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2005级本科法律专业经济法学练习题参考答案一、单选：CCADB DCCCB CBCDA CBBBA CABDD CCBBC BCDCD ABBBDADDDA ACBAD CDCDB CCCCB BBCAA ABCAC二、多选：AC ABCD ABCD CD ABC ABCD ABC BCD ABC ABCDBCD ACD ACD ABCD ABCD ACD BC ABC ABC ABC AB ABD ABCD ABC ACD ABCD ABCD AB BCD AB CD ABCD AC AB BCD AD ACD ABD AC CDACD ABD BCD ACD ABC ABC ABD BCD ABCD ABCBCD ACD CD ABCD AC ABCD AD ABC ABC ABAB BCD ABC ACD ACD ABD BC ABCD AC BCD三、判断：F T F F F T T T F F F T F F F T T T F FT F F F T T T F F F F T F F T F F F F FF F T F F F F F F T F F F F T F F T F FT F F F F F F F T F四、简答：1、简述经济法调整的特定经济关系。答：经济法调整的特定经济关系是政府在管理、协调经济运行过程中发生的宏观调控关系、市场规制关系和体现国家意志的流转和协作关系。宏观调控关系是政府在对国民经济实施宏观调控过程中而产生的社会经济关系。财政税收管理、金融管理、产业政策管理、计划、社会分配、对外贸易管理关系等为宏观调控关系的主要内容。政府为了维持市场经济的正常运行，对特定市场主体的组织及其行为实施规制而形成的社会经济关系就是市场规制关系。这些经济关系主要有：市场主体规制关系；因处理不完全竞争而形成的规制关系；因处理自然垄断而形成的规制关系；因处理信息偏在而形成的规制关系经济法调整的直接体现为国家意志的流转和协作关系，最终反映的是社会公共利益，与宏观调控关系和市场规制关系具有同质性和密不可分性。它包括：政府直接出资创办国有企业，从事经济活动提供公共物品而产生的经济关系；政府通过其机构或设立企业、委托代理人直接参与活动或经济关系；平等的政府机关或财政主体之间的经济协作与联合关系2、经济法基本原则有哪些？答：经济的基本原则，是指能够全面、充分地反映经济法所调整的经济关系的客观要求，集中体现经济的本质和根本价值，对经济法律活动的各方面和全过程具有统帅作用的根本准则。经济法的基本原则主要有平衡协调原则和维护公平竞争原则。经济法的平衡协调原则是指经济法的立法和执法要从整个国民经济的协调发展和社会整体利益出发，来协调各利益主体的行为，平等其相互利益关系，以引导、促进或强制实现社会整体发展目标与个体利益目标的统一。公平竞争既是市场经济法律制度的目的，也是一项基本原则。经济法以保护竞争、促进竞争、维护正常竞争秩序、保障市场机制正常发挥作用为己任。经济法维护公平竞争的原则直接体现在反垄断示和反不正当竞争法中，而且，经济法的各项制度，诸如发展计划、产业政策、财政税收、金融证券、价格、企业组织等也都充分考虑市场主体的公平竞争，政府的经济管理也应该做到公开、公平、公正，不得违背和破坏市场公平竞争的法则。维护公平竞争，表明经济法赋予政府在维护市场经济及其竞争秩序中的积极能动作用。这一原则作为经济法立法和执法的重要依据之一，是市场经济之经济法的永恒追求。3、简述股份有限公司的设立条件。答：发起人符合法定人数。设立股份有限公司，应当有2人以上200以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。股份发行、筹办事项符合法律规定。发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。有公司住所。4、简述公司法关于一人有限责任公司的规定。答：一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的注册码资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司章程由股东制定。一人有限责任公司不设股东会，股东对一般有限责任公司股东会职权范围内的事项作出决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。5、简述合伙企业的设立条件。答：有符合要求的合伙人。