（企业管理专业论文）我国公司资本制度创新研究.pdf

我国公司资本制度创新研究 摘要 公司资本制度是一个法学、经济学与管理学交叉的研究课题，一直以 来都是理论界研究的热点。在法学领域，它与公司治理制度共同构成公司 法的两大支撑性制度。随着公司制度实践的发展，西方国家在对公司资本 制度全面反思的基础上，已经形成关于公司资本制度三种模式和公司资本 形成、增减、退出等各项具体规则的较为成熟的理论。我国自1 9 9 3 年以来 一直恪守严格的法定资本制，其立法宗旨在于保护债权人利益、维护交易 安全，但由此制定的一系列强制- 胜制度安排为公司的运营带来了众多不便。 2 0 0 5 年1 0 月新公司法出台，改法定资本制为折衷资本制，改变了过去 对公司的过度干预和控制，在一定程度上赋予了公司商业运营的灵活空间， 对公司的发展起到了积极的作用。然而，新制度遗留的“资本退出机制不 健全、中小股东利益保护不力、公司融资效率低下”等诸多问题的解决仍 有待进一步研究。 软硬资本制度是一种“按照是否赋予投资者退股、赎回或转换为另一 种资本工具的选择权，将资本划分为软资本和硬资本，并对软硬资本的筹 集、运作及相关责权利关系进行法律、制度规范”的创新型资本制度，它 的构建对完善资本市场、满足投融资双方的多样化需求、保护中小股东利 益及提高公司治理效率都具有非常重要的意义。 关键词：公司资本制度软资本硬资本软硬资本制度定期股权 s t u d yo nt h ei n n o v a t i o no fc h i n a s c o r p o r a t ec a p i t a ls y s t e m a b s t r a c t c o r p o r a t ec a p i t a ls y s t e mi so n eo ft h ei m p o r t a n ts u p p o r t i v es y s t e m so fc o r p o r a t i o n l a w i th a sb e e ns t u d y i n gb ym a n ys c h o l a r si n v o l v e di nl a ws c i e n c e ，e c o n o m i c sa n d m a n a g e m e n t o u rc o u n t r yh a dc o n d u c t e dav e r y s t r i c tc o r p o r a t ec a p i t a ls y s t e mw h i c hi s c a l l e dl e g a lc a p i t a ls y s t e ms i n c e1 9 9 3 ；i tg i v e sc o r p o r a t ec a p i t a lh i g he x p e c t a t i o nf o r c o n s i d e r i n gi t i st h eb a s i so fc r e d i t c o r p o r a t ec a p i t a li sr i v i n gb l o o do fac o r p o r a t i o n s i n c ei ti so p e r a t i o nm a t e r i a lb a s e ；i t st h eg u a r a n t e eo fo v e r a l ll i a b i l i t i e so fac o r p o r a t i o n a n dp r o v i d e sal i f e s a v i n gb o a r df o rc r e d i t o r si n v e s t m e n tr i s k h o w e v e r , t h i ss t r i c t l y d e f i n e dc a p i t a ls y s t e md o e sn o tt a k ei t sf u n c t i o n sp r o p e r l yi np r o t e c t i n gc r e d i t o r sr i g h t , e v e nr u n sc o u n t e rt ot h eo h i g i n a ii n t e n t i o no fi t se s t a b l i s h m e n t c o r p o r a t i o nl a wi s a m e n d e di n2 0 0 5w h i c hc o n d u c t san e wc o r p o r a t ec a p i t a ls y s t e m - - c o m p r o m i s e dc a p i t a l s y s t e m ；i tg i v e st h es h a r e h o l d e r sm o r er i g h t sa n da l s op r o p o s e ss o m er e g u l a t i o n st o p r o t e c tt h ec r e d i