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文档简介

第一部分 本门课程的自学指导 1、本门课程的性质、地位和作用 行政法与行政诉讼法是现代社会法制的最基本和最重要的组成部分, 是法律科学中的一个年 轻学科。 作为一个重要的和发展很快的法学学科, 行政法与行政诉讼法有着自己的研究对象 和理论体系,具有很强的理论性和实践性。学员们通过学习,了解和掌握行政法与行政诉讼 法的基本概念、 基本原则和基本制度, 正确认识和把握我国社会主义行政法制建设的现状和 方向,增强依法行政观念,且通过联系实际,提高依法行政能力。 2、本门课程的体系结构、基本内容 本教材共有十三章,体系结构可概括为四个部分。 第一部分,阐述了行政法的一些基本理论。包括第一章行政法学导论,第二章行政法主体, 第三章行政行为的一般原理。第二章是学员们学习的重点。 第二部分,阐述了一些主要的行政行为。包括第四章行政立法、第五章行政许可、第六章行 政处罚、第七章行政强制、第八章行政合同与行政指导。第五、六、七、八章是学员们学习 的重点。 第三部分,阐述了行政程序(第十章) 。因行政主体作出行政行为时应当遵循行政程序,故 学员们应当将其作为重点问题来学习和掌握,且应对我国行政程序的立法问题进行思考。 第四部分,阐述了与行政救济相关的内容。包括第十章行政监督与行政责任,第十一章行政 复议, 第十二章行政诉讼, 第十三章行政赔偿。 第十一、十二、十三章是学员们学习的重点。 3、本门课程的自学和考试要求 在本门课程的自学中,学员们除了对各基本知识、基本理论有个准确的把握外,还应当了解 最新的行政法学研究成果及国外的一些经验, 努力寻找我国行政法学制度上的缺失, 为完善 立法和提高依法行政能力进行深度的思考。 与学习内容相适应,考试的内容也将围绕识记、领会和应用三个层次的要求进行。识记是最 低层次的要求。凡要求识记的内容,学员要能够准确掌握并记住。领会是对学员知识能力的 较高层次的要求。凡要求领会的内容,学员应在记忆、理解的基础上掌握问题的全部要点。 应用是对学员知识能力的最高要求。 其目的是使学员能够运用所学的基本知识和基本理论去 分析和解决有关的理论和实际问题。 4、学习本门课程的方法和应注意的问题 函授学员学习,与在校全日制学员不同,与自学学员也不同。学员们应当根据函授的特点来 学习。在此,就如何学习行政法与行政诉讼法这一问题,谈一些意见,供同学们参考。 一是处理好全面掌握, 突出重点的问题。 学习行政法与行政诉讼法首先应当全面系统地掌握 行政法与行政诉讼法的基本理论,这就必须依靠通读教材来完成。为了学习的方便,还可按 划分的单元和章节进行系统学习。只有把握了基本概念、基础知识,建立起知识点之间的联 系,形成完整的知识体系,用全面、整体的观念看待每一个知识点,这样才能融会贯通,全 面、 准确、 牢固、 深入地掌握教材内容。 突出重点则是指在全面掌握的基础上对重要的概念、 理论投入更多的时间和精力,力求熟练掌握,并能灵活运用,而不是眉毛胡子一把抓,不分 主次轻重。 这些重点内容是行政法与行政诉讼法的关键所在, 同时也是考试的主要考查对象。 总之,全面掌握与突出重点同样重要,缺一不可,全面掌握是突出重点的基础,突出重点是 全面掌握的深化,二者是“广”与“精”的关系,必须妥善处理,不可取此舍彼。 二是注意结合实际。行政法与行政诉讼法是一门实践性很强的学科。其原理、制度等源于行 政法制的社会实践,学员也大多来自实际部门。因此,学员们应当深入调查研究在实践中有 哪些错误和不足需要加以纠正和弥补,存在哪些问题需要加以解决。只有不断联系实际、服 务实际,才能把理论学活,也才能提高依法行政的能力。 三是处理好自学与助学的关系。由于行政法没有统一、规范的法典,故对本课程的学习,一 定要注意参阅现行法律法规及司法解释, 这样才有可能对行政法的基本知识、 基本原理和基 本制度有个比较准确的把握。函授学员在学习过程中,首先应当认真自学教材,其次应当学 习辅导材料, 最后还应参照有关的法律法规及司法解释, 通过自学初步掌握行政法与行政诉 讼法的基本内容, 并整理出自己在自学过程中没有搞清楚的问题, 然后带着这些问题在听面 授辅导时加以解决。如果在听面授辅导之前,缺少自学辅导材料的这个环节,那么听课的效 果就比较差,学习的质量也就无法保证。 。 四是处理好学习与练习的关系。 做题是复习的一种较好方式。 在基本掌握行政法与行政诉讼 法内容的基础上,学员们可以适当的做一些思考题和练习题,检查一下自己的学习效果,同 时也熟悉一下题型及答题的要求。 如果在做题时发现自己还有不少题目不会答时, 应当重新 进行复习, 并总结自己在已往的复习过程中到底存在着哪些问题, 并在再复习的过程中将这 些问题加以解决。 五是注意联系相关课程学习教材内容。 行政法是仅次于宪法的部门法, 是一门年轻的法律学 科,是实体法,而行政诉讼法是程序法。要学好这门课程就必须认识到行政法与行政诉讼法 与其他法学学科在理论上有一些共通之处,如与宪法学、民事诉讼法学、行政诉讼法学等等 学科,在学习的过程中应当对这些学科有所了解。 5、本课程考核的试卷结构和题型分析 本课程的考试试卷总分为 80 分, 卷面得分达到 48 分即为合格。 