有书面的合伙协议。有合伙人实际缴付的出资。有合伙企业的名称。有经营场所和从事合伙经营的必要条件。6、简述股份合作企业的法律特征。答：股份合作企业，是指依法设立的，企业资本全部或主要由职工出资构成，职工共同劳动，民主管理，实行按劳分配和按资分配相结合的企业法人。其法律特征：营利与互助的相互兼顾。资本联合和劳动联合的有机结合。股份民主与劳动民主的适当结合。按劳分配与按资分配相结合。7、我国法定的预算收入和支出范围。答：法定预算收入包括：税收收入；依照规定应当上缴的国有资产收益；专项收入；其他收入。此处的专项收入是指为了满足某种专门需要而由有权收取的部门筹集的有专项用途的资金。法定预算支出包括：经济建设支出；教育、科学、文化、卫生、体育等事业发展支出；国家管理费用支出；国防支出；各项补贴支出；其他支出。8、简述税法的构成要素。答：税法主体；征税客体；税目和计税依据；税率；税收特别措施；纳税环节；纳税期限；纳税地点；违章处理。9、简述中国人民银行的法律地位。答：根据中国人民银行法的规定，中国人民银行汇票的法律地位表现在：中国人民银行是我国的中央银行，是国务院领导下的特殊国家机关。中国人民银行的全部资本由国家出资，属于国家所有，在国务院领导下制定和执行货币政策，防范和化解金融风险，维护金融稳定。中国人民银行具有独立的法律地位，在国务院领导下依法独立执行货币政策，履行职责，开展业务，不受地方政府、各级政府部门、社会团体和个人的干涉。财政不得向各级政府贷款，不得包销政府债券。中国人民银行应当向全国人大常委会提出有关货币政策情况和金融业运行情况的工作报告。10、简述中国人民银行法2003年修订后，中国人民银行的职责变化。答：2003年修订后的中国人民银行法将中国人民银行的职责由原来的制定和执行货币政策、实施金融监管、提供金融服务调整为制定和执行货币政策、维护金融稳定和提供金融服务三项新的法定职责。今后，中国人民银行在履行职责方面最大的变化集中体现在：“一个强化、一个转换和两个增加”。“一个强化”就是强化了中国人民银行制定和执行货币政策有关的职责。“一个转换”即由过去主要通过对银行业金融机构的设立审批、业务审批和高级管理人员任职资格审查和日常监督管理等直接监管的职能转换为履行对金融业宏观调控和防范与化解系统性风险的职能，即维护金融稳定职能。“两个增加”是指增加反洗钱和管理信贷征信业两项职能。11、公司公开发行新股应当符合的条件。答：具备健全且运行良好的组织机构；具有持续盈利能力，财务状况良好；最近3年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。12、银行业监督管理机构的现场检查权。答：银行业监督管理法第34条规定，银行业监督管理机构根据审慎监管的要求，可以采取下列措施进行现场检查：进入银行金融机构进行检查；询问银行业金融机构的工作人员，要求其对有关检查事项作出说明；查阅、复制银行业金融机构与检查事项有关文件、资料，对可能被转移、隐匿或者毁损的文件、资料予以封存；检查银行业金融机构运用电子计算机管理业务数据的系统。13、消费者的权利有哪些？答：消费者权益保护法规定了消费者享有的九项权利：安全权、知情权、自主选择权、公平交易权、依法求偿权、成立维护自身合法权益社会团体权、获知权、受尊重权、监督批评权。14、反不正当竞争法关于行政性垄断的规定。答：行政性垄断是具有行政属性的垄断行为，它是行政机关或其授权的组织滥用行政权力，限制竞争的行为。反不正当竞争法第7条明确规定，政府及其所属部门不得利用行政权力，限制他人购买其指定的经营者的商品，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。鉴于对政府滥用行政权力的查处难度较大，第30条规定，其法律后果是由上级机关责令改正，情节严重的，由同级或上级机关对直接责任人员给予行政处分。五、论述：1、试述经济法是社会本位法。答：从法的趋向看，经济法是社会本位法，以社会公共利益为最高准则。社会公共利益是社会公众从社会生活角度出发，为维护社会的正常秩序、正常活动而提出的愿望和需要。社会利益的主体是公众，即公共社会，它不是个人，不是集体，也不是国家。社会利益的内容基本都涉及经济秩序和社会公德两方面，具体可包括公共秩序的稳定与安全；经济秩序的健康、安全；社会资源的合理保存与利用；公共道德的维护；社会弱者利益的保障；人类的文明发展和社会进步等。在法律体系中，能够从社会公共利益角度，对各类主体的意志、行为和利益进行平衡协调，实现社会经济良性运行和协调发展的法律部门，只能是经济法。