现行的立法中关于森林资源所有权的规定，也已经将森林资源作为物的客 体，纳入“物”的范畴。 2 2 2 林权是与森林资源所有权相分离的权利 要界定林权的概念，首先应当准确把握林权的本质，而对本质的发掘，离不开 对现象的研究。虽然实践中行政部门将林权定义为森林、林木、林地所有权和使用 权的统称，但是在使用“林权“ 二词时，却往往将其视为森林资源使用权，例如： 集体林权制度改革的目的是要建立“归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅的 现代林权制度”，要“将集体林权分配到户，明晰林业产权”“将产权逐步明晰到个 人“ ，实现“林权流转”，由于我国宪法物权法等法律已经明确规定森林和 林地归国家或者集体所有，森林、林木、林地的所有权不可能发生流转。所以这里 所指的林权，不可能是森林资源所有权，而只能是森林资源使用权。众所周知，我 们之所以创设和研究“林权“ 概念，目的不是为了重申森林资源公有制的现状，而 是为了解决森林资源公有制情况下，经营主体缺失，不能物尽其用的问题，其目的 是要在所有权制度不变的情况下，促进非所有权人对森林资源的开发、利用和有序 流转。因此，我们研究分析的林权，不是森林资源所有权，而是从中剥离出来的， 由非所有权人对森林资源开发利用并获得收益的权利。将林权定义为非所有权人使 用森林资源的权利，最能够反映创设“林权“ 的本质目的所在，同时也避免了实践 中使用“林权“ 一词时，还需要进一步说明是所有权还是使用权的尴尬。 第2 章林权的界定 既然林权不是森林资源所有权，那么林木作为森林资源的一种，其所有权是否也被 排除在林权内涵之外呢? 答案是肯定的。所有权的取得，其根本在于取得的方式，即法 律据以承认某一主体对某物享有所有权的法律事实。根据所有权的取得是否以原所有人 的所有权与意志为根据所有权的取得，分为原始取得与继受取得两种。【6 l 森林法第二 十七条规定了林木所有权的原始取得：“农村居民在房前屋后、自留地、自留山种植的 山木，归个人所有。城镇居民和职工在自有房屋的庭院内种植的林木，归个人所有。集 体或个人承包国家所有和集体所有的宜林荒山荒地造林的，承包后种植的林木归承包的 集体或者个人所有；承包合同另有规定的，按照承包合同的规定执行。”以此为基础， 我们可以将林木分为两类对其所有权进行分析： 一类是在国有或集体的林地上已经生长起来的林木。这些林木归属国家或集体 所有，非所有权人可以依照森林法律法规，根据林木的用途对其进行合理的经营管 理以获得收益：如果是经济林，林权人可以对树胶、果实等自然孳息进行收益；如 果是用材林和薪炭林，林权人可以根据采伐限额和木材生产计划进行采伐等等。在 林地使用期限届满时，国家或集体有权与林地一起收回林木的经营权，而无须对经 营人作出任何的补偿。 另一类是国家、集体以外的民事主体依法获得林地使用权后营造的林木。这一 类林木虽然存在于林地之上，但作为土地上的定着物，它是独立的、区别于土地的 不动产，可以独立进行登记，不受土地所有权或使用权变动的影响1 7 】。对这一类林木， 应当充分尊重经营者的所有权，在不影响生态环境的情况下，适当的放宽对林木的 采伐，例如将人工种植的珍贵树种用材林，视同为一般的人工用材林进行采伐管理。 在国家或集体收回林地使用权时，应当允许林权人继续享有林木所有权，或者根据 林木的价值补偿林权人。 上述两类林木中，前者属于国家或集体所有。林权人即便通过采伐取得木材的 所有权，其依据也来源于林木的经济用途而非对林木的所有权，属于对森林资源使 用、收益的一种形式。后者虽然归属林权人所有，但是其所有权是林权人通过行使 林权，使用林地种植林木而原始取得的，属于行使林权的获得的收益，而非林权的 内容。1 8 】 嘲王利民物权本论 m 北京：法律出版社，2 0 0 5 ：1 3 5 7 梁慧星物权法 m 北京：法律出版社，1 9 9 7 ：3 8 哺1 林旭霞、张冬梅林权的构造与分析 c 法官与学者论坛一一物权法实施疑难问题研讨会论文集北京：人民 法院出版社，2 0 0 8 9 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 综上，笔者认为，林权是非所有权人对森林资源的占有、使用、收益的权利，其具 体内容有森林、林木、林地等森林资源的使用权、流转权、抵押权及对森林整体生 态环境开发利用的森林景观开发权、林上、林中、林下资源利用权、生态补偿权等。 