按照本课程教学实施计划的 要求,试卷中各种题目体现的考核要求所占的分数比例为:识记部分占 25,领会部分占 35,应用部分占 40。试题的难易度分为容易、较容易、难、较难四个等级,试卷中题 目的难易度所占的分数比例一般为:易题占 16 分、较易题占 24 分、较难题占 24 分、难题 占 16 分。 本课程的试题由主观性试题和客观性试题两部分组成。 客观性试题答案单一, 学员不能作出 与标准答案不同的答案;而主观性试题的内容开放性强,标准答案也只是参考性的,学员可 以根据自己的理解,用自己的语言来解答。从题型看,考试分为单项选择题、多项选择题、 判断与改错题、简答题、论述题、案例分析题六种题型。其中,论述题要求概述有关原理并 联系实际。案例分析题则要求在有明确结论的基础上结合法律规定进行分析说明。 第二部分 本门课程的内容辅导 第一章 行政法学导论 1、学习重点 通过本章的学习应把握行政法的一些基本性概念, 重点领会行政法的特点、 行政法律关系的 特点,准确掌握行政法的基本原则并能运用。 (1)基本概念: 1、行政法:就是调整行政关系的法律规范的总称。 (2)基本知识和基本理论 一、行政法律关系的特点 1、行政法律关系的主体中,必有一方是行政主体。 2、行政法律关系的内容事先由法律规定。 3、在行政法律关系中,当事人权利义务具有不对等性。 4、解决行政法律关系争议的方式有特殊性。 二、行政法的渊源 宪法;法律;行政法规和部门规章;地方性法规和地方行政规章、自治条例和单行条例;与 行政法有关的法律解释;我国加入和承认的涉及行政管理的国际条约。 三、行政法的特点 1、行政法没有统一、完整的法典。 2、行政法规范的数量多、内容广泛。 3、行政法规范具有明显的易变性。 4、行政法渊源的复杂性。 (3)本章节的学习重点及难点 一、行政法的基本原则 行政法的基本原则是行政法的灵魂,它保证着行政权运作的合法性、合目的性和统一性。同 时,行政法的基本原则又具有最高的法律效力。具体包括: 1、行政合法性原则:指行政权的来源、行政权的运作必须依据法律、符合法律要求,一切 违反法律的行为无效。 2、行政合理性原则:又称行政适当原则,根源于行政自由裁量权。具体包括:行政行为的 动因应符合法律的目的;正当考虑;同样情况同样对待,不同情况不同对待;合比例原则; 信赖保护原则。 合比例原则是指行政机关行使行政职权时, 要兼顾行政目标的实现和相对人权益的保护。 为 实现行政目标, 如果可能对相对人权益造成损害的, 应使这种损害限制在最小的范围和限度 内,即行政目标的实现与相对人权益的损害之间具有适度的比例。包括适当性原则、必要性 原则和狭义的比例性原则。 信赖保护原则是指行政机关应当确保管理活动的明确性、 稳定性和连贯性, 从而树立和保护 公民、法人或者其他组织对行政机关及其管理活动信赖的原则。 3、行政应急性原则:也称行政紧急性原则,是指在某些特定的紧急情况下,为了国家安全、 社会秩序或公共利益的需要, 行政机关可以采取没有法律依据的或与现行法律非原则性规定 相抵触的特定措施。 2、同步自测练习题 (一)单项选择题: 1、行政法是调整( )的法律规范的总称。 a、社会关系 b、思想关系 c、行政法律关系 d、行政关系 2、在行政法的渊源中, ( )具有最高法律效力。 a、宪法 b、法律 c、行政法规 d、自治法规 3、 下列关于我国依法可以制定地方政府的行政规章的主体的表述中, 最为准确的是 ( ) 。 a、 省、自治区、直辖市的人民政府 b、省、计划单列市、直辖市的人民政府 c、省、自治区、较大市的人民政府 d、省、自治区、直辖市的人民政府和较大市的人民政府 4、 ( )指受行政法调整的,具有行政法上权利和义务关系内容的各种社会关系。 a、行政关系 b、行政法律关系 c、行政职务关系 d、行政监督关系 5、行政法规范的内容广泛,具有明显的易变性,这是由( )决定的。 a、行政关系 b、行政 c、行政关系的内容 d、行政管理关系 (二)多项选择题: 1、行政法的渊源包括( ) 。 a、地方性法规、地方规章 b、宪法 c、自治条例、单行条例 d、法律解释 2、下列关于行政法律关系的表述正确的有( ) 。 a、行政法律关系是指行政机关在行政管理中形成的 b、行政法律关系有一方必定是行政主体 c、行政法律关系的内容是由双方当事人协商而成的 d、行政法律关系往往是平等的 3、我国行政法的基本原则包括( )。 a、行政合法性原则 b、行政合理性原则 c、行政公开原则 d、行政应急性原则 4、在行政法律关系中,当事人双方的权利义务具有不对等性,表现在: ( ) 。 a、行政法律关系当事人的主体地位不平等 b、当行政相对人不履行义务时,行政主体可以强制行政相对人履行义务 c、当行政主 体不履行义务时,行政相对人可以强制行政相对人履行义务 d、当行政主体不履行义 务时,行政相对人只能通过其他的途径救济自己的 权利 (三)判断与改错题: 1、所有的行政关系都受到行政法调整。 2、行政的含义发展到今天,发生了两次剥离,正是与政治的剥离使行政具有了阶级性。 3、行政主体的行政权是行政主体固有的。 4、行政法是我国社会主义法律体系中的一个部门法。 5、在我国,由于行政权涉及的领域广泛,因而,为了弥补立法的不足,判例也能作为行政 法的渊源。 (四)简答题: 1、行政法律关系具有哪些特点? 2、行政法有哪些特点? (五)论述题: 1、如何理解行政应急性原则? (六)案例分析题: 1、1997 年 4 月 17 日下午,王民与张华合伙投资购买的水泥管丢失,王民怀疑是张华转移, 便连连用不堪入耳的言词谩骂。 张华不满也以侮辱性的言语谩骂。 王民与张华在谩骂中发生 厮打,张华用脚踢王民的裆部,王民用手打张华的脸部、胸部,以致均受到了伤害,精河县 法医室对王民、张华的伤害程度进行了检验,其结论二人均为轻微伤,但张华的轻微伤稍重 于王民。精河县公安局依照治安管理处罚条例第二十二条第一项之规定,于 1997 年 6 月 18 日作出第 00098 号治安管理处罚决定,对张华予以罚款 100 元,对王民予以行政拘留 15 日。王民不服该行政处罚决定,向精河县人民法院提起行政诉讼。 试分析: (1)本案涉及到行政法的哪一个基本原则?该原则的基本要求是什么?(2)精河 县公安局第 00098 号治安管理处罚决定是否符合该原则?为什么? 3、同步自测练习题参考答案 (一)单项选择题: 1、d 2、a 3、d 4、b 5、c (二)多项选择题: 1、abcd 2、ab 3、 abd 4、abd (三)判断与改错题: 1、答:错。并非所有的行政关系都受到行政法调整,也正因如此,并不是所有的行政关系 都能成为行政法律关系。 2、答:错。是与日常管理的剥离使行政具有了阶级性。 3、答:错。行政主体的行政权来源于人民的权利。 4、答:对。 5、答:错。判例在我国不具有法律约束力。 (四)简答题: 1、答案见基本知识和基本理论。 2、答案见基本知识和基本理论。 (五)论述题: 1、答案见教材 1011 页。 (六)案例分析题: 1、答: (1)本案涉及到行政公正原则。其基本要求是行政主体依法办事、不徇私情,平等 对待不同身份、民族、性别和不同宗教信仰的行政相对人。 (2)精河县公安局第 00098 号治安管理处罚决定有违行政公正原则。因为本案中的精河县 公安局对王民和张华所作的行政处罚, 在轻重程度上明显不一样, 对王民的处罚显然比对张 华的处罚严重得多,该处罚显失公正。须知,同样情况不同对待,不同情况相同对待都违背 了行政公正原则。 第二章 行政法主体 1、学习重点 通过本章学习应能正确领会并区分行政法主体、行政主体、行政机关、公务员、依授权和依 委托行使行政职能的组织、 行政相对方等概念, 重点掌握行政主体资格的取得条件以及被授 权组织的法律地位等。 (1)基本概念: 1、行政法主体:是指行政法调整的各种行政关系的参加人组织和个人。组织包括国家 行政机关、企事业组织、社会团体和其他组织;个人包括公务员和作为行政相对人的公民、 外国人、无国籍人等。 2、行政主体:是指参加行政法律关系,依法拥有行政职权,能以自己的名义行使行政职权, 并能独立地为自己行使行政职权的行为所产生的后果承担相应法律责任的国家机关或社会 组织。 3、行政机关:是指按照宪法和有关组织法的规定而设立的,依法行使国家行政职权,对国 家各项行政事务进行组织和管理的国家机关。 4、公务员:是指依法定的方式和法定的程序任用并行使国家行政职权的行政机关的工作人 员。 5、行政相对方:是指在行政法律关系中与行政主体相对应的一方当事人,是权益受行政主 体的行政行为影响的个人或者组织。 (2)基本知识和基本理论 一、行政法主体的范围 一般说来,包括行政机关、被授权和被委托的组织、公务员和行政相对人。 二、行政主体的含义 1、行政主体是一种国家机关或社会组织。 2、行政主体是参加行政法律关系的国家机关或社会组织。 3、行政主体是依法拥有行政职权的国家机关或社会组织。 4、行政主体是能够以自己的名义行使行政职权的国家机关或社会组织。 5、行政主体是能独立对自己行使行政职权的行为产生的后果承担相应法律责任的国家机关 或社会组织。 三、行政主体的类型 1、外部行政主体与内部行政主体 2、中央行政主体与地方行政主体 3、职权行政主体与授权行政主体 4、地域性行政主体与公务性行政主体 四、行政机关的范围 包括国务院;国务院各部、委员会;国务院的直属机构;国务院部委管理的国家局;地方各 级人民政府;地方各级人民政府的职能部门;地方各级人民政府的派出机关。 五、公务员的分类 1、各级人民政府组成人员和一般公务员 2、领导职公务员和非领导职公务员 六、被授权组织和被委托组织的法律地位 1、被授权组织的法律地位:被授权组织在行使法律、法规所授行政职能时,是行政主体, 具有与行政机关相同的法律地位;被授权组织以自己名义对外行使法律、法规所授职权,并 就行使所授职能的行为对外承担法律责任。 2、被委托组织的法律地位:被委托组织必须在委托的职权范围内行使行政职权,履行行政 职责; 被委托组织必须以委托的行政机关的名义实施行政职权, 其后果由委托的行政机关承 担;被委托组织应当接受委托的行政机关的监督和指导。 七、行政相对方的权利与义务 1、权利:提出申请权;参与行政管理权;知情权;听证权;获得权利救济权。 2、义务:服从行政管理;协助行政主体执行行政公务;遵循行政程序法定要求。 (3)本章节的学习重点及难点 一、行政法主体与行政主体的关系 行政法主体不同于行政主体。 行政法主体范围要大于行政主体范围。 