尽管现代民法有限吸收了社会本位思想，但这是以不改变民法的个体权利为前提的，否则民法将失去其个性，民法也就不能称其为民法了。经济法体系中的各组成部分具有浓厚的社会本位色彩。如财政法、税法规定了各种财政、税收手段，金融法规定了各种金融手段来调控经济运行，以引导市场主体的营利行为，促进经济的稳定增长，保障社会公共利益。又如，反垄断法和反不正当竞争法，通过禁止垄断和反对不正当竞争行为，来保障有效竞争和正常的市场经济秩序，维护社会公共利益。此外，消费者权益保护法、产品质量法等也都是以维护社会公共利益为最高行为准则的。经济社会本位性的实质是强调政府从社会公共利益角度对整个经济生活的介入，以消除自由放任经济和极端个体权利本位以及国家权力本位对整个社会经济发展所造成的消极影响，解决市场主体的个体营利性和社会公共利益性的矛盾，促进经济和社会的良性运行和协调发展，这是社会化大生产对法律调整的必然要求。2、试述股东的权利及其制衡。答：公司法第4条规定动作，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。具体而言，股东享有下列权利：参加股东会并享有表决权；选举或被选举为董事会、监事会成员；分红权、优先增资权；知情权；有权转让或者获取转让出资；公司终止时，依法分得公司的剩余财产；公司章程规定的其他权利；等等。对股东权利的制衡措施主要有：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不是滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反此规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前述规定的股东或者受前述规定的实际控制人支配的股东，不得参加前述规定事项的表决。该项表决出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。3、试述国有企业监事会的职权及行使。答：国有重点大型企业监事会由国务院派出，对国务院负责，代表国家对国有重点大型企业（以下简称企业）的国有资产保值增值状况实施监督。监事会以财务监督为核心，根据有关法律、行政法规和财政部的有关规定，对企业的财务活动及企业负责人的经营管理行为进行监督，确保国有资产及其权益不受侵犯。监事会与企业是监督与被监督的关系，监事会不参与、不干预企业的经营决策和经营管理活动。监事会管理机构负责监事会的日常管理工作，协调监事会与国务院有关部门和有关地方的联系，承办国务院交办的事项。监事会履行下列职责：检查企业贯彻执行有关法律、行政法规和规章制度的情况；检查企业财务，查阅企业的财务会计报告的真实性、合法性；检查企业的经营效益、利润佳酿、国有资产保值增值、资产运营等情况；检查企业负责人的经营行为，并对其经营管理业绩进行评价，提出奖惩、任免建议。监事会开展监督检查，可以采取下列方式：听取企业负责人有关财务、资产状况和经营管理情况的汇报，在企业召开与监督检查事项有关的会议；查阅企业的财务会计报告、会计凭证、会计账簿等财务会计资料以及与经营管理活动有关的其他资料；核查企业的财务、资产状况，向职工了解情况、听取意见，必要时要求企业负责人作出说明；向财政、工商、税务、审计、海关等有关部门和银行调查了解企业的财务状况和经营管理情况。企业应当定期、如实向监事会报送财务会计报告，并及时报告重大经营管理活动情况，不得拒绝、隐匿、伪报。监事会主席根据监督检查的需要，可以列席或者委派监事会其他成员列席企业有关会议。国务院有关部门和地方人民政府有关部门应当支持、配合监事会的工作，向监事会提供有关情况和资料。监事会一般每年对企业定期检查1-2次，并可以根据实际需要不定期地对企业进行专项检查。监事会每次对企业进行检查结束后，应当及时作出检查报告。检查报告的内容包括：企业财务以及经营管理情况评价；企业负责人的经营管理业绩评价以及奖惩、任免建议；企业存在问题的处理建议；国务院要求报告或者监事会认为需要报告的其他事项。监事会不得向企业透露前述所列检查报告内容。检查报告经监事会成员讨论，由监事会主席签署，经监事会管理机构报国务院；检查报告经国务院批复后，抄送商务部、财政部等有关部门。监事对检查报告有原则性不同意见的，应当在检查报告中说明。监事会在监督检查中发现企业经营行为有可能危及国有资产安全、造成国有资产流失或者侵害国有资产所有者权益以及监事会认为应当立即报告的其他紧急情况，应当及时向监事会管理机构提出专项报告，也可以直接向国务院报告。监事会管理机构应当加强同商务部、财政部等有关部门的联系，相互通报有关情况。