虽然森林资源的内涵中包括了林区内的野生动物，但是有关动物的保护由野生动 物保护法调整，不宜纳入林权的范畴。 第3 章林权的法律地位 第3 章林权的法律地位 林权制度是林业政策的核心，也是林业改革的核心。从1 9 5 0 年土地法颁布 起的半个多世纪以来，我国的林业产权制度一直处于为探索与变革之中。经过土改 时期的分林到户、农业合作化时期的山林入社、人民公社时期的山林集体所有统一 经营以及上世纪8 0 年代初的林业“三定“ ，与林地、林木、林业相关的利益关系在一 定范围、一定程度上得到协调，并由此促进了当时的林业经济的发展。但受所有制 影响，在以往的林业生产关系和制度安排中，强调生产资料( 即林业资源) 的公有， 导致林业生产的各类主体明显地缺乏利益激励，从根本上影响了生产力的发挥；同 时产权不明也影响了生产责任的承担，对资源的滥用和破坏，成为不可避免的结果。 可以说，产权问题是林权改革的核心。时至今日，日渐稀缺的森林资源，其财产价 值越来越多地受到重视。在其无法满足各类主体的所有需求时，为了定纷止争，就 更有必要设置权利机制。“在共享的资源里，存在为获得利益的使用权、决定谁有权 利用的权利、决定管理规则的权利和让渡所有权利的权利。“ 1 9 1 这_ 些权利反映的是平 等的主体之间在对资源利用过程中的各种利益关系，在性质上属于私权，即民事权 利。因为利益关系是民事领域的基本法律关系，“民事主体为自己设定、受让权利， 不过是将其作为实现自己利益的工具。” 1 0 1 林权作为事实上的权利存续和运行，其法律效力相对较弱，法律保护的程序和 救济方式也不足。【1 1 】作为法定的民事权利，才可以使其得到应有的保障。 1 林权作为民事权利可以排除公共权力的侵蚀。在实施林木采伐许可制度、颁 发林权证之前，我国生活在林区的群众世代“靠山吃山”，客观上存在着利用森林资 源获取收益的事实。依法取得了“林权证”之后，这种事实获得了法律承认的资格 和保护。但由于林权本身在法律上没有作为一种具体的权利类型得到规范，上述资 格和事实就无从保障。传统的“反射利益说“ 认为，一般公物( 公共物品) 的利用 只是公物设置的反射利益，利用人只是在不相妨害的情况下得到平等地自由使用公 物以增进其生活便利而己，并非赋予利用人以权利，使其得对抗公物主管机关或者 嗍 澳 r c o n n o r 个体可转让配额是财产权吗 c 国外渔业权制度研究资料( 一) 刘新山译北京：农业部 渔业局编，2 0 0 3 ：1 3 9 “们徐冉、李红润试论民事权利的特征与本质 j 河南司法警官职业学院学报，2 0 0 5 ( 1 ) ：7 4 “1 林旭霞、张冬梅林权的构造与分析 c 法官与学者论坛一一物权法实施疑难问题研讨会论文集北京：人民 法院出版社，2 0 0 8 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 对第三人，使其得主张侵“权行为。【1 2 1 也就是说，在没有林权规范的情况下，如 果上述利用森林资格的事实状态遭受侵害，依“反射利益说“ ，法律不能提供救济之 道。同样的，当相关法律规定强调它的公法性时，林权人的合法权益也将受到公共 利益的侵蚀，而得不到完整的实现。作为法定民事权利，才可以排除他人的侵害、 对抗不适当的行政行为，保障权利人的利益。【1 3 】 2 林权作为民事权利可以保障权利人经济利益的实现。林权作为民事权利规 范，解决的是各种社会主体对森林资源的利益需求问题，作为林权人享有法律规定 的各项权利内容。同时，从林权的客体对象来看，虽然森林资源作为一种公共物品， 具有很强的外部性，其生态效益和社会效益是不可排他的，但它所提供的经济效益 却可以为私人所独享。森林资源所包含的林地和林木更是可以为私人占有并独享利 益，他人不得非法干涉。林权作为一种财产性权利，规范的恰恰是森林资源的经济 利益分配问题，因此，将林权作为民事权利加以规定，权利入的利益主张能够得到 完全的确认和保障。 3 林权作为民事权利可以得到充分的救济。