行政主体必然是行政法 主体,但行政法主体不仅仅包括行政主体,还包括行政相对方和行政法制监察主体等。同时 应当看到,行政主体虽然只是行政法主体的一种,但它却是行政法主体中最重要的一种。 二、行政主体资格的取得条件 1、职权行政主体资格的取得条件包括:依法成立;拥有法定职权;具有法定的机构编制和 人员编制;有独立的行政经费;拥有必要的办公条件;经过必要的公告程序。 2、授权行政主体资格的取得条件包括:有特别授权;具有相应的组织形式;符合法定程序 要求。 三、公务员双重身份的划分 公务员首先是一个普通的公民,可以享有公民的法律地位。同时,公务员又是一种特殊 的公民,因为他担任行政公职,进入了公务员的行列,与国家形成了普通公民所不具有的法 律关系,即行政职务关系。与公务员的双重身份相对应,公务员的行为也具有双重性。公务 员以个人的名义进行的活动是其个人行为,而以国家代表人的身份进行的活动则是行政行 为。虽然划分公务员个人行为与公务行为的标准不甚统一,但教材采用了如下三个标准:1、 若公务员的行为以所属机关名义作出,则属机关行为;2、若公务员的行为是执行机关的命 令或委托,不管机关的命令或委托是否超越权限,概属机关行为;3、若公务员的行为是在 他的职责范围内作出的,属于机关行为;若超越职责范围,必须结合第一标准和第二标准综 合认定。 2、同步自测练习题 (一)单项选择题: 1、下列有关行政主体的表述中,不正确的是( ) 。 a、 行政主体和行政法主体是不同概念 b、所有的行政机关在所有的场合都是行政主体 c、行政主体是行政法律关系主体的表现形式之一 d、行政主体与相对人构成关系双方主体 2、派出机关是由地方行政机关所设立的派出组织,在我国可以设立派出机关的是( ) 。 a、省公安厅 b、乡人民政府 c、县级以上人民政府 d、中级人民法院 3、下列选项中可成为行政主体的是( ) 。 a、 接受乡政府委托从事计划生育管理工作的村委会 b、税务局稽查大队 c、某县工商行政管理局 d、市政府行政复议办公室 4、下列关于法律、法规授权的组织表述正确的是( ) 。 a、 授权的依据包括法律和法规 b、授权组织只能是具有行政职权的行政机关 c、授权组织对其行使法律、法规所授行政职能而进行的行为不能承担法律责任 d、授权的组织不能以自己的名义行使职权 5、下列关于行政机关委托的组织表述不正确的是( ) 。 a、 行政机关委托的组织可以是行政机关或组织 b、行政机关委托的组织只能是行政机关 c、受委托的组织是基于行政机关的委托,不是基于法律法规规定 d、受委托的组织行使职权是以委托的行政机关的名义 6、我国公务员是指( )中除工勤人员以外的人员。 a、国家行政机关 b、国家立法机关 c、国家司法机关 d、国家权力机关 7、 ( )是行政机关和有关组织参加行政法律关系时应具备的条件。 a、行政主体 b、行政法主体 c、行政主体资格 d、公务员 8、 ( )是行政法调整的各种行政关系的参加人 a、行政法主体 b、行政主体 c、行政相对人 d、行政机关 (二)多项选择题: 1、下列可以成为行政主体的是( ) 。 a、法律、法规授权的组织 b、行政机关委托的组织 c、国家教育部 d、北京市政府办公室 2、下列关于行政机关的特征表述正确的有( ) 。 a、行政机关由国家设置,代表国家行使国家职权 b、行政机关是固定的基本的行政主体 c、行政机关是执行国家职能的机关 d、行政机关实行首长负责制 3、我国行政相对方的权利有( )。 a、提出申请权 b、知情权 c、参与行政管理权 d、服从行政管理 4、实践中,通常将( )作为区分公务员的行为是否属于公务行为的因素。 a、时间因素 b、目的因素 c、职责因素 d、命令因素 5、属于领导职公务员的有( ) 。 a、正副处长 b、调研员 c、正副主任科员 d、正副省长 (三)判断与改错题: 1、我国宪法规定,国务院由总理、副总理若干人、国务委员若干人、各部部长、各委员会 主任、审计长、秘书长组成。 2、行政法主体也称行政主体,是指行政法律关系中的权利享有者和义务的承担者。它是行 政法调整的各种行政关系的参加人行政机关、组织和自然人的总称。 3、国家公务员的职务分为领导职务和非领导职务。非领导职务是指办事员、科员、副主任 科员、主任科员、助理调研员、调研员、助理巡视员、巡视员等。 4、行政机关是唯一的行政主体。 5、在我国,一般公务员通过考任、调任、聘任等方式产生,其任职不受政府换届的影响。 (四)简答题: 1、行政主体具有哪些特征? 2、行政相对方享有哪些权利?并承担哪些义务? (五)论述题: 1、如何划分公务员的双重身份? 2、如何理解受委托组织的法律地位? (六)案例分析题: 1、伍某家住某县古文化遗址一带,该遗址被列为省级文物保护单位。有关部门根据文物保 护的实际需要将原告住处列为文物保护范围和建设控制范围之内。1990 年 2 月,该处进行 整体规划建设将伍某原出入通道废除, 另在县博物馆和翰林阁两墙之间新辟一条通道供伍某 出入。同年 9 月,伍某以围墙年久失修,影响出入安全为由,自行对该围墙原拆原建并在此 通道上搭盖顶棚。文物保护单位数次通知伍某拆除通道上的顶棚均被拒绝。1990 年 12 月, 县文化局受省文化厅书面委托授权,根据省文物保护管理条例之规定,以伍某违反了文 物保护的有关规定为由,责令伍某限期拆除通道上的顶棚,并处以 500 元罚款。