监事会根据对企业实施监督检查的需要，必要时，经监事会管理机构同意，可以聘请注册会计师事务所对企业进行审计。监事会根据对企业进行监督检查的情况，可以建议国务院责成国家审计机关依法对企业进行审计。4、试述税法基本原则。答：税法的基本原则是在有关税收的立法、执法、司法等各个环节都必须遵循的基本准则，主要包括税收法定原则、税收公平原则和税收效率原则。税收法定原则。又称为税收法宝主义，是指税法主体的权利义务必须由法律加以规定；所有税收活动只能以法律规定为依据，没有法律依据，任何主体不得征税或减免税收。税收法定原则具体包括以下内容：一是要素法定，它要求税法构成要素必须由法律做出明确的规定，税法主体、征税客体、计税依据、税率等要素以及与此相关的税收征纳程序的立法权应由立法机关行使，行政机关未经授权，无权在行政法规中对税法的要素做出规定，也无权擅自变动法定课税要素。没有法律依据，税收行政机关无权决定开征、停征、减税、免税、退税、补税。二是程序法定，它要求税收行政机关必须严格依据法律的规定征收程序进行税收征纳活动，不得侵犯纳税人的合法权益，在纳税人受到不公正、不合理待遇时，应赋予纳税人法律上的救济权，如行政复议或行政诉讼等。税收公平原则。它要求税收负担必须在依法负有纳税义务的主体之间进行公平分配，在各种税收法律关系中，纳税主体的地位必须平等。依据这一原则，必须普遍征税、平等征税。所谓普遍征税，是指在税收管辖权之内的所有有纳税能力的人都应毫无例外地承担纳税义务，对所有人一视同仁征税，排除种类区别对待措施。所谓平等征税，是指国家征税的比例、数额应与纳税人的负担能力相称。纳税能力相同的人应同等纳税，实现“横向公平”；纳税能力不同的人应不同纳税，实现“纵向公平”。税收效率原则。税收的效率包括两层意义：一是指征税过程本身的效率，是指以尽可能少的征收费用获得尽可能多的税收收入。二是指征税对经济运行效率的影响。通过征税促进经济效率的提高是更高层次的税收效率。税法以公平和效率为原则，是从税法的总体上来说的。但实际上，税收的公平与效率密切相关，既有统一，又有矛盾。税收的公平与效率统一表现在两者互相促进、互为条件。首先，效率是公平的前提。没有效率的税收公平便成了无本之木。所以，真正的公平必须是有效率的公平。其次，公平是效率的必要条件。当然，税收的公平与效率的统一并不是绝对的，就许多具体税种和具体的课征活动来说，两者会有矛盾和冲突。例如，商品课税可以通过各类奖限政策促进合理配置资源和发展生产，一般认为是有效率的，但由于它背离了量能纳税的原则，有时会造成纳税人的苦乐不均，通常又被认为是不公平的。只有同时兼顾公平与效率两个方面的税制才是最好的税制。5、试述中国人民银行的货币政策职能。答：中国人民银行法第2条规定：“货币政策目标是保持货币币值的稳定，并以此促进经济增长。”保持货币币值的稳定是中国人民银行制定和执行货币政策的出发点，但稳定币值的目的是促进经济增长。稳定币值是基础，发展经济应在币值稳定的基础上进行。中国人民银行为执行货币政策，可以运用殡殓货币政策工具：存款准备金。有存款业务的金融机构，应按照中央银行规定的比例，从其吸收的存款总额中提取一定的金额缴存中央银行指定的账户。缴存中央银行指定账户的款额，称为存款准备金。这部分款额与金融机构吸收的存款总额的比例，称这存款准备金率。中央银行基准利率。基准利率是一国利率中起主导作用的基础利率，它的水平和变动决定其他各种利率的水平和变化。西方国家通常以中央银行的再贴现利率作为基准利率，也有的国家还包括中央银行的再贷款利率等。基准利率影响商业银行给客户的贷款利率。当基准利率提高时，商业银行对客户的商业贷款利率也会相应提高；当基准利率下调时，商业贷款利率也会降低。这样，中央银行可以利用基准利率调节市场上的货币供应量。在我国，再贴现和中央银行向商业银行提供贷款都是单列的货币政策工具。因此，我国基准利率不能简单理解为再贴现和再贷款利率，而是中国人民银行制定和调整的各种利率，即中国人民银行于1999年3月2日发布的人民币利率管理规定第5条规定的各种利率，包括：中国人民银行对金融机构存、贷款利率和再贴现利率，金融机构存贷款利率，优惠贷款利率，罚息利率，同业存款利率，利率浮动幅度等。再贴现。贴现是商业银行对票据持有人在票据到期前，以票据为质押，向持有人提供贷款的一种方式。当商业银行在持有的票据到期前，需要资金周转时，可以向中央银行申请贴现，取得贷款。这种贴现称为再贴现，实际上是商业银行与中央银行之间的票据买卖和放款。当中央银行调高再贴现率时，商业银行支出的贴现成本就提高，商业银行对客户的贴现率也会相应提高，这样市场上的货币流通量就会减少；反之，当再贴现率降低时，市场上的货币流通量就会增加。