t o r sr i g h t s b u tt h e r ea r ea l s om a n yr e a l i s t i cp r o b l e m sr e m a i n e d ， i n c l u d i n gt h el o w e re f f i c i e n c yo fc a p i t a lm a n a g e m e n t ，t h ei n c o m p l e t em e c h a n i s mf o r c a p i t a lw i t h d r a w a la n d t h ei n e f f e c t i v ep r o t e c tf o rs m a l ls h a r e h o l d e r s b e n e f i t t h ef l e x i b l ea n dn o n f l e x i b l ec a p i t a ls y s t e mi sai n n o v a t i v ec a p i t a ls y s t e mw h i c h c o n t r i b u t et oc o m p l e t et h ec a p i t a lm a r k e t ，m e e tt h ed e m a n do fb o t ht h ei n v e s t o ra n dt h e c o m p a n y , c r e a t es m o o t hp a t hf o rc a p i t a lw i t h d r a w , p r o t e c tt h es m a l ls h a r e h o l d e r s b e n e f i te f f e c t i v e ka n di n c r e a s et h er a t eo fc a p i t a ls u f f i c i e n c ya n do p t i m i z et h ec a p i t a l s t r u c t u r e mc o m m e r c i a lb a n k s u n d e rt h ec a p i t a ls y s t e m t h ec a p i t a li sd i v i d e di n t ot h e f l e x i b l ec a p i t a la n dt h en o n - f l e x i b l ec a p i t a lt h ef l e x i b l ec a p i t a lg i v e si n v e s t o r so p t i o nt o w i t h d r a wt h ec a p i t a lc o n d i t i o n a l l yo nac e r t a i nt i m ei nt h ef u t u r eo rr e d e e ms h a r eo r c o n v e r tt h es h a r ei n t oa n o t h e rk i n d so fc a p i t a lt o o l s t h es y s t e ma l s or e g u l a t e st h ed u t i e s ， t h er i g h t sa n dt h eb e n e f i t so ft h er e l a t e dp a r t i e s k e yw o r d s ：c o r p o r a t ec a p i t a ls y s t e m ；t h ef l e x i b l ec a p i t a l ；t h en o n - f l e x i b l e c a p i t a l ；t h ef l e x i b l ea n dn o n - f l e x i b l ec a p i t a ls y s t e m i i 广西大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人声明：所呈交的学位论文是在导师指导下完成的，研究工作所取得的成果和相 关知识产权属广西大学所有，本人保证不以其它单位为第一署名单位发表或使用本论文 的研究内容。除已注明部分外，论文中不包含其他人已经发表过的研究成果，也不包含 本人为获得其它学位而使用过的内容。对本文的研究工作提供过重要帮助的个人和集 体，均已在论文中明确说明并致谢。 论文作者签名 如四对 学位论文使用授权说明 加p 7 年月却1 7 t 本人完全了解广西大学关于收集、保存、使用学位论文的规定，即： 按照学校要求提交学位论文的印刷本和电子版本： 学校有权保存学位论文的印刷本和电子版，并提供目录检索与阅览服务； 学校可以采用影印、缩印、数字化或其它复制手段保存论文： 在不以赢利为目的的前提下，学校可以公布论文的部分或全部内容。 