伍某对此不 服,欲提起诉讼。 试分析:本案中县文化局应以省文化厅还是以自己的名义作出处罚决定? 该处罚决定的后果该由谁来承担? 3、同步自测练习题参考答案 (一)单项选择题: 1、b 2、c 3、c 4、a 5、b 6、a 7、c 8、a (二)多项选择题: 1、ac 2、abcd 3、abc 4、abcd 5、ad (三)判断与改错题: 1、答:对。 2、答:错。行政法主体不同于行政主体。行政法主体范围要大于行政主体范围。 3、答:对。 4、答:错。行政机关是最为重要的行政主体。但除了行政机关外,法律、法规授权的组织 也是行政主体。 5、答:对。 (四)简答题: 1、答案见教材 1314 页。 2、答案见基本知识和基本理论。 (五)论述题: 1、答案见本章节的学习重点及难点。 2、答案见基本知识和基本理论。 (六)案例分析题: 1、答:本案中县文化局虽有文物保护之职责,但依法律规定,对擅自搭盖顶棚的行为, 其没有处罚权。然而,经省文化厅书面委托授权,县文化局便有权在委托的权限范围内,以 省文化厅的名义对伍某作出行政处罚。 这样一来, 被委托行政机关以委托的行政机关的名义 作出行政决定后,应由委托行政机关对该行政行为承担行政责任。 第三章 行政行为的一般原理 1、学习重点 本章中需重点领会行政行为的概念、行政行为的构成要件、行政行为的无效、撤销等,并能 分析判断,重点理解行政行为的效力内容。 (1)基本概念: 1、行政行为:是指行政主体行使行政职权,作出能够产生行政法律效果的行为。 2、抽象行政行为:是指行政主体针对不特定的行政管理对象实施的行政行为。通常具有普 遍性。 3、具体行政行为:是指行政主体针对特定的行政管理对象实施的行政行为。通常以具体、 完整的行政决定的形式表现出来。 (2)基本知识和基本理论 一、行政行为的特征 1、从属法律性。 2、自由裁量性。 3、单方意志性。 4、强制性。 二、行政行为的成立要件 1、实施行政行为的是行政主体或享有行政权的相关主体。 。 2、表示行为的存在。 3、行政权的实际运用。 4、法律效果的存在。 三、行政行为的种类 1、要式行政行为与非要式行政行为 2、抽象行政行为与具体行政行为 3、依职权行政行为与依申请行政行为 4、羁束行政行为与自由裁量行政行为 5、独立行政行为与需补充行政行为 6、附条件行政行为与单纯行政行为 四、行政行为的无效、撤销 1、行政行为无效的原由: (1)行政行为有特别重大的违法情形; (2)行政行为具有明显的违法情形; (3)行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为; (4)行政主体受相对人胁迫或欺骗作出的行政行为; (5)没有可能实施的行政行为; (6)行政行为的实施将导致犯罪。 2、行政行为撤销的原由: (1)行政行为不具备合法要件; (2)行政行为不适当。 (3)本章节的学习重点及难点 一、行政行为的效力内容 1、公定力:指行政主体作出的行政行为,不论合法与否,都被推定为合法有效,任何行政 机关、 组织或个人都应遵守或服从的一种法律效力。 公定力是一种推定或者假定的法律效力, 它并不意味着行政行为的真正合法。 2、确定力:指行政行为成立后,具有不可变更力,非经法定程序不得随意变更或撤销。确 定力是相对的。 3、拘束力:指已经生效的行政行为对行政主体和行政相对方等产生法律上的约束效力,行 政主体和行政相对方等不能再作出与该行为相抵触或违反该行为的相关要求的行为。 4、执行力:指已经生效的行政行为要求行政主体和行政相对人对其内容予以实现的法律效 力。 行政行为的这四种效力是行政法上诸多规则产生的基础。 2、同步自测练习题 (一)单项选择题: 1、行政行为是由( )实施的行为。 a、行政法主体 b、行政机关 c、行政主体 d、行政相对人 2、下列关于抽象行政行为的特征的表述不正确的是( ) 。 a、效力的普遍性 b、行为的规范性 c、准立法性 d、准司法性 3、行政行为的撤销是指( )因不符合有效成立的条件,由有权机关依法予以撤销,使 其失去效力。 a、已经生效的行政行为 b、已经成立的行政行为 c、抽象行政行为 d、具体行政行为 4、依申请的行政行为只能依据( )的申请,才可以给予或者不给予某种利益或资格。 a、行政主体 b、行政相对人 c、行政机关 d、行政利害关系人 5、行政主体依据其法定职权,无需行政相对人的申请即可作出的行政行为是依职权的行政 行为,具有( ) 。 a、主动性 b、被动性 c、非强制性 d、准立法性 6、下列不属于行政行为的是( )。 a、吊销营业执照 b、征税 c、制定规章 d、发布天气预报 7、行政机关向工商企业征收工商管理费的行为是( ) 。 a、行政处罚行为 b、行政强制行为 c、行政处理行为 d、行政征收行为 8、下列选项中,属于行政行为的是( ) 。 a、某县民政局建办公楼的行为 b、某县民政局起诉建筑公司违约的行为 c、某县民政局越权处罚违法的建筑公司的行为 d、某县民政局依建筑合同奖励建筑公司的行为 9、某工商局任意改变了其办理的某一公司的营业执照中所确定的营业范围,从行政法理论 上说,该工商局违反了行政行为的( ) 。 