再贷款。这是指中央银行对商业银行的贷款。中国人民银行为了调节金融，实现对金融活动的管理，可以向商业银行提供贷款，并且可以决定对商业银行贷款的数额、期限、利率和方式，贷款的期限最长不得超过1年，贷款只能用于解决商业银行的临时资金不足，不得用于放款和证券投资。再贷款主要以发行货币、财政性存款、存款准备金为资金来源。中国人民银行通过再贷款控制和调节商业银行的信贷活动，从而控制和调节货币供应量和信用总量。公开市场业务。这是指中央银行在公开市场上买卖国债和其他政府债券及外汇，以吞吐基础货币，从而控制和调节货币供应量的业务活动。它具有公开性、公平性、灵活和主动性等特点。其他货币政策工具。如消费信用控制、不动产信用控制、窗口指导、道义劝告等方式，经国务院确定后，也可以作为货币政策工具。6、试述上市公司持续信息披露制度。答：上市公司持续信息披露制度是证券法公开原则的具体体现，贯穿于证券的民行与交易全过程。信息披露是上市公司的基本义务，是强制性规定，不得违反。证券法规定的信息披露制度具体包括以下内容：证券发行和上市时的信息公开。经国务院证券监督管理机构核准依法公开发行股票，或者经国务院授权的部门核准依法公开发行公司债券，应当公告招股说明书、公司债券募集办法。依法公开发行新股或者公司债券的，还应当公告财务会计报告。定期信息披露，包括中期报告、年度报告。临时信息披露。又称重大事件报告，是指发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告，并予公告，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。信息披露的基本规则：上市公司董事、高级管理人员应当对公司定期报告签署局面确认意见。上市公司监事会应当对董事会编制的公司定期报告进行审核并提出书面审核意见。上市公司董事、监事、高级管理人员应当保证上市公司所披露的信息真实、准确、完整。依法必须披露的信息，应当在国务院证券监督管理机构指定的媒体发布，同时将其置备于公司住所、证券交易所，供社会公众查阅。国务院证券监督管理机构对上市公司年度报告、中期报告、临时报告以及公告的情况进行监督，对上市公司分派或者配售新股的情况进行监督，对上市公司控股股东和信息披露义务人的行为进行监督。违反信息披露规定的法律责任：民事责任；行政责任与刑事责任。7、试述产品质量损害赔偿责任。答：一、违反产品质量担保义务的损害赔偿。产品质量法规定，售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的；不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的；不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。销售者依照前述规定负责修理、更换、退货、赔偿损失后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供产品的其他销售者（以下简称供货者）的责任的，销售者有权向生产者、供货者追偿。销售者未按照前述规定给予修理、更换、退货或者赔偿损失的，由产品质量监督部门或者工商行政管理部门责令改正。生产者之间，销售者之间，生产者与销售者之间订立的买卖合同、承揽合同有不同约定的，合同当事人按照合同约定执行。二、因产品存在缺陷引起的损害赔偿。因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产（以下简称他人财产）损害的，生产者应当承担赔偿责任。产品质量法所称的缺陷，是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿责任：未将产品投入流通的；产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。由于销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、他人财产损害的，销售者应当承担赔偿责任。销售者不能指明缺陷产品的生产者，也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。