请选择发布时间： 函日时发布口解密后发布 ( 保密论文需注明，并在解密后遵守此规定) 捌一签哗畛细 广西大掣u | 睦掌位论文我田公司资奉翻度创新研究 1 1 研究背景和意义 第一章导论 1 1 1 研究背景 公司资本，是依照公司章程所确定的由股东出资构成的公司法人财产的总和，它是 公司赖以生存和开展生产经营活动的基础，是公司对外承担经济责任的基础。公司资本 制度是公司法的重要制度，涉及公司资本的形成、资本的维持、资本的退出及出资者责 权利等方面的制度安排。从法律角度讲，公司资本制度涉及公司法、证券法、税法等许 多法域；从其涉及的利害关系讲，它是平衡公司、股东、债权人等各方利益的杠杆；从 企业制度的视角来讲，作为现代企业制度基本内核的公司资本制度在确保企业资本真 实、降低信用风险、为交易相关利益人提供最大限度的安全保障等方面都发挥着不可低 估的作用。 由于在长期的实践过程中各国对公司资本形成了各具特色的规定，目前在世界范围 内存在三种公司资本制度：法定资本制度、授权资本制度与折衷资本制度，这三种制度 各有侧重、各有利弊。中国在新公司法颁布之前，依据1 9 9 3 年颁布的公司法，一直 实行的是典型的法定资本制。这种资本制度在保障债权人利益、维护交易安全、促进公 司稳健经营、稳定社会经济秩序诸方面都曾起到过巨大的作用，但是，由于公司法在立 法设计上过分拘泥于公司资本三原则，理念化色彩过浓，操作程序繁琐僵化，所以在实 践中所起的作用与立法设计之间似有距离，存在着一系列的问题。首先，最低注册资本 额设定门槛过高，有利于保护公司相对人的利益及保障社会交易安全，但不利于公司的 设立，阻碍了民间资本的进入，并且直接妨碍经济落后地区新的公司进入市场，不利于 落后地区经济的发展。再者，资本制度规定过于严格，导致不法投资者虚假出资，或公 司设立后抽逃出资，损害了债权人的利益，助长了资本缴纳和验资过程中的弄虚作假行 为。另外，对公司设立后禁止股东抽逃出资、股东与公司之间关联交易的规定过于简单， 可操作性差。在涉及增资、公司对外投资等涉及公司资本的事务的运作中限制很多，程 序繁琐，不利于资本便捷地进入市场；在涉及减资、股权转让等资本退出等方面规定不 足或规定模糊，不利于资本的流动。 ，西大掣嘎哥七掣啦论文蠹圈公司资奉制度创新研究 随着法定资本制度在实践中多种弊端的日益凸现，探寻资本制度改革之路近年来一 度成为中国公司法修改的热点话题之一。国内经济学界和法学界的众多学者通过对三种 资本制度立法原则与功能等的比较研究和对其他国家或地区资本制度立法实践的借鉴， 对我国旧公司法中的法定资本制度提出质疑和批判，提出资本制度改革的方向。大 部分学者认为中国也应放宽僵硬的法定资本制，应该允许公司根据需要资本分期到位， 应该降低甚至最终取消公司最低资本额的限制，应该允许出资方式的灵活多样性。 2 0 0 5 年l o 月，新公司法正式出台，在资本制度上有了以下几点改变：降低了 最低注册资本，允许分期缴付出资：完善了出资方式的规定，规定“股东可以用货币出 资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币 财产作价出资，但法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”；调高了无形资产在 出资中所占的比例：取消了公司对外投资的限制，同时限制大股东通过公司为其担保转 移公司财产：扩大了允许公司收购自己股份的情形，在原来允许股份收购的两种情形基 础上增加了第三种允许收购自己股份的情形“将股份奖励给本公司职工”，同时， 为保护中小股东的合法权益，并与异议股东股份收购请求权的规定相衔接，又规定了第 四种允许公司收购自己股份的情形，即对公司合并、分立决议持有异议的股东，有权要 求公司收购其股份。 新的公司资本制度在一定程度上为企业发展和资本市场发展创造了良机。然而， 从根本上说，仍有一些遗留问题有待解决：股东出资制度及资本退出机制尚不完善、股 东出资瑕疵责任规定不够明确、资本构成及出资信息公开制度尚未建立、少数派股东权 益法律救济措施尚不健全等等。这些缺陷直接导致公司融资的灵活性差，不能满足公司 对资金的动态需求，资本管理效率低下，中小股东利益得不到有效保护等问题。而要解 决这些问题无疑要重新审视我国的公司资本制度，对其进行创新，并进一步完善相关的 法律制度，为资本制度的发展创造良好的环境。 1 1 2 研究意义 1 对于完善我国公司资本制度具有重要意义 由于我国市场发展的实践经验不足，公司资本制度的立法还有很多地方不完善，这 既不利于公司的良性运作与资本市场的发展，也有碍社会经济秩序的稳定。因此迫切需 要对公司资本制度进行深入研究，立足于我国资本市场的实际情况，借鉴国外成功立法 2 广西大掣“蠢士掣i 位论文 爱国公司- 蚤a l l l 制度创新研究 经验，提出相应的可行性完善方案，包括我国公司资本制度的模式转变、出资方式、配 套机制完善等各个方面，以建立一个科学、合理、富有活力的公司资本制度。 2 有助于构建适合我国国情的现代企业制度 公司资本制度是现代企业制度的基石，它不但是企业存在的前提，也是保护企业债 权人利益的基础，贯穿于企业设立运营和终止的全过程。因此要在借鉴国外公司法的基 础上加强基于中国国情的公司资本制度的研究，促进我国现代企业制度的发展和不断完 善。 3 为我国企业的有效发展和良性运作提供指导作用 公司资本是公司进行生产经营的物质基础，而且是反映公司资信能力的一个显著标 志。