a、确定力 b、拘束力 c、执行力 d、公定力 10、下列行为中不属于具体行政行为的是( ) 。 a、交通局发布的桥道收费管理办法 b、教育局向李某颁发教师资格证书 c、农牧局与张某签订的粮食收购合同 d、税务局向小荣送达的个人所得税缴费通知 (二)多项选择题: 1、下列关于行政行为无效的表述不正确的有( ) 。 a、 行政行为的实施将导致犯罪的构成行政行为无效 b、 行政机关应当将实施行政行为取得的利益返还 c、行政行为自宣布无效之日起失去法律效力 d、行政相对人可以自行宣布该行为无效 2、行政行为的效力可以表现为( ) 。 a、公定力 b、执行力 c、拘束力 d、公信力 3、下列选项中,属于依申请行政行为的有( )。 a、行政处罚 b、行政许可 c、行政确认 d、行政裁决 4、下列情形中,可以停止具体行政行为的是( ) 。 a、复议机关在复议过程中认为具体行政行为应该停止执行的 b、人民法院在审理行政案件过程中认为应该停止执行的 c、作出具体行政行为的行政机关认为需要停止执行的 d、行政相对人认为需要停止执行的 5、大华纺织厂系国营企业红旗机械厂为安置待业人员创办的集体企业。1993,两厂因隶属 关系发生纠纷。 市国有资产管理局以国资字第 6 号文的形式对两厂产权作出界定。 国资字第 6 号文属于( ) 。 a、抽象行政行为 b、具体行政行为 c、内部行政行为 d、行政裁决行为 (三)判断与改错题: 1、行政行为是国家行政机关的行政法律行为。 2、羁束行政行为与自由裁量行政行为是以行政行为受法律规范约束的程度为标准进行的分 类。 3、行政行为的确定力是指行政行为成立后仅仅对行政相对方所产生的法律上的约束力。 4、依申请的行政行为是指行政主体为实现行政目标,应相对人申请决定是否赋予申请人某 种权能、给予某种物质或作出某种申请人与其他利害关系人权益归属的决断的具体行政行 为。 5、行政行为具有单方意志性。 (四)简答题: 1、行政行为的成立要件有哪些? 2、行政行为的无效将导致哪些后果? (五)论述题: 1、如何理解行政行为的效力内容? (六)案例分析题: 1、1995 年 4 月 13 日晚 7 时,远安县洋坪镇许家棚村村民秦家国在同村村民的邀请下,与 周某等 4 人聚在一起玩花牌。8 时许,远安县公安局洋坪镇派出所的 3 名巡逻员(非正式民 警)来到这里,以聚众赌博的名义将 4 人带到村治安室,经过一番审查,另 2 人被放走,却 将秦家国和周某推进一间小屋, 用手铐将秦家国铐在一个东风汽车轮胎上, 周某被铐在一张 办公桌旁。3 名巡逻员随后离开,屋内一片漆黑。晚 11 时许,被长时间铐着的秦家国感觉 异常难受, 便从周某衣袋里摸出打火机, 打亮后找到一把起子, 试图借着火光撬手铐。 不料, 打火机突然引燃轮胎,两人大声呼救,却无人理睬。被大火足足烧了 2 个小时的秦家国,最 后变得面目全非,晕死在地。送进医院后,秦家国的双上肢被截肢。在住院期间,远安县公 安局支付了 1 万多元的治疗费。出院后,秦家国向远安县公安局申请赔偿。但远安县公安局 作出的正式答复称: 3 名巡逻员的行为不应由远安县公安局来承担责任, 且秦家国参与赌博, 理应处罚,烧伤属于他自己的个人行为,公安局除已支付的治疗费外不承担其他的费用。 试分析: (1)3 名巡逻员的行为是否应由远安县公安局来承担责任?为什么?(2)秦家国 的烧伤属于其个人行为吗?为什么? 3、同步自测练习题参考答案 (一)单项选择题: 1、c 2、d 3、a 4、b 5、a 6、d 7、d 8、c 9、a 10、a (二)多项选择题: 1、cd 2、abc 3、 bcd 4、abc 5、bd (三)判断与改错题: 1、答:错。实施行政行为的主体除了行政机关外,还有法律、法规授权的组织;行政机关 的公务员;法律、法规授权的组织的工作人员以及行政机关委托的组织或个人。 2、答:对。 3、答:错。行政行为的确定力对行政主体和行政相对方均具有不可争辩的效力。 4、答:对。 5、答:对。 (四)简答题: 1、答案见基本知识和基本理论。 2、答案见教材 62 页。 (五)论述题: 1、答案见本章节的学习重点及难点。 (六)案例分析题: 1、答: (1)本案中远安县公安局洋坪镇派出所的 3 名巡逻员虽然不是正式民警但属公安机 关委托的人员, 他们的行为应由委托的行政机关承担责任, 也就是说应由远安县公安局承担 责任。 (2) 远安县公安局称秦家国的烧伤属于其个人行为不能成立。 因为公民在被拘禁的情况下, 公安机关应当负责他们的人身安全。 第四章 行政立法 1、学习重点 本章中对行政立法的一般理论要能识记,对行政立法、立法程序应重点领会,对行政立法的 效力和行政法规、行政规章以外的行政规范性文件要求一般领会。 (1)基本概念: 1、行政立法:指特定的国家行政机关依法制定和发布行政法规和行政规章的行为。 2、行政规范性文件:是指国家行政机关为执行法律、法规和规章制度,对社会实施管理, 依法定权限和法定程序发布的规范公民、法人和其他组织行为的具有普遍约束力的政令。 (2)基本知识和基本理论 一、行政立法的分类 1、职权立法和授权立法 2、中央行政立法的地方行政立法 3、执行性行政立法和创制性行政立法 二、行政立法的特有原则 1、情报公开制度 2、咨询制度 3、听证制度 4、效率原则 三、行政立法体制 层级 立法机关 立法形式 中央行政立法 国务院 行政法规 国务院各部、委、中国人 (部门)规章 民银行、审计署和具有行 政管理职能的直属机构 地方行政立法 省、自治区、直辖市的人民 (地方)规章 政府和较大市的人民政府 (地方)规章 四、行政立法程序 立项;起草;听取公众意见;审查;决定与公布。 五、行政规范性文件的种类 行政措施;具有普遍约束力的决定、命令。 六、行政规范性文件的效力 1、可以作为行政行为的依据。 2、可以在具体行政行为中与其他行政法规范一并援引。 (3)本章节的学习重点及难点 一、行政法的效力位阶 1、宪法是国家的根本大法,具有最高的法律效力。 2、法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。 3、行政法规的效力高于地方性法规、规章。 4、地方性法规的效力高于本级和下级地方政府的规章。 5、省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内较大的市人民政府制定的规 章。 2、同步自测练习题 (一)单项选择题: 1、 ( )可以制定地方行政规章。 a、省政府 b、县政府 c、乡政府 d、市政府 2、 ( )的制定要经过立项、起草、审查、决定、签署、公布的程序。 a、抽象行政行为 b、行政法规 c、行政命令 d、行政措施 3、行政机关直接依据组织法的规定制定行政法规范的立法活动,称为( ) a、职权立法 b、授权立法 c、执行性立法 d、创造性立法 4、 ( )是行政立法的特有原则。 a、法制统一原则 b、民主原则 c、理性原则 d、效率原则 5、 ( )有权制定行政法规。 a、国务院 b、国务院各部委 c、地方人民政府 d、地方人大 (二)多项选择题: 1、下列选项中属于行政立法特征的有( ) 。 a、立法主体是特定的行政机关 b、行政性 c、普遍性 d、立法性 2、国务院行政法规不能规定的事项包括( )。 a、犯罪和刑罚 b、对公民政治权利的剥夺 c、经济制度 d、限制人身自由的强制措施和处罚 3、下列四个选项中,其效力等级从高到低依次是( ) a、法律 b、地方性法规 c、行政法规 d、其他规范性文件 4、依据行政立法的内容不同,行政立法可以分为( ) 。 a、执行性立法 b、创制性立法 c、职权立法 d、授权立法 (三)判断与改错题: 1、行政立法是指行政机关制定行政法规、行政规章和所有规范性文件的行为。 2、制定行政法规的主体是国务院。制定部委行政规章的主体为国务院组成部门、具有行政 管理职能的直属机构以及国务院的办事机构。 3、行政规范性文件可以作为行政行为的依据。 (四)简答题: 1、授权立法有哪些情形? 2、行政规范性文件的性质是什么? (五)论述题: 1、如何理解行政法的效力位阶? (六)案例分析题: 1、g 省的 a 市人民政府甲房地产开发公司于 2002 年 3 月开发出一商品房小区,2004 年 4 月这批商品房全部卖出。于是购房人依法成立了业主委员会,并依据 g 省人民政府物业 管理条例由业主委员会聘请了保安维护小区治安。甲房地产开发公司在此期间也依据 a 市人民政府商品房小区物业管理办法聘请了保安维护小区治安。于是业主委员会与甲房 地产公司发生了纠纷,各自都认为自己聘请的保安合法有效。 试分析:业主委员会与甲房地产公司,应以哪家聘请保安的行为为合法有效?为什么? 3、同步自测练习题参考答案 (一)单项选择题: 1、a 2、b 3、a 4、d 5、a (二)多项选择题: 1、abcd 2、abd 3、acbd 4、ab (三)判断与改错题: 1、答:错。行政立法不包括制定规范性文件的行为。 2、答:错。国务院的办事机构不能制定部委行政规章。 3、答:对。 (四)简答题: 1、答案见教材 66 页。 2、答案见教材 8283 页。 (五)论述题: 1、答案见本章节的学习重点及难点。 (六)案例分析题: 1、答:在本案中,业主委员会与甲房地产公司分别聘请了保安维护小区治安,应是业 主委员会聘请的保安合法有效。 理由是: 实际上解决此纠纷的关键在于各自的依据的效力关 系。业主委员会依据的是 g 省人民政府物业管理条例 ,而甲房地产公司依据的是 a 市人 民政府商品房小区物业管理办法 ,很显然,前者的效力要高于后者。 第五章 行政许可 1、学习重点 本章中对行政许可的概念、特征、设定事项、撤销与注销应能识记,对行政许可的原则、程 序等应加以重点领会并能运用。 (1)基本概念: 1、行政许可:是指行政主体根据行政相对方的申请,经依法审查,通过颁发许可证、执照 等形式,赋予或确认行政相对方从事某种活动的法律资格或法律权利的一种具体行政行为。 (2)基本知识和基本理论 一、行政许可的特征 1、是依申请的行政行为。 2、其内容是国家一般禁止的活动。 3、是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的具体行政行为。 4、是一种外部行政行为。 5、是一种要式行政行为。 二、行政许可的性质 具有双重性,是赋权性和解禁性的统一。 三、行政许可的设定事项 普通许可;特许;认可;核准;登记;法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。 