因产品存在缺陷造成人身伤害的，侵害人应当赔偿医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用；造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助用具费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其扶养的人所必需的生活费等费用；造成受害人死亡的，并应当支付丧葬费、死亡赔偿金以及由死者生前扶养的人所必需的生活费等费用。因产品存在缺陷造成受害人财产损失的，侵害人应当恢复原状或者折价赔偿。受害者因此遭受其他重大损失的，侵害人应当赔偿损失。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为2年，自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权，在造成损害的缺陷产品交付最初消费者满10年丧失；但是，尚未超过明示的安全使用期的除外。六、案例：1、甲公司是一家股份有限公司。2004年1月，甲公司与乙公司约定共同出资设立一家有限责任公司（丙公司）。甲公司的出资形式是其拥有所有权的三层大厦写字楼（以下简称“大厦”），折合1000万元人民币。乙公司的出资形式是1500万元人民币。2004年6月，丙公司在当地公司登记机关办理了设立登记。但由于在设立丙公司时，甲公司尚未取得A大厦所占用土地的国有土地使用权证，甲公司就没有在A大厦所在地房产管理部门办理房产变更登记手续。2006年3月15日，丙公司召开董事会作出本公司与丁公司进行新设合并的决定，并根据该决定于2006年3月24日径直登记成立了一家新公司戊。你认为，此案例中的甲公司在设立丙公司时是否履行了出资义务？为什么？丙公司与丁公司合并成立戊公司是否符合公司法规定的程序？为什么？答：甲公司在设立丙公司时没有履行出资义务。因为根据公司法规定，股东以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。所以，只有当甲公司把A大厦所有权在A大厦所在地的房产管理部门办理房产变更手续后，丙公司才能取得对A大厦的所有权，甲公司才算履行了自己的出资义务。丙公司与丁公司合并成立戊公司不符合公司法规定的程序。因为，公司合并必须经股东会作出决议。丙公司仅是董事会作出决议，不符合要求；公司合并必须履行通知债权人的程序，丙公司未履行这一程序。2、张某是甲矿泉水股份有限公司的董事。2005年5月1日，张某又与其岳父李某共同出资开办了乙有限责任公司，专门生产矿泉水。其产品与甲矿泉水股份有限公司的产品相同，但商标不同。2006年4月，甲矿泉水股份有限公司发现了张某的这一行为。同年5月，甲矿泉水股份有限公司股东大会通过决议，责令张某将其从乙公司从事矿泉水生产取得的20万元所得交给甲矿泉水股份有限公司，并罢免了张某的董事职务。但该决议遭到张某的抵制。于是，甲矿泉水股份有限公司诉诸人民法院，请求法院责令张某将其20万元所得交给公司。你认为，人民法院应否责令张某将其20万元所得交给甲公司，为什么？甲矿泉水股份有限公司股东大会通过决议，罢免张某的董事职务是否合法？理由何在？答：法院应责令张某将其20万元所得交给甲公司。甲矿泉水股份有限公司股东大会通过决议，罢免张某的董事职务合法。因为，公司法规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。未经股东会或者股东大会同意，董事、高级管理人员不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。违反该规定所得的收入应当归公司所有。据此，张某应当将其20万元所得归甲矿泉水公司所有。根据公司法规定，甲股份有限公司股东大会有选举和变更董事的职权。所以，股东大会罢免张某的董事职务是合法的。3、某商业银行为增强经济实力，拓展业务范围，于2004年10月动用本行500万元的资金投资市内一家民营高科技有限责任公司。2005年11月又决定投资2000万元发展该市的“安居工程”，进行房地产业务。由于该银行业务的拓展，进行投资业务，投资回报率高、利税明显增长。但是，金融监管部门对该银行的上述两项业务活动进行了查处。问：该银行主什么会受到金融监管部门的查处？答：我国商业银行法规定，商业银行在我国境内不得从事信托投资和股票业务，不得投资于非自用不动产，不得向非银行金融机构和企业投资。本案中该银行的两项投资业务均违反了上述规定，是违反商业银行法的行为。金融监管部门有权查处商业银行的违法行为。4、甲食品厂生产的奶糖拥有“黑猫”牌注册商标。甲食品厂与乙食品厂签订了商标使用许可合同，允许乙食品厂使用“黑猫”牌注册商标。在“黑猫”商标使用期满后，乙厂将自己的奶糖生产配方略加修改，并注册了“白猫”商标。