劳动仲裁报告.docx

劳动仲裁报告劳动仲裁报告 劳动仲裁报告 敬启者： xxx 年 3 月 10 日，本所律师接受贵司的委托，依据中 华人民共和国法律法规的相关规定，就贵司前员工潘某某 申请劳动仲裁事宜出具法律分析报告，供贵司参考。 第一部分 关于本法律分析报告的声明 本法律分析报告是根据出具日以前已经发生或存在的 事实和中华人民共和国现行有效的法律、法规和规章(仅就 本意见书而言，不包括中华人民共和国香港特别行政区、 中华人民共和国澳门特别行政区和中华人民共和国台湾地 区的法律)而出具，我所没有对其他国家和地区的法律进行 调查，亦不就该等法律出具或者暗示任何意见;我所并假设 该等其他国家和地区法律规定不会对本法律分析报告中的 观点构成任何影响。 本所律师对本法律分析报告涉及的有关事实的了解和 判断，依赖且仅依赖于贵司向本所提供的文件、资料和相 关陈述，本所律师对贵司提供的文件、资料和相关陈述的 真实性不作审查; 贵司已向本所及本所律师保证，贵司向本所及本所律 师提供的文件、资料的复印件与原件一致，贵司向本所及 本所律师提供的文件、资料和所作的陈述真实、完整、有 效，并无任何遗漏和误导; 本法律分析报告仅向贵司出具，供贵司在处理潘某某 申请劳动仲裁案件时作参考。非经本所事先书面同意，贵 司不得将本法律分析报告向贵司及贵司聘请的专业顾问以 外的第三人披露，亦不得出于另外的目的使用本法律分析 报告。 第二部分 与本法律分析报告相关的背景资料 一、为本法律分析报告的出具，贵公司向本所提供了 如下文件、材料： (一) 劳动争议仲裁申请书; (二) 员工离职单; (三) 不续签劳动合同通知书; (四) 证明两份(证明其潘某某加班的资料); (五) 深圳市福田区劳动争议仲裁委员会开庭及仲裁 庭组成情况通知书; (六) 深圳市福田区劳动争议仲裁委员会应诉通知书 。 此外，贵司尹经理和徐小姐就有关事项与本律师进行 了口头沟通。 二、相关背景和事实 潘某某为贵司前员工。XX 年 12 月 5 日，贵司向其发出 不续签劳动合同通知书 ，提出，贵司与其劳动合同期满 后(XX 年 12 月 31 日)，终止与其续签劳动合同。 XX 年 12 月 15 日，潘某某向深圳市福田区劳动争议仲 裁委员会(以下简称“仲裁委”)提起劳动仲裁申请，请求 贵司支付其加班费、年假工资及经济补偿金、年终奖等。 案件将于 XX 年 3 月 31 日开庭审理。 第三部分 法律分析 一、关于普通加班费及其加班费经济补偿金问题 根据 1995 年 1 月 1 日生效的中华人民共和国劳动法 第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照 下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： (一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的 百分之一百五十的工资报酬; (二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付 不低于工资的百分之二百的工资报酬; (三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资 的百分之三百的工资报酬。 此外， 国务院关于修改的决定规定， “职工每日工 作 8 小时，每周工作 40 小时” 。 因此，根据上述法规，劳动者每周法定工作时间应为 40 个小时，超过 40 个小时的，应以加班论。因此，延长非 节假日期间周一至周五的工作时间的，应向劳动者支付工 资的百分之一百五十的工资报酬;休息日(即周六、日)工作 又未安排补休的，应向劳动者支付工资的百分之二百的工 资报酬。 据贵司反映，贵司与潘某某的劳动合同上约定， “每月 工资 1800 元，每月休息四天” 。因此，贵司认为，1800 元 已经包括了加班费。但是，在司法实践中，这句话并不能 理解为 1800 元就是每月 26 天的全部工资，而应该理解为 基本工资是 1800 元，加班费另计。同时，据我们了解，即 使在劳动合同中明确约定了 1800 元不仅仅包括基本工资， 同时也包括加班工资，司法实践中，该条约定也可能被判 无效，仍然认为 1800 元就是基本工资，不能包含加班费。 此外，由于贵司在 XX 年 5 月起，每月给潘某某发放了 200 元的“加班补贴” ，因此，这表示，贵司在一定程度上承认 了上述 1800 元不包括加班费，否则不会产生“加班补贴” 。 因此，该案一旦仲裁，劳动部门很可能会判令贵司向 该员工支付加班费。 