作为民事权利的林权，当其受到侵 害时，在救济方式上，除了侵权行为法上的救济外，还有物权法上的救济，包括停 止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产等，其保障是非常充分的。 4 林权作为民事权利可以为林业主管机关行使森林资源管理权提供依据。私权 是公权行使的源泉和基础，没有私人对森林资源的利益主张，也就没有所谓“让渡 权利“ ，由政府机关实施行政管理的情况了。 综上，从民事权利角度明确地建立林权概念，直观上解决的是林业生产过程中 的利益分配与责任承担的问题，但从更深的层次看，它是调动林业生产主体创造财 富的积极性、实施对林业生产有效管理的基本前提。换言之，在森林资源的保护和 利用过程中，必须赋予私人利益充分的存在和发展空间，通过民事主体林权的合法 实现，才能促进森林、林业的科学发展。 3 1 林权的物权属性 3 1 1 森林资源作为物权客体的属性 森林资源的构成以林地为核心和基础。但是，传统物权法虽然重视土地这一客 体的权利规范，但并未将土地从类型上加以划分并处以不同的调整方式，尤其是对 崔建远论争中的渔业权 m 北京：北京大学出版社，2 0 0 6 ：9 m 1 林旭霞、张冬梅林权的构造与分析 c 法官与学者论坛一一物权法实施疑难问题研讨会论文集北京：人民 法院出版社，2 0 0 8 ， 第3 章林权的法律地位 附随于林地之上的其他森林资源，物权法从未将其作为独立的物权客体。随着社会 经济的发展，一方面，土地资源的利用不再仅仅局限于自身物理价值的开发，附着 于土地之上的森林资源开始成为具有独立价值的资源，其开发与利用在很大程度上 与土地物权的界定并无直接联系。另一方面，森林资源作为物权调整对象亦有理论 依据及客观依据，对于本文而言，林权的客体是森林资源。 何为物权客体的物? 我国民法学界主要有以下观点：第一，“作为物权客体的物， 必须是存在于人身之外、能够为人力所支配，并且能满足人类某种需要的物体。“ 【1 4 】 第二，“民法上的物是指占有一定空间、能够为人力所支配并能够满足人们需要的物 体。”【1 5 】第三，“物是指人们能够支配和利用的物质实体和自然力物必须是客观 存在的物质实体或者自然力。”i x 6 “我国所称的物，既包括有体物，也包括电、热、 声、光等自然力。 1 7 1 。这些观点“对物的概念的表述各有不同，但其实质内容基本 上是一致的，即在性质上强调物的可支配性，在物的外延上皆强调物须为有体物， 有的虽认为也包括自然力，但仍强调物的客观物质性即所谓物的物理性或日自然属 性。”【1 8 】笔者认为，森林资源完全能够满足物权客体的相关特征，具体而言，有以下 三点： 1 、森林资源具有特定的立体物质形态。 森林资源从外在来看，表现为一定区域内的地表植被群落，具有立体的物质形 态。其中：林地是森林资源的基础与载体，通过对林地的勘测，就能够确定森林的 地理位置，并通过林权证的登记予以特定化。森林生态环境虽然是无形的，但是其 依附于森林资源之上，也能够为人们所感知。在人们的日常生活中，森林对粉尘和 污浊空气的吸附和过滤，对水源的净化和涵养等自然现象都是人们仅仅凭借感官就 能够感觉到的生态过程。 森林资源作为林木、林地、野生动植物、微生物和森林生态环境的综合体，与 传统的物权客体在物理形态上有很大不同。依据传统的民法观念，物必须具有物理 上的独立性，才能成为独立物。物理上的独立性是指物必须在现实形态上与其他物 相区分，并为主体所占有和控制。虽然将森林资源分解来看，作为森林资源的构成 要素的林木、林地、野生动植物和微生物符合有体物的标准，也具有支配性，能够 1 王利明物权法论 m 北京：中国政法大学出版社，1 9 9 8 ：2 7 n 5 1 钱明星物权法原理 m 北京：北京大学出版社，1 9 9 4 ：2 3 ”1 张俊浩民法学原理( 上册) m 第3 版北京：中国政法大学出版社，2 0 0 0 ：3 6 7 “7 1 陈华彬物权法 m 北京：法律出版社，2 0 0 4 ：6 6 “町周林彬物权法新论一一种法律经济分析的观点 m 北京：北京大学出版社2 0 0 2 ：9 8 福建师范大学吕祥熙硕士学位论文 满足人们的需要，属于我国民法上规定的物。这一点，也得到了我国现行法律的确 认：担保法和