四、行政许可实施主体制度中的创新 1、相对集中行政许可权 2、一个窗口对外、统一办理、集中办理或者联合办理 五、行政许可实施程序的有关规定 1、申请方式:可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件提出,也可以 由申请人委托代理人提出。 2、听证的适用事项: (1)行政机关主动举行听证的行政许可事项:一般是涉及公共利益的重大事项。 (2)行政机关应申请举行听证的事项。 六、行政许可监督检查的规则 1、不得妨碍被许可人正常的生产经营活动。 2、不得索取或者收受被许可人的财物。 3、不得谋取其他利益。 七、行政许可的撤销 1、行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出的准予行政许可决定。 2、超越法定职权作出的准予行政许可决定。 3、违反法定程序作出的准予行政许可决定。 4、对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可决定。 5、依法可以撤销的其他情形。 八、行政许可的注销 1、行政许可有效期届满未延续的。 2、赋予公民特定资格的行政许可,该公民死亡或者丧失行为能力的。 3、法人或者其他组织依法终止的。 4、行政许可依法被撤销、撤回,或者行政许可证件依法被吊销的。 5、因不可抗力导致行政许可事项无法实施的。 6、法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。 (3)本章节的学习重点及难点 一、行政许可的基本原则 1、合法性原则:也称行政许可法定原则,指设定和实施行政许可,应当依照法定的权限、 范围、条件和程序。 2、公开、公平、公正原则:公开通常是指国家行政机关某种活动或者行为过程和结果的公 开,其本质是对公众知情权、参与权和监督权的保护。而公平、公正原则则是合法原则的必 要补充,它们的基本要求是指行政机关在履行职责、行使权力时,不仅在实体和程序上都要 合法,而且还要合乎常理。 3、便民原则:就是公民、法人和其他组织在行政许可过程中能够廉价、便捷、迅速地申请 并获得行政许可。 4、救济原则:就是公民、法人和其他组织认为行政机关实施行政许可致使其合法权益受到 损害时,有权请求国家予以补救。 5、信赖保护原则:指行政管理相对人对行政权力的正当合理信赖应当予以保护,行政 机关不得擅自改变已生效的行政行为, 确需改变行政行为的, 对于由此给相对人造成的损失 应当给予补偿。 6、行政许可一般不得转让原则 7、监督原则:指行政机关应当依法加强对行政机关实施行政许可和从事行政许可事项活动 的监督。 2、同步自测练习题 (一)单项选择题: 1、行政许可采取统一办理或者联合办理、集中办理的,办理的时间一般不超过( ) 。 a、60 日 b、45 日 c、50 日 d、30 日 2、行政许可法规定,行政机关应当在举行听证的( )前通知申请人和已知的利害关系 人举行听证的时间、地点。 a、7 日 b、5 日 c、3 日 d、10 日 3、根据许可的性质,可将许可分为( ) 。 a、一般许可和特别许可 b、行为许可和资格许可 c、权利性许可和附义务的许可 d、排他性许可和非排他性许可 4、根据行政许可法的规定,有限自然资源的开发利用需要行政机关( ) 。 a、认可 b、核准 c、普通许可 d、特许 5、行政机关应当自作出准予行政许可决定之日起( )内完成颁发、送过行政许可证件 的工作。 a、10 日 b、15 日 c、20 日 d、30 日 6、一个行政机关实施行政许可的一般期限为( )。 a、15 日 b、20 日 c、30 日 d、45 日 7、 中华人民共和国行政许可法自( )起施行。 a、2003 年 8 月 27 日 b、2004 年 1 月 1 日 c、2004 年 7 月 1 日 d、2003 年 10 月 1 日 (二)多项选择题: 1、下列属于行政许可种类的有( ) 。 a、特许 b、认可 c、登记 d、核准 2、下列各项中属于不可以设定行政许可事项的有( ) 。 a、市场竞争机制能够有效调节的 b、有限资源的开发利用 c、公民法人能够自主决定的 d、行业组织能够自律的 3、 行政机关进行( )等事项所需的时间不计算在行政机关作出行政许可决定的期限 内。 a、听证 b、拍卖 c、鉴定 d、审查 4、下列行政许可的情形中,可以注销的是( ) 。 a、 超越法定职权作出的准予行政许可决定 b、 违反法定程序作出的准予行政许可决定 c、 法人依法终止 d、行政许可有效期限届满未延续的 (三)判断与改错题: 1、设定行政许可的主体包括:全国人大、国务院、地方人大、省级政府。 2、行政许可是非要式行政行为。 3、实施行政许可一律不得收费。 4、行政许可的内容是国家一般禁止的活动。 (四)简答题: 1、什么是行政许可? 2、行政许可的监督检查包括哪些种类? (五)论述题: 1、试述行政许可的基本原则。 (六)案例分析题: 1、根据我国的有关法律规定,工商机关对于公民申请个体营业执照的申请,应当在一个月 内

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