就加班的具体时间问题，由于打卡记录已明确了该员 工的上下班时间，因此，除非贵司能证明打卡记录是假的， 否则，贵司很可能将面临非常不利的境地。贵司提到，可 否请目前在职或已离职的员工来证明：潘某某在下班时间 不回家，并非是应贵司要求在加班，而因回家无事做便在 单位和同事闲聊。本律师认为，由于无论是在职的还是已 离职的员工都或多或少与贵司有利害关系，因此都不是证 明该事实的合适证人，加之单纯的证人证言在司法实践中 常常不被采纳，因此，上述证人的证明作用将微乎其微。 此外，根据劳动部发布的违反和解除劳动合同的经 济补偿办法第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳 动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬 的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需 加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。因此， 一旦加班费的仲裁请求得到支持，那么，加班费的经济补 偿金亦应支付。 二、关于 XX 年年休假问题 劳动法第四十五条规定，国家实行带薪年休假制 度。劳动者连续工作 1 年以上的，享受带薪年休假。具体 办法由国务院规定。根据国务院 XX 年 1 月 1 日颁布生效的 职工带薪年休假条例第三条规定，职工累计工作已满 1 年不满 10 年的，年休假 5 天。由于潘某某工作已满 1 年， 因此，其应该享受带薪年休假。该条例第五条第三款规定， 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人 同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休 假天数，单位应当按照该职工日工资收入的 300%支付年休 假工资报酬。因此，如果贵司没有按规定给予该员工带薪 年休假，则贵司应给予该员工日工资 300%的报酬;如果安排 了该员工休年假但不足天的，剩余天数，贵司亦应按照日 工资收入的 300%给予报酬。但据贵司反映，潘某某已享受 了 5 天的带薪年休假。对此，贵司负有举证责任，须证明 该员工具体在哪些时间享受了带薪休假，同时提供连续几 天未打卡的记录及其他材料作为证据。 三、关于年终奖问题 根据劳动合同法及其他相关法律法规，并未有合 同到期后一方解除合同的，用人单位应给予员工年终奖的 规定。因此，请求支付年终奖的法律依据不是非常充分。 此外，实践中，请求支付年终奖并获得支持的案例亦不多 见。 四、关于解除劳动合同的经济补偿金 根据劳动合同法第四十六条规定，合同到期后， 用人单位不同意续订劳动合同的，应给予劳动者经济补偿 金。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工 作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。 六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳 动者支付半个月工资的经济补偿。第九十七条第三款规定， 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止， 依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿 年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定， 用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规 定执行。因此，结合本案实际，由于本案系贵司提出不与 该员工续订劳动合同，根据上述规定，贵司应给予该员工 一个月工资的经济补偿。但贵司反映，贵司与该员工终止 劳动合同时，已一并支付了一个月工资的经济补偿，对此， 贵司负举证义务。贵司可提供当时该员工签收的工资条或 者银行转账凭证作为证据。 五、律师建议 (一) 由于目前的劳动法规对用人单位极其不利，加班 费、经济补偿、年休假等的举证责任都在用人单位，因此 本所律师建议贵司，在员工月工资签收单上，每月都详细 列清该月有无加班、加班时间、加班费支付情况等;如有给 员工安排年休假的制度，应制定专门的“年休假申请表” ， 如因种种原因，未给员工安排年休假，则应及时向员工支 付相应报酬。