同时，它也是股东对公司承担责任的基本限度，是公司承担债务责任的基础。完善 的公司制度的设计既要能够保护债权人利益、保障交易安全、促进市场经济的发展，也 要有助于增加资本筹集渠道、提高资本运作效率、促进公司良性运作。因此，研究适合 企业发展的公司资本制度对企业良性运作有着很好的指导作用。 1 2 国内外文献综述 公司资本制度是一个法学、经济学与管理学交叉的研究课题，在法学领域与公司治 理制度共同构成公司法的两大支撑性制度。随着公司制度实践的发展，西方国家在对公 司资本制度全面反思的基础上，己经形成关于公司资本制度三种模式和公司资本形成、 运作、增减、退出等各项具体规则的较为成熟的理论。我国对公司资本制度的研究起步 较晚，但近年来也取得了一定的进展。 1 2 1 国内研究成果综述 江平先生于上世纪9 0 年代中期以现代企业的核心是资本企业一文 ，首次将公 司资本制度提升到现代公司制度的核心地位。自此，关于公司资本制度的研究开始成为 学界的一大热点。总的来说，国内经济学界和法学界关于资本制度的研究比较多地集中 在基于对三种资本制度的比较研究或对我国1 9 9 3 年制定的公司法中的法定资本制 度的批判研究进而提出公司资本制度的改革方向上。具体来说，可归纳如下： o 江平：现代企业的核心是资本企业，中国法学，1 9 9 7 年第6 期。 3 广西大掌硕士掌位论文甓田公司资奉制度创新研究 1 对法定资本制的批判研究 第一种观点：从法定资本制自身的缺陷入手进行批判，指出法定资本制的种种不足： ( 1 ) 公司设立的门槛过高，设立成本过高。一方面不利于公司的设立，另一方面全部 缴足股款，又可能会导致资金闲置，使其不能适应市场经济的发展，使资源得不到合理 的配置。 ( 2 ) 过于迷信与依赖公司资本的担保功能，忽视保护债权人利益的其他制度 设计。( 3 ) 在出资形式上，出资方式过窄且对现物出资实行严格的监督和控制，不利 于高新技术成果的产业化、商品化以及发挥人力资本的作用。( 4 ) 不利于以建立经营 者和职工激励机制为核心的制度创新。 我国学者对于法定资本制自身缺陷的研究大多支持上述观点，其中代表人为吉林大 学法学院的傅穹。他( 2 0 0 2 ) 通过探讨法定资本制在我国、欧盟和美国公司法中的不同 理解与诠释，检讨这一制度存在的问题，指出“法定资本规则未能给制度设计当初拟保 护的群体( 如：公司及其投资的股东；债权人；整个社会) 以切实的关怀，而同时使得 不应受益的群体( 如：政府管制机关；与官职模式相连的已经在位的中介群体，如律师 事务所、会计师事务所、公证机关等：在位的大型公司的管理阶层；各产业的在位群体； 银行) 从中得利，使制度设计的目的南辕北辙。它是一种高成本、低效率的保护债权人 的模式。 第二种观点：从公司法人治理结构入手，要求改变法定资本制。刘文( 2 0 0 4 ) 认为， 法定资本制是以股东中心主义为理念的公司治理制度的回应，是股东本位和股东会中心 主义的逻辑必然。法定资本制以股东为本位，盲从股东会的中心地位，本为体现股东公 平、平等的理念，通过股东大会对公司经营活动的干预来实现对公司经营层的直接约束 和监督，以保证公司资本运作的安全，但却不利于作为公司执行机关的董事会及时利用 各种商机做出有利于公司的决策，最终不可能实现股东投资回报的最大化需要，违背了 公司作为盈利性商业组织以求效率为本的宗旨，同时对债权人的保护也不周全 。 第三种观点：从公司法的性质入手，要求改变法定资本制。该观点认为公司法是私 法，应该多任意性规范，少强制性规范，并把契约理论引入公司法，认为公司是许多自 愿缔结和约的当事人、股东、债权人、董事、经理、供应商、客户之间的协议。在公司 合同理论的视域中，公司法视为一套可供选择的示范文本，其作用不应是强制合约的缔 。冯果：论公司资本三原则理论的时代局限，中国法学2 0 0 1 年第3 期。 。傅穹：法定资本制：诠释、问题、检讨从公司不同参与人的利益冲突与衡量观察。南京大学法律评 论2 0 0 2 ( 1 7 ) 。 。参见刘文：基于公司治理理念的公司资本制度选择社会科学研究，2 0 0 4 ( 6 ) ，百大掣q 弧士掌位论文 囊圈嘣旧蕾 奉制度电i 奢陶f 究 结人，而是要为他们目的的达成提供便利。 赵万一、刘东平( 2 0 0 4 ) 在关于完善我 国公司资本制度的法经济学分析一文中指出：“作为私法的商法的基本价值取向是效 益优先，兼顾公平及其它。作为商法分支之一的公司法的性质和基本价值取向绝不可背 离商法的基本价值指引，公司法的制度、规则和原则必须符合这一价值指引。在这一价 值路径的指引下，我们从效益、公平等不同维度对各种公司资本制度进行考量和平衡”。 “公司法应该提供最大限度的自由空间，并以必要的透明度配合，来确保负责地并自律 地利用这一自由度。它应能使我们的公司可以在全球市场上竞争。我们的目标应当是构 建符合竞争经济的现代公司法。” 当然也有反对改变我国法定资本制的观点存在。 任尔听、史玉成( 2 0 0 3 ) 认为，在我国目前信用短缺的时代，法定资本制对社会信 用机制的需求程度低，有助于促进整个社会信用机制的健全。因为，第一，法定资本 制所体现的资本原则，以及与其有着密切联系的最低资本额原则，实质上是通过制度本 身的设计为债权人的债权提供一种合法预期，或者在股东和债权人之间建立一种信任关 系。