为改变消费者的购买决定，乙厂以广告形式对外宣称：“白猫”奶糖为“黑猫”奶糖的换代产品，请消费者认牌购货。该广告经电视台、电台播放和报刊刊登后，很多消费者认为“白猫”奶糖既然是新一代产品，一定比“黑猫”高级，故不再购买“黑猫”奶糖，而转购“白猫”奶糖。问：（1）乙厂的行为是否构成不正当竞争行为？为什么？（2）监督检查部门该如何处理此案？（3）甲食品厂是否有权要求赔偿损失？为什么？损失额如何计算？答：乙食品厂的行为构成不正当竞争行为。反不正当竞争法规定，经营者不得利用广告或其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。因为这种引人误解的虚假宣传，会造成消费者不正确选择所需商品，还会造成其他诚实的经营者失去客户，竞争的公平性无法保障。本案中，乙厂为改变消费者的购买决策，利用广告宣传“白猫”奶糖是“黑猫”奶糖的换代产品，而“黑猫”奶糖是甲厂的产品。该广告使消费者误以为“白猫”奶糖是“黑猫”奶糖的新一代产品，比“黑猫”奶糖更高级。所以，乙厂的广告行为是一种引人误解的虚假宣传以欺骗消费者的行为，是不正当竞争行为。反不正当竞争法规定，经营者利用广告或者其他方法，对商品作虚假宣传，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款。据此，监督检查部门应责令乙厂停止播放和刊登广告，通过电视台、电台和报纸说明事实真相，并可依法处以罚款。甲食品厂有权要求乙食品厂赔偿损失。反不正当竞争法规定，经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者损失是难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。甲食品厂要求乙食品厂赔偿损失，如损失额难以教育处，可以乙食品厂在侵权期间因侵权所获利润额为赔偿额。如果甲食品厂因调查乙食品厂的侵权行为而支付了合理费用，该笔费用应由乙食品厂承担。七、讨论：1、我国企业法体系的完善问题。答：企业法体系的现状及特点：我国的企业立法具有明显的经济体制转轨特点。既有按照投资者承担责任的不同为标准，将企业的组织形式分为公司、合伙企业和个人独资企业，颁布相应的法律进行调整；又有按照企业所有制性质的不同的立法。这种企业立法模式缺陷甚多。第一，作为立法前提的企业类型划分标准不科学、不统一。第二，由于按照所有制性质进行的企业立法，在客观上导致不同企业待遇的差异，这与市场经济的本质要求是格格不入的。第三，企业立法的身份性，使企业成为资源配置的终点而非中间站，限制资源的自由流转，阻碍社会资源的优化配置。完善我国企业立法体系，在主导思想上，应逐步放弃按照所有制性质进行的企业立法，而应采取按照投资者承担责任的不同，进一步完善公司法、合伙企业法、个人独资企业法，以这些普通企业法构成我国企业法框架的主体内容。针对国有企业的现状，应分别进行法律调整。对于国有企业中的一般竞争性企业，可适用公司法等规定。对于许多特殊的国有企业，如在特殊领域从事特殊任务的企业或法人，它们是执行国家政策及承担相应管理职能或公益性的企业，应为每一个这类企业制定专门的法律，对企业的宗旨、资本来源、经营方针、组织机构、人事、财务等事项作出具体规定；在此基础工业上，逐步建立我国的特殊企业法体系。鉴于加入WTO后，对外商实行国民待遇，现行内外资公司适用不同法律的状况将不复存在，统一适用的公司法将取代现行的中外合资经营企业法、中外合作经营企业法和外资企业法。同时，制定对外商投资进行鼓励或限制的外商投资法。另外，尽快出台合作社法。在企业的市场准入方面，应放弃“行政审批主义”，实行“准则主义”，制定专门、统一的、适用于所有市场经营主体的工商登记注册条例。在企业的市场退出方面，加快制定破产法、企业整顿法等。2、国有企业改革与公司治理结构完善。答：国有企业改革一直是我国经济体制改革的中心环节和重中之重。1993年11月，党的十四届三中全会明确指出，建立现代企业制度，是我国国有企业改革的方向。党的十五大再次重申了国有企业改革的这一方向，同时，还提出了调整国有经济布局的新思路。党的十五届四中全会通过的中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定，在全面总结我国20多年国有企业改革的经验基础上，进一步明确指出，“建立现代企业制度，是发展社会化大生产和市场经济的必然要求，是公有制与市场经济结合的有效途径，是国有企业改革的方向。”该决定还提出把健全公司法人治理结构作为建