第二，在法定资本制下，由于防范有限责任的风险主要由股东和公司承担，债权人 的利益也已经通过事先预防的方式得到保护，因此，债权人无需借助他人信用机制保护 自己的合法权益。 隋平( 2 0 0 4 ) 认为，法定资本制能通过塑造有限公司在信用上的公信力，来解决制 约有限公司发展的信用问题以及由此而导致的交易成本过高的问题。若法定资本制缺 席，则由于其具有使投资者以有限责任公司为交易欺诈工具的诱因，故极可能导致有限 公司整体信用趋劣。 2 对公司资本制度的比较研究 ( 1 ) 对三大资本制度的比较研究 冯果( 2 0 0 0 ) 从比较法的角度对当代世界各国的公司资本制度模式选择的背景和价 值取向进行了探讨，对各国公司资本形成、资本维持和资本增减具体规则进行了完整的 介绍和比较研究 ，并在此基础上对传统的资本三原则进行了反思。，提出对我国资本制 度改革的建议。 傅穹( 2 0 0 4 ) 从公司股东、公司本身、公司债权人的利益保护角度对三大资本制的 。任尔昕、史玉成：论信用短缺时代的我国公司资本制度，政法论坛：中国政法大学学报，2 0 0 3 年2 期 。隋平：信用矩缺下法定资本制对有限公司发展的意义，法学杂志，2 0 0 4 年第l 期 o 冯果：现代公司资本制度比较研究，武汉大学出版社2 0 0 0 年版 。“对资本三原则的反思”详见冯果：论公i j 资本三原则理论的时代局限，中国法学，2 0 0 1 年第3 期 5 ，西，叫塾訇l 士增q 立论文 爱国公司资奉制度创新研究 功能进行了利益衡量的比较观察，认为从股东利益保护视角来看，就设立公司的成本高 低而言，法定资本制、折衷资本制与授权资本制呈逐级递减的排序；就投资回报的管制 宽严而言，三者呈逐级宽松的格局；就投资退出的渠道畅阻而言，三者呈逐级畅通的设 计。从公司本身利益视角来看，就公司运作的商业判断空间而言，三者呈逐级自由的安 排。从公司债权人利益视角来看，三者对债权人利益保障的现实性呈逐级合理化趋势。 ( 2 ) 对中国大陆资本制度与台湾或其他国家资本制度的比较研究 厦门大学法学院刘永光( 2 0 0 4 ) 通过对日本公司资本制度改革的立法实践的分析，提 出改“法定资本制”为“折衷授权资本制”，降低法定最低注册资本金的限额，明确公 司设立时发起人的民事责任，缓和对公司新股发行条件的限制，适当放宽对公司取得自 己股份的限制等建议。 王立涛、赵勇锋( 2 0 0 6 ) 通过对海峡两岸公司法关于公司资本制度的规定的比较分 析，提出我国宜采取折衷授权资本制，应当适当降低注册资本的最低限额，指出可以允 许股东以下列方式出资：货币、公司营业所需的实物和不动产用益物权，可以自由转让 的股权，对公司自身的债权，公司营业所需的工业产权和非专利技术。 另外，周贤日的从企业法角度比较中美资本制度、卢炯星的中国大陆与台湾 地区公司资本制度比较研究和钟明霞的祖国大陆和台湾地区公司资本制度的比较研 究等都从不同的角度对我国大陆实行的公司资本制度与台湾及其他国家的资本制度进 行了比较，并通过借鉴其他地区或国家的制度提出我国大陆公司资本制度亟需改革之 处。 3 对公司资本制度改革的研究 中国政法大学赵旭东( 2 0 0 3 ) 对公司资本信用这一命题提出了质疑，分析了资本信 用命题下资本制度设计的弊端，并从财务会计的角度提出了应当以资产信用代替狭义的 资本信用。他指出，“从立法、司法乃至整个学理，中国公司法都表现出鲜明的资本信 用的理念和相应的制度体系。但事实上，以资本为核心所构筑的整个公司信用体系不可 能完全胜任对债权人利益和社会交易安全保护的使命。决定公司信用的并不只是公司的 资本，公司资产对此起着更重要的作用，中国公司资本制度改革的基本思路与方向是从 。详见“傅穹：公司三大资本制模式之比较及我国公司资本制的定位法商研究，2 0 0 4 年第1 期” 。刘永光先生的研究见其发表的两篇论文“中日公司资本制度之比较研究，载中国商法年刊第3 卷；日本公 司资本制度改革的立法实践及其对我国的启示，载法商研究。2 0 0 4 ( 1 ) ” 。乇立涛、赵勇锋：海峡两岸公司资本制度比较研究与我国公司法的修订。哈尔滨商业大学学报( 社会科学版) 2 0 0 6 年第1 期。 6 g - 西大掌硕士薯啦论文 戎田公司资奉彻度创新研究 资本信用到资产信用、从法定资本制到授权或折中的授权资本制。”该观点为国内大 多数学者所认同。 对于公司资本制度的发展方向，赵旭东( 2 0 0 4 ) 认为，“公司资本制度应以赋权型 规则为主，以致力于推动公司效率化筹资与提升国家经济竞争力为终极目标，以最低的 成本推动公司资本的形成，以充分的公司经营自治谋求筹措资金的机动化，以积极回应 商业现实需求的态度给投资者以切实的投资回报并留有投资的退出渠道，以中性规则的 理念平衡公司参与人的利益冲突，从而实现公司参与人利益双赢，开发社会资源并创造 社会财富，进而构建一个符合竞争经济的现代公司法。” 傅穹( 2 0 0 4 ) 指出，一个行之有效的授权资本制模式，其不可欠缺的两个制度链条 是：完善的公司治理结构下的董事信义义务的安排与司法能动回应机制下的审查与救济 机制。在上述两个制度链条难以迅速构建的现实面前，面对公司资本制度的变革成本与 变革需求的双重考量，我国公司资本制度模式不妨采纳兼顾筹资机动化与债权人利益的 折中资本制模式。 此外还有众多的学者为公司资本制度的理论研究和实践建设做出了有益的贡献。 蒋大兴( 2 0 0 1 ) 对公司法制度在现实操作中遇到的若干问题进行了专门论述。，就 股东出资构成、股东出资瑕疵责任等问题在制度实践中探索解决问题的答案，具有很强 的实践指导意义。北京大学法学院的甘培忠( 2 0 0 2 ) 从理论上就退股权的权利属性、行 使条件等问题进行了探索，提出了保护小股东利益的立法建议 。 张辉( 2 0 0 6 ) 探讨了公司的资本退出机制。，认为公司资本退出是股东权保护的底 线，但资本维持原则的限制以及对资本流动价值、公司团体性等认识的局限，在一定程 度上阻碍了资本退出功能的实现，他以资本退出的价值为主线，以投资资本的退出以及 投资收益的获得为基础，探讨了资本退出的一般原则。广西大学的韦德洪( 2 0 0 5 ) 提出 构建“软硬资本理论”。的构想，并设计创新型金融工具“定期股权，定期股权赋予 投资者“定期抽回权”，为资本退出提供了一条新通道，能对控股股东的行为形成有效 。见“赵旭东：从资本信用到资产信用，载法学研究，2 0 0 3 年第5 期。” o 引自“赵旭东；公司资本制度改革研究，法律出版社2 0 0 4 年版” o 傅穹：公司三大资奉制模式之比较及我国公司资本制的定位，法商研究，2 0 0 4 年第1 期 o 蒋大兴：公司法的展开与评判：方法判例制度，法律出版社，2 0 0 1 年1 2 月版。 o 甘培忠：论有限责任公司股东的退股权，学术探索，2 0 0 2 年第5 期。 o 张辉：公司资本退出机制的思考，政法学刊，2 0 0 6 年第2 期。 o 见“韦德洪，覃予：关于构建软硬资本理论的若干问题的讨论，中国经济评论，2 0 0 5 年第9 期。” o 见“韦德洪，罩子：软硬资本理论下的定期股权设计，美中经济评论，2 0 0 5 年第l o 期。” 7 广西大掌碍【b 掣啦论文爱国公司资本制度创新研究 的约束，并有效地保护中小股东的利益。本文的写作正是在借鉴了学者们的研究成果的 基础上展开的。 1 2 2 国外研究成果综述 国外的专著中有代表性的有b a y l e s sm a n n i n g j a m e sj h a n k s ( 1 9 9 0 ) ，l e g a l c a p i t a l ，该书为英美法学者对大陆法系的公司资本制度的评判，主要是论述法定资本制 形成的原因、特征、功效及其存在的缺陷。另外，日本学者志村治美( 2 0 0 1 ) 的现物 出资研究。从宏观上对现金以外的出资形式在大陆法系各代表性国家的历史源流、现 物出资的法律性质、对现物出资的法律规制、现物出资的评估以及借现物出资逃避债务 等问题进行了论述，我国学者在研究股东出资时往往以该书为基础和参考。 大陆法系国家中，日本的公司资本制度改革非常具有代表性，成为众多学者研究的 对象，对我国公司资本制度的研究具有很重要的参考价值。日本的公司资本制度进行过 多次修改，每次大都是紧紧围绕着如何提高公司资本的有效运作这一目标而展开的。 现代日本商法典与美国示范公司法，均创设于1 9 5 0 年，且以1 9 3 3 年美国依利诺斯州 商事公司法为蓝本，一度采用法定资本制度。但是，由于法定资本制在公司的设立及资 金的运作等方面存在缺陷，日本于1 9 5 0 年废除了传统的法定资本制度，而改采折衷授权 资本制度。规定股份公司章程绝对必要记载事项应包括公司发行股份总数和公司设立时 发行股份的总数。“公司设立时发行股份的总数不得少于公司发行股份总数的l 4 ，但 在章程中规定转让股份须经董事会同意意旨的情形下不在此限”。折衷授权资本制度引 进的同时进行董事会制度改革，根本动因在于寻求“资金筹措与资金返还的机动性。”。 与此配套的制度改革，即是弱化股东大会的权限，而强化并丰富董事会的权限。在此框 架下，针对一系列制度、诸如新股发行制度、公司取得自己股份规则的设计、认股期权 机制的完善等进行了修正。 为了方便风险企业的资金筹措，2 0 0 1 年日本公司法。取消了对公司设立时应发 行股份的数量限制及限制股份转让的公司在进行股份转让时所受的限制，规定如果公司 在其章程中对股份转让进行限制时，则可以打破该法规定的限制发行新股，从而缓和了 。志村治美：现物出资研究，北京：法律出版社2 0 0 1 年版。 。第二次世界大战期间，由于受战乱等因素的影响，分期缴纳股款方式往往使得未缴纳的股款难以得到回收，再加 上分期缴纳股款制度被认为是有利于财阀对公司的控制，因此，在实务中几乎全都是采用全额缴纳的方式。参见 日 矢泽- 鸿常夫：公司法的发展与课题，昭和4 3 年( 1 9 6 8 年) 版，第4 页。 o 参见( 日 北泽征启：公司法( 第6 版) 。青林书院2 0 0 1 年版。 o 见胡钧、王朋：2 0 0 2 年上海中日公司法研讨会综述政治与法律，2 0 0 2 年第6 期。 s 广西大学习l 士学位论文爱田公司资奉制度创新研究 对新股发行的限制。2 0 0 5 年6 月公司法再次修改，取消有限责任公司制度，废除公司最 低资本制度。但为了公司的安全运营和保护债权人利益，在公司盈余分配制度中设置了 盈余分配的适用排除措施，即第4 5 8 条规定，“从第四百五十三条至前条的规定( 第四 百五十三条至第四百五十七条的规定是指日本公司法关于公司盈余分配的规定) ，对股 份公司的净资产额低于三百万日元的情形，不适用”。自此，日本从实行折衷授权资 本制改行授权资本制。从某种意义上说日本的现行公司制度是日本的特殊经济状况的产 物，归结起来仍是朝着最有利于日本公司有效运作的方向发展的。 大陆法系国家公司资本制度的修正，除日本外，韩国对“公司法”的修正与检讨也 堪称典型，这里不再赘述。韩国和日本关于公司资本制度的变革体现为：其一，取消了 股票面额制度，在对待面值股份的采纳上，走上了与澳大利亚公司法类似的强制性采纳 无面值股份的模式；其二，放松公司分配与减资规则，以回应投资者对投资回报与投资 退出的渴求，从而缓和了法定资本制固化的传统模式：其二，公司回购与库藏股方案， 从以往的“原则禁止、例外允许”模式，变迁为“原则允许、例外禁止”的美国模式， 并在法律技术上力求法律条款的“简明和合理”，强化股份回购中的股东平等原则与正 当的程序安排；其四，推行股份期权和附新股认购权机制，以回应经济界对高管人员的 业绩联动型报酬的需求：其五，放宽类别股份的限制，使得无表决权股份和表决权受限 制的股份得以利用。 总之，国内外对公司资本制度的研究对各国公司资本制度的实践起到了很好的指导 作用。但目前看来其研究内容尚未脱离法定资本制、授权资本制和折衷资本制三大制度 的范畴，更多地是从不同的角度对资本制度进行比较研究，以及对资本制度中资本形成、 变动及退出所涉及的法律及相关者利益的保护机制的研究，还没有涉及制度本身的创 新。因此，亟需对公司资本制度进行深入研究，使其走向创新发展之路。 1 3 研究内容和目标 1 3 1 研究内容 。王保树：最新日本公司法，法律出版社，2 0 0 6 年版。 。【日】滨田道代：“日本公甜怯修正的动向”载滨田道代、吴志攀主编：公司治理与资本市场监管比较与借鉴 北京丈学出版社2 0 0 3 年版，第卜一1 5 页。 9 广西大掣_ 曩士掣啦论文 囊豳公司蚤奉制度创新研究 本文以我国公司资本制度为研究对象，通过分析国内外公司资本制度的发展沿革， 剖析资本制度生存和发展的土壤；然后立足于我国现行资本制度的缺陷和不足，提出我 国应建立创新型资本制度“软硬资本制度”，并对该制度下的资本进出机制及责权 利关系进行设计；最后是对与软硬资本制度运行相配套的制度进行完善。 在“我国公司资本制度发展沿革及现实问题”一章中，首先介绍国外公司资本制度 的发展历程及不同的资本制度的特点，分析不同的资本制度的出现所基于的社会背景和 其发展必须依赖的社会条件，指出国外公司资本制度的发展对我国资本制度发展带来的 启示，为构建适合我国具体国情的资本制度打下基础。接着分析了我国公司资本制度的 形成与发展历程，剖析了现行公司资本制度在实践中存在的问题，为下文制度的创新埋 下伏笔。 在“我国公司资本制度的创新建立软硬资本制度”一章中，首先阐述软硬资本 及软硬资本制度的内涵，着重分析了在现阶段建立软硬资本制度对我国资本市场的发 展、公司治理效率的提高、投资者结构的完善及股权制衡机制的形成、国有商业银行资 本充足率的提高以及对于民间融资行为的规范等方面的重要意义。接着对软硬资本制度 下资本的形成机制和资本的退出机制进行构建，设计软硬资本制度下相关各方的责权利 关系。最后分析了软硬资本制度下相关各方可能出现的利益冲突及解决途径。 最后一章“与软硬资本制度相关的法律制度的完善”从完善公司人格否认制度、完 善董事信义义务、完善资本公开公示及公司财务制度三个角度来阐述，为软硬资本制度 的运作与发展提供制度保障。 1 ，3 2 研究目标 本文从分析现行公司资本制度存在的问题出发，致力于构建一个由软硬资本及其相 互之间的责权利关系所构成的、创新型的公司资本制度，以期为完善我国公司资本制度 和促进我国资本市场的发展提供一个全新的思路。 1 4 研究重点和难点 1 4 1 研究重点 本文研究的重点是软硬资本制度的设计如何弥补我国现行公司资本制度的缺陷和 不足，如何实现企业利益相关者的权利制衡和利益均衡，如何为资本市场做出贡献。其 1 0 广西，v 掌胃士掌位论文囊国公司资奉制度创新研究 中“定期股权这一软资本的引入对于公司资本结构及治理结构的影响以及相关立法的完 善”这一问题是贯穿于软硬资本制度设计每个环节的重中之重。 1 4 2 研究难点 本文研究的难点是软硬资本制度下资本进出机制和相关各方责权利关系的设计。其 中，软资本工具的发行价格、发行对象及抽回期限的设计、抽回时价格的设计及涉及的 利益相关者之间有可能出现的利益冲突的解决是难点中的难点。 1 5 研究思路和方法 1 5 1 研究思路 本文首先分析了国内外公司资本制度的发展沿革，剖析了不同资本制度生存和发展 的土壤及其特点；然后立足于我国现行资本制度在实践中存在的“公司融资效率不高、 投融资需求得不到满足、资本退出机制不完善、中小股东利益没有得到切实有效的保护， 信用风险大”的问题，提出我国应建立创新型资本制度“软硬资本制度”，并对该 制度下的资本进出机制及责权利关系进行了设计；最后提出了要从法律机制方面保障软 硬资本制度的良性运行。 1 5 2 研究方法 本文采用了交叉研究、比较研究和定性研究相结合的方法来支持本文的观点。其中， 交叉研究主要是指运用管理学、经济学和法学等多学科的知识，从多个角度深入细致地 对公司资本制度进行研究，尽量确保研究更加系统、完整。比较研究主要体现在对不同 资本制度及其产生和发展的土壤进行b e 较，更深刻地认识当前我国公司资本制度所依存 的土壤在哪些方面有待完善；另外，在对股东出资制度、资本退出机制等问题的研究中， 与国外的理论和先进经验做比较，充分借鉴并灵活运用，以寻求最佳途径。定性研究最 突出地表现在对软硬资本制度的设计上，力求站在理论和实践的最前沿，对资本制度进 行创新。 1 6 研究创新和局限 1 6 1 研究创新点 广西，v 孽_ 曩士瑚q 堑论文囊田公訇资本制度创新研究 本文研究的创新点在于打破了以往研究资本制度单纯从最低出资额度、出资形式等 方面讨论法定资本制度、授权资本制度和折衷资本制度孰优孰劣的视角局限，从我国公 司在实施资本制度的实践中面临的实际问题出发，对资本制度进行创新，提出了构建“软 硬资本制度”的设想，并对该制度下软资本与硬资本的形成和退出机制及相关的责权利 关系进行设计，力求能够达到利益相关者的权利制衡和利益均衡，不仅有利于企业的融 资和运营，还能有效地保护中小投资者和债权人的利益。另外，软硬资本制度的提出对 于完善资本市场、规范和约束民间融资行为、提高国有商业银行资本充足率也具有非常 重要的意义。 1 6 2 研究局限性 本文引入的软资本工具定期股权目前还处于理论研究阶段，很多地方还不成 熟，有待于进一步完善并在实践中得到发展。另外，本文从资本筹集工具角度来创新资 本制度，难免会对于资本制度的其他方面的规则产生相应的影响，因条件尚不完备，这 方面研究仍然有待深化。 1 2 1 - - 西j o 擎习| 士掣啦论文 爱国公司资本制度创新研究 第二章我国公司资本制度发展沿革及现实问题 2 1 国外公司资本制度的发展及其对我国的启示 2 1 1 资本、资本制度及其价值取向 1 资本的涵义 ( 1 ) 经济学意义上的“资本” “资本”这一概念，在不同的学科有着不同的内涵。就经济学而言，从1 6 世纪至 今资本的含义没有发生太大的变化。现在尽管人们更多地把资本作为与负债相对应的范 畴，但其核心部分仍然是指工商企业主投入企业营运并藉此获取利润的那部分初始财产 及其价值，即业主资本：只是人们对资本一词的理解开始有了狭义和广义之分。 狭义的资本，仅指企业的净资产( 总资产减去负债后的余额) ，除业主资本( 股本) 之外，通常还包括企业成立后的新增利润，它代表着企业的真正偿贷能力。 广义的资本，则除了包括企业的业主资本( 股本) 、企业成立后的新增利润之外， 还包括借贷资本，即还包括可供企业长期支配或使用的资产，而不管该资产的真正所有 人为谁( 实际上是负债) 。 从以上的论述可以看出，尽管不同历史时期人们对经济学上的“资本”的理解不尽 相同，但有一点却达成了共识，那就是：资本具有增值性或是可以带来利息，或是 可以获取利润。所以经济学上的“资本”应该是指：与物质再生产过程密切联系的一种 能够带来增值的生产要素，是企业从事经济活动的物质源泉9 。 ( 2 ) 公司法意义上的“资本” 从各国的立法规定及法学家的论述来看，对公司法上“资本”的理解，应该仅是经 济学上狭义的理解，但由于各国所奉行的公司资本制度不同，对公司法上资本的理解又 有所不同，主要存在以下两种观点： 第一种观点认为：公司法上的“资本”专指业主股本。如澳大利亚学者h a 3 f o r d 教授就认为，公司资本仅指公司已经或可能从其成员而非债权人处获得的金钱，与公司 参见“范键，蒋大兴：公司法论，南京大学出版社1 9 9 7 年版。” f - 西，叫彗硕士尊啦论文羲囡公訇资本制度御新研究 相联系的资本是指公司已经获得或能够获得的用来开始、启动和拓展其事业的金钱。法 国公司法规定：公司资本是全体股东所缴股金之总额。 我国大多数学者也持此观点。石少侠( 2 0 0 1 ) 认为，“公司资本是公司法中一个具 有特定含义的范畴，专指在公司成立时由公司章程所确定的由股东出资构成的公司财产 总额。”金玄武( 2 0 0 1 ) 指出，“公司法意义上的公司资本又称股本，是指公司章程 所确定的由全体股东出资构成的公司法人财产总额。公司一经注册登记成立，就合法拥 有了上述由股东出资形成的公司法人财产，除非公司解散，否则公司就可以无限期地使 用这些财产。 从以上的表述中，我们可以看出：此类观点主张将公司法上的“资本”界定为业主 股本，即公司在登记机关登记的注册资本，它不包括公司经营所得尚未登记注册的盈利。 根据该观点，公司法上的资本，与经济学意义上动态的“资本”概念不同，它是一个静 态的范畴，是股东出资的货币体现，并不随公司经营而不时地处于不停地变动之中 。 该观点主要来自大陆法系国家的立法和学者，这种将公司资本界定为一个相对固定的数 额，与大陆法系国家以安全为本位的公司资本模式关系密切。 第二种观点认为：公司法上的资本是指公司的净资产。 美国公司法就是这样规定的：“公司资本是指公司的净资产。”该观点主要为美国 立法者所持有。依此观点，公司资本中就包括了公司经营所得尚未登记注册的盈利，这 样公司资本不再像大陆法系国家的公司资本那样是个相对固定的数额，而成了一个围